DIREITO CIVILDIREITO CIVIL
Sílvio de Salvo Venosa
Sílvio de Salvo Venosa
TEORIA GERAL DAS OBRIGAÇÕES TEORIA GERAL DAS OBRIGAÇÕES ee
TEORIA GERAL DOS CONTRATOSTEORIA GERAL DOS CONTRATOS
2626
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 22
26.1. Consentimento. Vontade contratual:
– as várias formas de exteriorização da vontade;
– a vontade expressa, materializada por palavras, escritas ou orais, e a manifestada por mímica;
– a vontade tácita nos contratos, que surge do comportamento, atos
e fatos dos contratantes, constituindo modalidade indireta de
manifestação;
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 33
– sempre que não houver determinação de forma pela lei (art. 107), a manifestação de vontade pode ser expressa ou tácita, com pessoas presentes ou ausentes, por intermédio de mandatário ou não;
– a própria vontade das partes pode exigir, para certos negócios, a manifestação expressa.
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 44
26.1.1. Silêncio na formação dos contratos:
– a discussão doutrinária e as conseqüências que podem advir em casos concretos impõem o exame do
silêncio na vontade contratual;
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 55
– o silêncio qualificado que equivale a uma manifestação de vontade, no sentido da redação do art. 111 do atual Código;
– não sendo o silêncio qualificado, sua admissão indiscriminada engendrando no abuso de direito, conforme disposição do CDC, art. 39, VI;
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 66
– as hipóteses de silêncio qualificado, gerador da vontade contratual:
a) preexistência de convenção das partes, estabelecendo que o silêncio, em face de dada proposta, equivalerá à aceitação;
b) relações anteriores entre as partes, freqüentes e sucessivas, permitindo inferir- se a vontade abstencionista;
c) provocação da proposta por quem silencie;
d) ser a oferta do interesse exclusivo de quem não se manifesta.
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 77
26.2. Período pré-contratual. Formação da vontade contratual:
– a fase de negociações dos contratos;
– a maturação das negociações antes de culminar na conclusão do
contrato;
– a questão da responsabilidade pré-contratual, tanto pela recusa de contratar
como pelo rompimento injustificado das negociações, constituindo uma responsabilidade extracontratual.
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 88
26.2.1. Contratos preliminares. A opção:
– os contratos preliminares, são contratos perfeitos e concluídos;
– os contratos preliminares podem ser bilaterais ou unilaterais,
quando uma só das partes se obriga a contratar;
– na opção, o outorgante compromete-se a não revogar a avença, numa
renúncia temporária à revogação da proposta.
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 99
26.3. Oferta ou proposta:
– a oferta ou proposta, também denominada policitação, é a primeira fase efetiva do contrato, disciplinada na lei;
– na proposta, existe uma declaração de vontade pela qual uma pessoa (o proponente) propõe a outra (o oblato) os termos para a conclusão de um contrato;
– a declaração unilateral do proponente, receptícia, e que deve conter, em princípio, os elementos essenciais do negócio jurídico;
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 1010
– a proposta vincula a vontade do proponente, que somente ficará liberada com a negativa do oblato ou o decurso do prazo estipulado na oferta (ou pela caducidade, em razão da natureza da proposta), conforme art. 427;
– a proposta feita ao público em vitrinas, mostruários, catálogos, anúncios etc. vincula o ofertante, como um direito básico do consumidor (art. 6o, III, do Código de Defesa do Consumidor):
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 1111
– o art. 31 da lei consumerista é expresso sobre os requisitos da proposta;
– a omissão desses requisitos na oferta ou na simples exposição de produtos à venda implica a responsabilidade do fornecedor, responsabilidade solidária com seus prepostos ou representantes (art. 34 do CDC).
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 1212
26.4. Força vinculante da oferta:
– a proposta é vinculativa e deve ser mantida sob certo prazo e sob certas
condições;
– não se confunde a vinculação da proposta com sua revogabilidade; se o
ofertante deixar de realizar o negócio, submete-se a perdas e danos;
– segundo o art. 427, a proposta é vinculativa, com efeitos concretos, sendo esses efeitos disciplinados pela
lei do consumidor.
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 1313
26.4.1. Manutenção da proposta pelos sucessores do ofertante:
– a lei consumerista obriga o sucessor do fornecedor à proposta
oferecida por este, e se aplica tanto no caso de sucessão inter vivos como causa mortis;
– constituindo-se uma obrigação, transmite-se aos herdeiros do ofertante, que somente poderão retratar-se na forma do art. 428, IV;
– o princípio não se aplica a uma proposta de obrigação personalíssima.
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 1414
26.4.2. Proposta não obrigatória:
– as hipóteses, contidas nos arts. 427 e 428, que retiram a
obrigatoriedade da proposta;
– o próprio ofertante pode ressalvar que a proposta não é obrigatória,
conforme art. 427, inserindo no documento cláusulas como “não vale como proposta”; “sujeita a confirmação”;
– a natureza do negócio deixando de tornar a proposta obrigatória.
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 1515
26.4.3. Aceitação:
– a oferta pode ocorrer na presença do oblato ou não; o crescimento atual dos meios eletrônicos de contratação;
– a aceitação como ato de aderência à proposta feita;
– para ser idônea para formar o contrato, a aceitação deve equivaler à
proposta formulada;
– a aceitação deve ser pura e simples, obedecendo aos requisitos
de tempestividade de forma, se houver.
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 1616
26.4.4. Duração e eficácia da proposta e da aceitação. Retratação. Contratos por correspondência: teorias
– os efeitos da proposta entre presentes e ausentes, disposta no inciso I do art. 428;
– o contrato realizado entre presentes como aquele em que a
proposta e a aceitação ocorrem diretamente entre as partes ou seus representantes;
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 1717
– a lei entende como entre ausentes o contrato em que as partes se manifestam indiretamente, por intermediário, mensageiro ou outra forma de correspondência;
– pelo sistema da cognição ou informação, o contrato somente se perfaz no momento em que o proponente toma conhecimento da aceitação;
– pelo sistema da agnação ou declaração em geral, o contrato aperfeiçoa-se pela declaração do oblato;
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 1818
– as três correntes dentro do sistema da agnação:
I) a teoria da declaração propriamente dita;
II) teoria da expedição, em que o momento de ultimação do contrato é aquele em
que a aceitação é expedida pelo oblato;
III) teoria da recepção, o aperfeiçoamento do negócio jurídico somente ocorre
quando o proponente recebe o comunicado da aceitação, ainda que não o leia;
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 1919
– os contratos por e-mail devem ser considerados entre ausentes, aplicáveis os princípios gerais do Código (art. 434);
– a teoria da expedição da aceitação na nossa lei civil;
– o oblato, que expedir a resposta aceitando-a, não estará impedido de se retratar; porém, torna-se imperioso que proceda de acordo com o art. 433;
– o art. 428, disciplinador da obrigatoriedade da proposta, deve ser examinado em conjunto com o art. 434;
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 2020
– a não-obrigatoriedade da proposta, na hipótese do art. 428, IV;
– o prazo de validade da proposta no art. 434, III;
– na proposta feita sem prazo, deve o oblato manifestar-se de imediato, conforme art. 428, I;
– a proposta feita sem prazo à pessoa ausente, no art. 428, II;
– o inciso III do art. 428 é corolário da teoria da expedição adotada pelo Código;
– uma contraproposta do oblato significa uma nova proposta (art. 431).
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 2121
26.4.5. Vinculação da oferta no código de defesa do consumidor:
– cabe ao intérprete harmonizar a aplicação do Código de Defesa do Consumidor com a legislação em geral
e com o Código Civil;
– a destinação do Código de Defesa do Consumidor à contratação em
massa, como regra geral pela proposta feita ao público em vitrinas, mostruários, catálogos, anúncios, panfletos, jornais, revistas, rádio, televisão etc., vinculando integralmente o ofertante.
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 2222
26.5. Formação dos contratos por meio de informática:
– a responsabilidade civil decorrente da informática;
– na celebração de contratos por meio dessa modalidade, intervêm duas ou mais partes, que se comunicam entre si, com um ou mais equipamentos de informática;
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 2323
– a contratação por computadores assim como pelos aparelhos de fax será entre presentes ou entre ausentes, dependendo do posicionamento das partes quando das remessas das mensagens e dos documentos;
– a teoria da expedição adotada na lei, cabível aos contratos realizados por meio de informática;
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 2424
– a oferta ao público, a um número indeterminado de pessoas, pode ocorrer pelo computador, como já é feito nos países mais desenvolvidos;
– a prova da concretização do contrato por computador faz-se pela impressão gráfica das comunicações trocadas, quando não pelas próprias gravações nos discos magnéticos que armazenam os dados;
– as comprovações fática e jurídica do contrato resultam da impressão gráfica, da qual deriva um documento particular.
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 2525
26.6. Lugar em que se reputa celebrado o contrato:
– dispõe o art. 435 que “reputar-se-á celebrado o contrato no lugar em que foi proposto”;
– o local do contrato é importante para a lei aplicável, em âmbito internacional;
– a regra geral de aplicação da lei do local em que foi feita a proposta, e a autonomia da vontade, na escolha do foro competente e da lei aplicável ao contrato.
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 2626
26.7. Contratos que dependem de instrumento público:
– podem as partes tornar a vontade, no instrumento particular,
irrevogável e irretratável, gerando para o credor um “direito” ao contrato subseqüente, por escritura pública;
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 2727
– não fixada no contrato preliminar a irretratabilidade, quando o instrumento público for exigido como prova do contrato, qualquer das partes pode arrepender-se, antes de o assinar, ressarcindo à outra as perdas e danos resultantes do arrependimento;
– a peculiaridade dos contratos internacionais quanto a solenidade, no art. 9o, § 1o, da Lei de Introdução do Código Civil.
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 2828
26.8. Contratos sobre herança de pessoa viva:
– a proibição de pactos sucessórios presente no atual art. 426;
– somente o testamento, ato de última vontade e unilateral, pode dispor do patrimônio para após a morte;
– aspecto moral e a violação das regras do Direito das Sucessões, presentes na proibição (pacta corvina);
– a exceção no ordenamento com a possibilidade de partilha em vida, do
art. 2.028.
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 2929
26.9. Impossibilidade da prestação e validade dos contratos:
– a ultimação do contrato com a prestação lícita, possível e determinada
(art. 106);
– a impossibilidade será absoluta quando realizável em qualquer
circunstância, por qualquer pessoa;
– a impossibilidade é relativa quando não atinge a todos
indiscriminadamente;
26. FORMAÇÃO E CONCLUSÃO DOS CONTRATOS
V. II 3030
– a impossibilidade viciadora do contrato é a absoluta;
– se a impossibilidade de cumprimento decorreu de ato do devedor, responderá ele por perdas e danos.