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Estado e Regulação Prof. Marcio Iorio Aranha

Woodrow Wilson

“Eu tenho quase pavor em indicar um advogado para uma

agência independente, pois ele mal chega lá e já ata as mãos da

agência em tecnicalidades e, com isso, restringe sua atuação ao

ver vedações onde outros vêem autorizações de poder.” (1916)

Prof. Marcio Iorio Aranha

Domínio do Direito

Interstate Commerce Commission (1887)

Federal Trade Commission (1914)

Federal Power Commission (1920)

Securities and Exchange Commission (1934)

Federal Communications Commission (1934)

National Labor Relations Board (1935)

Civil Aeronautics Board (1938)

75%

82%

58%

70%

54%

54%

66%

Percentual de

Juristas até 1969


CASO Supervisão de Ofertas de Atacado

Controle de preços de atacado

Separação contábil, funcional e estrutural

Fiscalização ostensiva do GIESB (atores governamentais e não-governamentais)

Entidade Supervisora de Ofertas de Atacado

Comportamento transparente e não-discriminatório

PE

RS

UA

SÃ

O

PU

NIÇ

ÃO

4


Metalinguagem

Distribuição de renda Visão otimista: “growth is a rising tide that lifts all boats”

Karl Marx

mercado capitalista

princípio de acumulação

infinita

Simon Kuznets

economia agrária idem

economia industrial

inversão da inequalização

econômica Thomas Piketty

Estrutura subjacente capitalista automaticamente gera desigualdade

Razão: taxa de retorno de investimento de capital supera a de crescimento de

produção e renda

Thomas Malthus (1798) – Essay on the Principle of Population

Crescimento populacional excessivo como fenômeno indesejável

Fenômeno advindo da assistência social ao pobre (política pública)

Onde estão suas diferenças? Há semelhança?


Mercado como um ser primordial e produto necessário de uma realidade

social

Metalinguagem

Mercado de Direito


Uma questão de medida

MANDELBROT, Benoit B. The Fractal Geometry of Nature.WH Freeman, 1982.

PBS. NOVA Science Now. Fractals: Hunting the Hidden Dimension. 18m14s (8m43s).


TheHiddenDimensionFractals.mp4

Hermenêutica

Processo de interpretação

Hermenêutica prescritiva

8

OS AUTORES

Schleiermacher

(1768-1834) Dilthey

(1833-1911) Betti

(1890-1968)

Os autores


9

Formas significativas Tipos-ideiais

Objetivações da mente

Tempo/Espaço1 Tempo/Espaço1

Estímulo

Mediação

Transposição do Outro

em sua subjetividade

Arco

hermenêutico

Formas significativas e tipos-ideiais


10

Forma

significativa

Tipo-ideal

Como compreendemos


11

Forma significativa

Como compreendemos


12 Umberto Boccioni (1913)

Onde está o jogador de futebol


13 Weisman Art Museum (1993): University

of Minnesota

As semelhanças são meras coincidências?


14

Academic Health Center (1999): University of Cincinnati



15 Stata Center (2004): Boston (MIT Campus)



16 Stata Center (2004): Boston (MIT Campus)



17 InterActiveCorp Headquarter (2007): Manhattan, New York City



18 Novartis Campus (2009): Basel, Switzerland



19



20 Vitra Design Museum (1985): Weil am Rhein



21

Dancing House (1995):

Prague



22 Der Neue Zollhof (1999): Dusseldorf



23

Beekman Tower (2011): New York



24 Center for Brain Health (2010): Las Vegas



25 Guggenheim Museum (1997): Bilbao



26 Disney Concert Hall (2003): Los Angeles



27 Richard Fisher Center for Performing Arts (2003): New York



28

Experience Music Project

(2000): Seattle



29


(2000): Seattle



30


(2000): Seattle



31

Hotel Marques de Riscal (2006): Enciego, Basque Region, Spain



32



33


O porquê da regulação?


CONHECIMENTO e PLANEJAMENTO

2 anos de

pesquisas

universitárias

Base de dados

(50 estudantes –

Universidade de

Colônia)


Importância da regulação

• Autorização para uso em estudos médicos somente de cadáveres de criminosos executados (Murder Act 1752).

• Edinburgh Medical College, Escócia

• 1827-1828: “Burke and Hare Murders” (17 vítimas)

• Anatomy Act 1832: autorização de uso de cadáveres doados para estudos médicos.

Dr. Robert Knox


Kings County, New Jersey - 2008

Corpo = $18.403.000

Empresa de biotecnologia

Necrotério

Dentista

Importância da regulação


DIREITO e ESTADO

Dualismo

Estado = força política primordial

Direito = sistema jurídico derivado

Teoria Pura do Direito

Estado = Sistema Jurídico

Teorias Constitucionalistas

Poder Constituinte Constituição Estado

38

Estado, Poder e Direito Público Prof. Marcio Iorio Aranha

Estado como pessoa jurídica de direito público Definição de direito público:

Regramento jurídico do poder político

Caracterizado pela estruturação do poder, pela limitação dos direitos, pelo estudo das relações envolvendo o Estado e seus delegatários e pela autolimitação do poder.

Centro de imputação normativa em posição de interferir unilateralmente na esfera jurídica de outrem.

39

Estado, Poder e Direito Público


Regulação e Ramos de Direito

Regulação

Via órgãos e entes de direito público

Via atividades semi-legislativas e judiciais

Característica preponderante: unilateralidade (discussão)

40


Abuso de direitos

Direito subjetivo público ao processo

Sherman Antitrust

Act (1890)

Sham Litigation (dissimulação) – uso pelo CADE, no Brasil

imunidade antitruste e regulatória

Revista Puck, de 23 de janeiro de 1889

O que é protegido pela regulação? Competição x Mercado de Direito

41


A magia do Direito

“Why is this so? Frankly, I have no idea. My current hypothesis is that in other countries, when the government tells you to do something, you do it and you do it quick. In the United States, when the government tells you to do something you don't want to do, you whine about how unfair it is, complain to your congressman about how you are being picked on, you bring suit against the FCC, and you almost never have to do what they told you.”

Por que a obrigação de compartilhamento de infraestrutura funciona na França, Alemanha, Japão etc, mas não nos EUA? Regulação econômica versus social (meio ambiente, segurança de transportes, saúde, bancos) Crítica contra a regulação infraestruturas essenciais (essential facility doctrine) como sendo uma outra regulação de preços, que não funciona nos EUA Open access FAULHABER, Gerald R. Will access regulation work? Federal Communications Law Review 61: 37-42, 2009.


Máfia das próteses

Preço de operação de prótese ortopédica: R$1.500,00

... para o paciente.

Todos saem ganhando?

O que é protegido pela regulação? Justiça

43


Intervenção estatal e fruição de direitos fundamentais

44

Direito à Saúde

Educação universitária

(Financiamento)

Disciplina de comercialização

de órgãos e tecidos

humanos

P&D em produtos de

saúde

Rede de energia elétrica

confiável

Rede de banda larga para

telemedicina

Liquidez do sistema de

saúde suplementar


Intervenção estatal

Drop side cribs banned

Consumer Product Safety Commission

(2011)

45


Fruição de direitos fundamentais

Drop side cribs banned

Consumer Product Safety Commission

46


E no Brasil?

47

Berço pesquisado em 6 de junho de 2015



48

Inmetro suspende registro de berço dobrável da Burigotto e determina retirada do

produto do mercado

Com base nos registros de acidentes cadastrados no Sistema Inmetro de Monitoramento

de Acidentes de Consumo, o Inmetro conduziu um estudo para averiguar a existência de

potenciais riscos no berço da empresa Burigotto S/A, modelo Nanna, com o objetivo de

ampliar a segurança do produto, que é regulamentado pelo Instituto e só pode ser

comercializado após ser submetido a um processo de certificação e autorizado, por meio

da obtenção do respectivo registro do produto junto ao Inmetro, a utilizar o Selo de

Identificação da Conformidade.

O estudo, que considerou cenários de uso normal do berço, simulando diversas posições

e travamentos, evidenciou risco de asfixia em espaçamento indevido entre as laterais e

extremidades dos berços e os colchões.

Visando evitar que outros modelos apresentem risco similar ao detectado e

considerando a necessidade de respaldar as ações de acompanhamento no mercado, o

Inmetro publicou a Portaria n° 243/Presi, em 21/05/2015, aumentando o rigor da

regulamentação e determinou a imediata retirada do mercado do berço da marca

Burigotto, modelo Nanna.

Sendo assim, o consumidor que possuir este modelo de berço dobrável deve suspender

imediatamente o uso e entrar em contato com a empresa para obter mais informações ou

com a Ouvidoria do Inmetro pelo e-mail [email protected].

Sítio eletrônico do INMETRO Notícia de 3/6/2015


Setembro de 2013

NPR “Trader Joe's Ex-President To Turn Expired

Food Into Cheap Meals”

The Daily Table


49



50


1950-1951

Australian Toy of the Year 2007

Ácido gama-hidroxibutírico

“date rape drug”


51



52



53


San Diego - 2013


54


“How to Ingest a Tapeworm [for diet]

The traditional way of becoming infected

with a tapeworm is by eating raw meat,

being in contact with infected faeces and

other foods containing tapeworm.

However, for the purposes of dieting,

methods would include the tablet form.


55



56



57


Risco de causar tumores nos rins de ratos.

Causa maior incidência de tumor cerebral em ratos.

Causa tumores de bexiga em ratos.

idem.

Uso proibido em cosméticos por seu efeito

cancerígeno na tireóide (FDA 1990).

Pode ocasionar hiperatividade ou disparar reações

alérgicas em crianças. Risco de aceleração de tumores

no sistema imunológico de ratos.




New York Times, 29 de outubro de 2013

iPhone 5S e 5C

Planned obsolescence

A regulação deve ser técnica, precisa e contraditória

Invenção de mecânico argentino

59



New York Times, 29 de outubro de 2013

iPhone 5S e 5C

Planned obsolescence

60


CENTRALIZAÇÃO

DESCENTRALIZAÇÃO

OPERACIONAL

NORMATIVA

Intervenção operacional x normativa

AGUILLAR, Fernando Herren. Controle social de serviços públicos. São Paulo: Max Limonad, 1999. 61


Estado Administrativo

The Hitchhiker's Guide to the Galaxy (Douglas Adams) 62



Separação de Poderes

Separação x equilíbrio (interpenetração) Equilibrium of powers – reciprocal restrictions – reciprocal

control – reciprocal delay and detention (Bolingbroke)

Funções

Somente legislativas, executivas e jurisdicionais

Administração das leis (Waldo) – entre a política e a execução das leis.

63

BOLINGBROKE, Henry St John, Visconde de. The Idea of a Patriot King. p. 381. In: The

Works of Lord Bolingbroke. Philadelphia: Carey and Hart, 1841, p. 372-429.



Funções estatais (teorias):

F. J. Goodnow “Politics and Administration” (1900):

Duas funções fundamentais são a expressão da vontade do Estado e sua execução = decisão e execução.

Administração do governo se divide em: puramente executiva; quase-judicial; e semi-científica (razão da estabilidade de cargos públicos).

W. F. Willoughby “Principles of Public Administration” (1927): Cinco funções do governo: executiva; legislativa; judicial;

administrativa; eleitoral.

64



Estado = super-holding “the super-holding company of our economic life” (Waldo,

p. 124)

Tarefa do Estado = planejamento mestre da economia nacional “devising and imposing a consistent master plan of

national life” (Waldo, p. 124) Luther Gulick: existe um grande processo administrativo,

em que as duas fases principais são: Planejamento e execução Veto político

65

Dwigth Waldo. The Administrative State: A Study of the Political Theory of American Public Administration. New York: Ronald

Press Company, 1948. (Chapter 7: The Separation of Powers, p. 104-129)


Conhecimento técnico e administração das leis

Limites de emissão em carros à diesel Setembro de 2015 Volkswagen admite ter usado software que mascarava as emissões durante os testes nos EUA

BBC News (September 22, 2015)

Volkswagen US boss says: “The firm was dishonest with US regulators ... We have totally screwed up”


DEFINIÇÃO DE TELECOMUNICAÇÃO Uma questão de nomenclatura

67


68

“comunicação à distância, realizada

por processo eletromagnético”

“à distância”

Conhecimento técnico: Telecomunicação x comunicação à distância


LGT (Lei 9.472/97) Art. 75. Independerá de concessão, permissão ou autorização a atividade de telecomunicações restrita aos limites de uma mesma edificação ou propriedade móvel ou imóvel, conforme dispuser a Agência. Art. 163. O uso de radiofreqüência, tendo ou não caráter de exclusividade, dependerá de prévia outorga da Agência, mediante autorização, nos termos da regulamentação. § 2º. Independerão de outorga: I - o uso de radiofreqüência por meio de equipamentos de radiação restrita definidos pela Agência;

69



70

Decreto 52.026/63 (art. 6º) Reproduzido com ligeiras alterações

LGT

Art. 60. (...) § 1º Telecomunicação é a transmissão, emissão ou recepção, por fio, radioeletricidade, meios ópticos ou qualquer outro processo eletromagnético, de símbolos, caracteres, sinais, escritos, imagens, sons ou informações de qualquer natureza.

Atividade

Suporte físico

Conteúdo

Processo

Transmissão

lato sensu

Convenções

significativas

Fio, fibra ou

meio

radioelétrico

Eletricidade,

eletromagnetismo,

radiação óptica



71

Fio – Meio radioelétrico - Fibra Eletricidade –Eletromagnetismo – Radiação óptica



72



73

Eletromagnetismo

A radiação luminosa não é meio

significativo de informação em

suas variações



74

Radiação óptica Modulação do sinal

portador



75

Radiação óptica Modulação do sinal portador

Codificação e decodificação



76



Poder Regulador Legítimo

Guardiães (Platão)

Filósofos (Bacon)

Estrategista (Maquiavel)

Cientistas (Comte)

Monarcas (Bossuet, Filmer)

Político (Burke)

Proletariado (Marx)

Führer (Schmitt)

Administrador (Waldo)

77

Virtude política (processo)

Republicanismo (instituição)

Despersonalização


Cidadão e Estado Regulador

78 GONÇALVES, Pedro. Entidades Privadas com Poderes Públicos. Coimbra: Almedina, 2005, 1197p.

Estado Regulador

Cidadão – ator de atividades de interesse público Partilha com o Estado o interesse público

Estado Social

beneficiário Utente de serviços estatais

Estado Liberal

bourgeois Socialmente descomprometido

Estado-Polícia

Súdito


É legítimo limitar a liberdade de expressão?

Documentário da Discovery Channel “Voodoo shark” Prof. Jonathan Davis (shark biologist – University of New Orleans) Entrevista sobre a sua pesquisa de 3 horas – 2 minutos finais, surge a questão sobre vooddo sharks. Editam o vídeo da entrevista...

NPR Story (August 30th, 2014) – When Wildlife Documentaries Jump the Shark "But then as an after-thought, the last two minutes or so, the guy kind of just asked nonchalantly ... 'Hey, well what do you think about this Rookin voodoo shark that's down in south Louisiana that the fisherman talk about?' and I said, 'Of course, that's BS and I've never heard of it. And even if I had heard of it, it would be completely false,' " he says. In an excerpt from the documentary, Davis' comment is edited to sound like he thinks the "Voodoo shark" might be real. In a clip, he says: "Sharks are pretty amazing creatures. All of them have been found in weird places. So I'm not a hundred percent certain that it would happen, but it could happen."


Estado Subsidiário

Significado:

Princípio da subsidiariedade

Predomínio da iniciativa privada sobre a pública

Bem-vindas as funções de fomento, coordenação e fiscalização para preservação do ambiente negocial privado

versus

Ideal de eliminação da intervenção estatal

80

“O Estado deve fazer por seus cidadãos

somente aquilo que eles não puderem fazer

por si sós, e nada mais”

Abraham Lincoln e Barack Obama 06:08


Estado Social e Regulador

“...O Estado não tem de construir e manter infraestruturas rodoviárias, de energia, de telecomunicações, de tratamento de resíduos, mas deve assumir a responsabilidade regulativa dos serviços públicos de interesse geral. Neste sentido se diz que o Estado Social assume hoje a forma moderna de Estado regulador de serviços públicos essenciais...”

81

CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituição. 6ª ed.,

Coimbra: Livraria Almedina, 2002, p. 351-352.


Relação de conceitos

82

Estado Regulador

Estado Democrático e

Social de Direito

Estado de direitos

objetivados

Estado Subsidiário

Estado Interventor

Estado

Administrativo


Leis x regulamentos Doutrina administrativista francesa

83

Gérando, Macarel e

Cormenin

(1820-1830)

Identidade institucional

da justiça administrativa

1849 (Tribunal de Conflitos)

Identidade de leis e

regulamentos: poder regulador

da sociedade

Hauriou, Jèze, Barthélemy

(1900)

Rígida separação entre lei e

regulamento (matéria)

Laferrière (1896)

Regulamentos executórios x de

administração pública

Duguit (1913)

Regulamentos com força de lei: os

fatos são mais fortes que as

constituições

Moreau (1902)

Regulamentos são regras impostas

por autoridade distinta


Pressupostos do Estado Regulador

Estado interventor Estado Administrativo (planejamento e

gerenciamento x veto político)

Estado legitimado Na figura do administrador No processo democrático No espaço institucional regulatório

Estado de direitos objetivados

84


85

Ecossistema conceitual regulatório


Noção de Regulação: momentos

86

Regulação clássica

Orientação liberal ?

Restrita à regulação

legal e contratual

Burocratização excessiva [red tape, overload, and

excessive bureaucratisation of economic and social life]

Tecnologia de administração/controle/governo de

sistemas sociais


87

Desregulação (privatização)

Liberalização de mercados

Desestatização de empresas

estatais

Agências reguladoras e contratos de duração

estendida

Regulação como etapa provisória à liberdade

de mercado?


Mercado livre Better Regulation ou

High Quality Regulation


88


Better Regulation ou High Quality Regulation =

rational planning tools

Obedece à agenda da

desregulação?

More effective regulation (red tape agenda)

Administrative cost reduction methods

Regulação no Estado

Regulação na Empresa

(meta-regulação) Auto-regulação

Less restrictive and incentive-based controls

Regulatory issues as risk management

Regulatory impact

assessments and cost-

benefit analysis

Minimalist or self-regulatory

controls

Responsive regulation (Ayres and Braithwaite)


Formas de regulação: A normatividade complexa da experiência

brasileira

89

MELO, Marcus André. Política regulatória: uma revisão da literatura. In: Revista Brasileira de Informação

Bibliográfica em Ciências Sociais, nº 50, 2o semestre de 2000, p. 7-43.

Insuficiência da divisão binomial entre regulação por agências reguladoras x

estatização

Regulação por agências

Regulação pelo

mercado

Regulação por

estatização

Regulação por contrato

Auto-Regulação

Regulação por

incentivos


Manifestações da regulação Recorte do objeto

90

Geral Regional Setorial

Concorrência, consumo, meio-

ambiente...

Recursos naturais, telecom,

transportes, saúde...

Regimes especiais de tributação,

federalismo fiscal...

e.g. CF/88, art. 151. É vedado à União:

I - instituir tributo que não seja uniforme em todo o

território nacional ou que implique distinção ou

preferência em relação a Estado, ao Distrito Federal ou

a Município, em detrimento de outro, admitida a

concessão de incentivos fiscais destinados a promover

o equilíbrio do desenvolvimento sócio-econômico

entre as diferentes regiões do País;


Regulação ordenadora e

criminalizadora

Command and control

Sucesso ou fracasso?

91

Teoria jurídica clássica da regulação


Teorias jurídicas da regulação

92

Richard

Stewart

• Regulação como

juridicização dos

conflitos setoriais

Otimização dos interesses dos

regulados

Cass

Sunstein

• Princípio contra-

majoritário da regulação

• Compensar posição de

desvantagem de grupos

via enunciado de

direitos

• Consumo – meio-

ambiente – saúde do

trabalhador

Clássica • Regulação ordenadora e

criminalizadora (command

and control)

Luhmann

Habermas

Teubner

Giddens

Croley

• Direito como sistema

autopoiético

• Reflexividade

Braithwaite • Regulação responsiva

(persuasão)

Gunningham • Regulação inteligente

• Community of shared

fate

Crítica • Processo de tentativa e

erro da legislação (vide

Ogus – período Tudor –

Séc. XVI)


Teoria processual administrativa da regulação

93

Autonomia do processo de tomada de decisões regulatórias

Ambiente institucional

Procedimento Administrativo

Neutralidade do processo

administrativo

versus previsão de dependência de

grupos de interesse via Congresso

(public choice theory)

Transparência, visibilidade, obtenção de apoio social, melhoria

do conteúdo da proposta, interação com as críticas, oportunidade de ajuste da

proposta

Construção de propostas regulatórias via estrutura de

reguladores, contatos perenes com comitês científicos e acadêmicos, servidores

motivados à defesa do interesse público, apoio da Presidência e

Tribunais reafirmando a competência das agências, controle exteno e interno

Aspecto funcional do processo administrativo decisório


CORRENTES TEÓRICAS Explicações para as variações no sucesso ou fracasso da regulação

Agências Reguladoras Comportamento

Empresarial design

estratégias

Instrumentos

coercitivos

Processo decisório

Normas e Pressões

Sociais

Sumner: “law-ways”

cannot change “folkways”

Crenças normativas das

pessoas de negócios

Pequenas empresas de baixa visibilidade

“pressões sociais e compromissos de administração empresarial

(...) são provavelmente mais evidentes quando as empresas

também enfrentam imposições de exigências regulatórias”

THORNTON, Dorothy, KAGAN, Robert A., & GUNNINGHAM, Neil. (2009). When Social Norms and Pressures Are

Not Enough: Environmental Performance in the Trucking Industry. Law & Society Review 43(2): 405-435.

Fatores

econômicos

Braithwaite

Coglianese

Kagan

Scholz

Sumner

Gunningham

Prakash

Peter May

Howard-Grenville

94


Trilema Regulatório

Uma lei que contradite a essência da cultura de negócios arrisca irrelevância;

Uma lei que esmague os sistemas normativos que naturalmente surgem do ambiente de negócios pode destruir a virtude;

Uma lei que deixe as normas de negócio dominarem pode destruir suas próprias virtudes.

TEUBNER, G. (1986). After legal instrumentalism: Strategic models of post-regulatory law. In G.

Teubner (Ed.), Dilemmas of law in the welfare state. Berlin: Walter de Gruyter. 95


Regulação Responsiva (PRESSUPOSTO)

Reference: AYRES, I., & BRAITHWAITE, J. (1992). Responsive regulation: Transcending the

deregulation debate. Oxford, UK: Oxford University Press.

Ator irracional ou incapaz

Ator racional

Ator virtuoso

INICIA AQUI

PE

RS

UA

SÃ

O

PU

NIÇ

ÃO

Como resposta à falha em gerar reforma ou reparação.

Voltar atrás, pois a alteração de conduta deve ser recompensada

96


Regulação Responsiva Estratégia Regulatória

Regulação por Redes Plus-plus

Regulação por Redes Plus

Regulação por Redes

Autorregulação

INICIA AQUI Source: BRAITHWAITE, J. (2006). Responsive Regulation and Developing Economies. World

Development Vol. 34, No. 5, pp. 884-898.

Parceiro

Parceiro

Parceiro

Parceiro

Parceiro

Parceiro

Parceiro

Parceiro

Parceiro

Parceiro

Parceiro

Parceiro

97


CASO Supervisão de Ofertas de Atacado

Controle de preços de atacado

Separação contábil, funcional e estrutural

Fiscalização ostensiva do GIESB (atores governamentais e não-governamentais)

Entidade Supervisora de Ofertas de Atacado

Comportamento transparente e não-discriminatório

PE

RS

UA

SÃ

O

PU

NIÇ

ÃO

98


Common Law x Civil Law Tradições insular e continental

Common Law como instituição histórica (crítica):

Commonwealth anglófonos

(René David)

Commonwealth + interested states

Os grandes sistemas do

direito contemporâneo

99


Common Law como conceito em oposição a algo:

common law x Equity

common law x statute-law

common law x civil law


law of the land

law of England

common law

direito romano

civil law

RADBRUCH, Gustav. El espíritu del derecho inglés. Madrid: Marcial Pons, 2001, p. 39 e seguintes. 100


Direito administrativo de matriz francesa: Ampliação do alcance da separação de poderes (duplicidade

de jurisdição: comum x administrativa)

Conselho de Estado: função jurisdicional (1872)

Marco histórico: caso Blanc Agnès Blanc – Bordeaux – Companhia Nacional de Manufatura de

Fumo – faute du service.

Surgimento do moderno direito administrativo: direito especial da Administração destacado do direito comum personalidade de direito público; atos administrativos; poderes da

Administração (discricionariedade; poder de polícia); contratos administrativos; bens públicos; responsabilidade patrimonial extracontratual do Estado.


101


Sistema anglo-americano

Tradicionalmente, as questões administrativas não estão submetidas a um direito público-administrativo, mas ao direito comum (common law).

Hauriou: pode existir Estado de Direito em países que não disponham de direito administrativo.

Não há um regime jurídico especial administrativo, embora estejam sendo influenciados neste sentido:

public utilities são prestadas com base em regulamentação administrativa voltada à adequada prestação do serviço em nome do interesse público;

ato administrativo tradicionalmente carece de auto-executoriedade, mas já há leis eximindo a AP de pleitear na justiça comum sua execução;

afirma a responsabilidade subjetiva do funcionário e atenua a do Estado.


102


LEI, POLÍTICA E REGULAÇÃO (Duton and Fekete):

Política: refere-se a qualquer documento adotado por instituições de um país, de quaisquer dos ramos de governo, ou por instituições de organizações internacionais que pautam ou guiam atividades, deixando ampla margem de manobra para aqueles a que se destinam, sem vincular por si só a conduta, exceto quando disposto em contrário.

Instrumentos normativos: significam qualquer documento adotado por um corpo legislativo de um país ou por instituições de organizações internacionais que vincule conduta.

Instrumentos regulatórios: referem-se a qualquer documento adotado por reguladores independentes ou por órgãos executivos com poder semi-legislativo.

103

A POSIÇÃO RELATIVA DA REGULAÇÃO

Ref.:

Duton, Jean-Chrisophe, and Rémy Fekete. ICT Regulatory Harmonization: A Comparative Study of Regional Initiatives.

Geneva: ITU-EC Project - Harmonization of ICT Policies in ACP countries, 2009.


NOVAS TENDÊNCIAS

Direito Setorial

Instituições intersetoriais comuns atuais

desintegração vertical;

conexão de infraestruturas;

compatibilização de regimes jurídicos.

Instituições intersetoriais comuns gerais

gerenciamento normativo da realidade;

regulamentação;

outorgas de serviços;

fiscalização técnica. 104


Origem da Regulação: no princípio era o Verbo

Origem da Regulação: um pouco antes

Autopoiesis (1972 – Humberto Maturana e

Francisco Varela)

Teoria dos Sistemas Sociais Niklas Luhmann

Acomplamento estrutural

Código interno de cada sistema social

Origem da Regulação: tradução jurídica

A regulação se dá por regras próprias ao sistema jurídico; não por

obediência a modelos externos a ele.

“A regulação é uma forma de coerência sistêmica – de resgate da

ordem – quando as contradições internas em determinado sistema

social revelam uma disfuncionalidade” (p. 23 do Manual...)

Regulação

Regulação Deregulation x regulation;

Exo-regulação x endo-regulação;

Gerenciamento normativo de conflitos; (SUNDFELD)

Controle prolongado e localizado sobre atividade de relevância;

Espaço apto à negociação do equilíbrio entre os partícipes do modelo regulatório (dimensão política);

Relação entre a liberdade dos agentes econômicos no processo de tomada de decisões e a intervenção estatal;

“dar ordenação à atividade econômica” (EROS GRAU).

108


Regulamentação Regulamentar é regular por intermédio de

preceitos normativos (Eros Grau)

Modelo regulador: Regulação pelo mercado;

Regulação meramente contratual;

Regulação por intermédio das agências.

Contribuição para a compreensão do arcabouço da Administração Pública Revelada na necessária cogitação do poder

normativo do Executivo.

Regulação

109


Velocidade e regulação circunstancial

Nursing homes = regulação médica

110



ALF (assisted living facilities) = regulação ausente

Não estão voltados à assistência à saúde

111



112


MEDIA_FRONTLINELifeandDeathinAssistedLiving2013.mp4


ALF Nursing

homes

8 horas de

treinamento 113


estado e regulação - marcioaranha.commarcioaranha.com/slidesestadoeregulacaodinter2015.pdf ·...

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