extinÇÃo do contrato de trabalho. e garantias …

EXTINÇÃO DO CONTRATO DE

TRABALHO.

e

GARANTIAS PROVISÓRIAS DE EMPREGO

Antero Arantes Martins

Introdução. Modalidades de rescisão.

• Rescisão por iniciativa do empregador

Dispensa Arbitrária x dispensa sem justa causa

Dispensa por justa causa.

• Rescisão por iniciativa do empregado

Sem justa causa do empregador (P. de demissão)

Com justa causa do empregador (rescisão indireta)

Aposentadoria (OJ. 177, SDI-1, TST)

• Por ato ou fato jurídico

Morte

“Factum Principis”

Força Maior

• Por Iniciativa comum.

Culpa recíproca.

Acordo.

PDV

PARTE 1

Extinção do Contrato de

Trabalho por iniciativa do

empregador.

Dispensa Arbitrária x Dispensa sem justa causa

• Constituição Federal:

• Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e

rurais, além de outros que visem à melhoria de

sua condição social:

• I - relação de emprego protegida contra

despedida arbitrária ou sem justa causa, nos

termos de lei complementar, que preverá

indenização compensatória, dentre outros

direitos; (Sem destaques no original)

Dispensa Arbitrária x Dispensa sem justa causa

• Não há Lei Complementar até a presente data.

• O tema é regulamentado pelo art. 10 do Ato das

Disposições Constitucionais Transitórias que

aumentou em quatro vezes a indenização prevista

no art. 6º, "caput" e § 1º, da Lei 5.107/66 (10%

sobre o saldo de FGTS).

• Multa de 40% x Indenização de 40%

Representação de Trabalhadores na empresa.

• O art. 510-D [...]

• O §3º veda a dispensa arbitrária.

• Dispensa arbitrária é aquela que não se fundar

em motivo:

– Disciplinar;

– Técnico;

– Econômico ou;

– Financeiro.

Dispensa sem justa causa.

• Como vimos, não há regulamentação da garantia de

modo que no Brasil é possível a dispensa sem justa

causa, desde que satisfeita a indenização de 40% sobre o

montante do FGTS e pagas as verbas rescisórias:

• Aviso prévio indenizado ou trabalhado;

• Férias vencidas (se houver) e proporcionais + 1/3;

• 13º salário proporcional;

• Saldo de salário se houver;

• É causa de liberação do FGTS e Seguro Desemprego

Aviso Prévio.

• O aviso prévio será sempre de, no mínimo, 30 dias. Oinciso XXI do art. 7º da CF acabou com aproporcionalidade da CLT.

• Redução de 02 horas ou 07 dias no final;

• Inadmissível aviso prévio trabalhado “em casa”. (OJ 14,SDI-1, TST).

• Aviso prévio indenizado projeta o término para “todosos fins”, inclusive anotação na CTPS (OJ 82, SDI-1,TST) e para prescrição (OJ 83, SDI-1), salvo se houvercontrovérsia em relação ao direito ao aviso prévio.

• Não se adquire estabilidade no curso do aviso prévioindenizado (S. 371 do TST), mas suspende seus efeitos.

Aviso Prévio proporcional.

• 03 dias a cada ano trabalhado;

• Limite de 60 dias adicionais (totalizando 90 dias).

• Não é devido pelo empregado quando pede demissão,eis que a proporcionalidade do aviso prévio é direito dotrabalhador (art. 7º, caput, CF) e não do empregador.

• O excedente a 30 dias deve ser indenizado.

• A integralidade do aviso prévio indenizado projeta otérmino do contrato de trabalho para todos os finseconômicos.

• Contagem:– Menos de um ano: 30 dias;

– Um ano completo e menos de dois anos: 33 dias

– Dois anos completos e menos de três: 36 dias

– Etc.

Dispensa por justa causa

• Requer a ocorrência simultânea de quatro

elementos:

Prática de uma Falta Grave (art. 482, CLT)

Proporcionalidade ou gravidade: Potencialidade do

dano = Quebra de confiança;

Imediatidade: Conhecimento da materialidade +

convencimento da autoria. Na ausência: Perdão tácito.

Nexo Causal: Íntima relação entre o fato e a

motivação da dispensa.

Falta Grave.

• As faltas graves instituídas no art. 482 da CLT

devem ser interpretadas restritivamente.

• Tal como ocorre com o ilícito Penal, o ilícito

trabalhista deve estar expressamente tipificado na

norma.

• O que não estiver na norma não é falta grave.

Falta Grave. Hipóteses

• A) Ato de Improbidade:

– O Ato de Improbidade é o ato desonesto.

– Normalmente (mas não necessariamente) relacionado com umato tipificado como ilícito penal.

– Normalmente (mas não necessariamente) relacionado à lesãodo patrimônio do empregador ou de terceiros (clientes,fornecedores, etc).

• B) Incontinência de Conduta ou Mau Procedimento:

– Mau procedimento: Ato que viola a moral de uma determinadacomunidade. É circunstancial (deve ser examinado o ato emconjunto com a moral da comunidade específica).

– Incontinência de conduta: Ato que viola a moral relacionado àsexualidade


• C) Negociação Habitual:

– Sem permissão do empregador

E

– Quando constituir concorrência

OU

– For prejudicial ao andamento do serviço

• D) Condenação Criminal:

– Condenação Criminal (não enquadra a prisão civil)

+

– Passada em Julgado

+

– Sem suspensão da pena

=

Impossibilidade de cumprimento do contrato


• E) Desídia

– Desídia é sinônimo de negligência.

– Normalmente é a hipótese escolhida para exemplificar anecessidade de dosagem da pena (faltas injustificadas, atrasos,etc).

– Pode, entretanto, ocorrer desídia grave que, em um únicoevento, autorize a justa causa.

• F) Embriaguez:

– Habitual ou em serviço.

– Uma leitura açodada faz parecer que a embriaguez, sendohabitual, não precisa ser em serviço.

– A embriaguez já foi reconhecida pela OMS como doença.Logo, somente pode ocorrer a justa causa se em serviço.

– Verificar a potencialidade do fato.


• G) Violação de segredo da empresa:

– Industrial ou comercial;

– Em razão da função ou não;

– No mais, auto-explicável.

• H) Indisciplina e Insubordinação

– Ato de indisciplina: Desobedecer à uma ordem geral e

impessoal.

– Ato de insubordinação: Desobedecer à uma ordem

direta e pessoal


• I) Abandono de Emprego:

• Ausência reiterada ao trabalho

+

• “Animus” de não retornar: Critério subjetivo.

Jurisprudência alterou para critério objetivo (30

dias). Se caracterizado o animus antes dos 30

dias pode ser caracterizado o abandono.

+

• Convocação para retorno


• Ato lesivo à honra ou boa fama e ofensas físicas ...

• J) Físico ou Moral

– Contra qualquer pessoa em serviço.

– Conceito de em serviço. Imediações. Intencionalidade, ou seja,

relação com o trabalho.

– Salvo legítima defesa

• K) Físico ou Moral.

– Contra empregador ou superior hierárquico.

– Em qualquer lugar.

– Intencionalidade, ou seja, relação com o trabalho.



• L) Jogos de azar

– Ato que possa levar o empregado à sua instabilidadeeconômica.

• m) perda da habilitação ou dos requisitosestabelecidos em lei para o exercício daprofissão, em decorrência de conduta dolosa doempregado.

– Nova modalidade de ilícito trabalhista a ensejar justacausa do trabalhador. Requisito é que a habilitação ourequisitos devem ser essenciais ao exercício daprofissão e a conduta tem que ser dolosa, não cabendofalar em conduta culposa.


• Outras Faltas graves fora do art. 482 da CLT:

– Art. 508 – Bancário inadimplente (revogado).

– Art. 240, parágrafo único – Ferroviário que recusa a

prorrogação de jornada em caso de urgência ou

acidente.

– Art. 432 – Aprendiz que não freqüenta o curso do

aprendizado ou não tem “razoável aproveitamento”

PARTE 2

Extinção do Contrato por

iniciativa do empregado

Iniciativa do Empregado. Sem Justa Causa Patronal.

• Sem justa Causa patronal.

• É o pedido de demissão. Relevante notar que o direito de

pedir demissão é potestativo e não se sujeita à qualquer

dispositivo legal, normativo ou contratual.

• Art. 5º, XIII da CF: Princípio da Liberdade ao trabalho.

Qualquer entendimento em contrário reduz o empregado

à condição análoga à de escravo.

• Deve conceder aviso prévio. Não levanta o FGTS. Não

recebe o Seguro Desemprego. Tem direito às férias

proporcionais, mesmo inferior a um ano (Convenção

132 da OIT e Súmula 171, TST)

Iniciativa do Empregado. Com Justa Causa Patronal.

• Com Justa Causa Patronal.

• É o pedido de rescisão indireta. Chama-se

“indireta” porque o empregado não tem poder

disciplinar sobre o empregador e precisa, assim,

da imposição judicial.

• Tem os mesmos efeitos econômicos da dispensa

sem justa causa

• Falta grave (art. 483, CLT) +

• Imediatidade, proporcionalidade e nexo causal (já

estudados).

Falta Grave Patronal. Hipóteses

• A) Exigir serviços superiores ...

Às forças do empregado (físicas e mentais);

À lei;

Aos bons costumes (moral = elástica);

Aos limites do contrato.

• Encontram-se aqui os limites do poder diretivo

do empregador


• B) Tratar o empregado com rigor excessivo:

• Doutrina moderna: Assédio Moral.

• Caracteriza-se pela conduta reiterada do

empregador ou superior hierárquico em

desestabilizar emocionalmente o empregado no

ambiente de trabalho.

• Negar trabalho é considerado rigor excessivo.


• C) Correr perigo manifesto de mal considerado:

– É auto-explicativo.

– Ressalva: O perigo não pode ser inerente à profissão

do trabalhador. Exemplo:

Frentista no posto de gasolina;

Médico em Pronto Socorro;


• D) Não cumprir as obrigações do contrato

• As normas de Direito do Trabalho (Lei,

convenção coletiva, etc) são imperativas e

integram automaticamente ao contrato de

trabalho.

• Interpretação extensiva. Não cumprir qualquer

direito do trabalhador.

• Verificar, entretanto, o critério

“proporcionalidade”.


• E) Ato lesivo à honra ou boa fama

– Do empregado e de sua família;

• F) Ofensas físicas ao empregado


• G) Redução de Trabalho.

– Remuneração por peça ou por tarefa;

– Reduzir “sensivelmente” a importância dos salários.

Permanência no Trabalho.

• Nas hipóteses das alíneas “d” e “g” o empregado

tem a faculdade de permanecer trabalhando no

curso da ação. Nas demais, deve rescindir o

contrato imediatamente.

• Qual a conseqüência da ação de rescisão indireta

julgada improcedente?

Se continuou trabalhando: Nenhuma;

Se rescindiu o contrato: Iniciativa do empregado

sem justa causa patronal, ou seja, Pedido de

demissão.

Aposentadoria espontânea

• Por décadas discutiu-se se a aposentadoria

espontânea do empregado seria forma de

extinção do contrato de trabalho.

• OJ 177 SDI-1, TST = Extingue por iniciativa do

empregado.

• ADIn 1.770 e ADIn 1.721-MC do STF: Liminar

com efeito erga omnes suspendendo os efeitos

dos §§ 1º e 2º do art. 453 da CLT.

• OJ 361 SDI-1, TST = Não extingue o CT.

extinÇÃo do contrato de trabalho. e garantias …

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