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PAULO CALIENDO
V III CONGRESSO DE DIREIT O T RIBUT Á RIOFESDT
Direito Tributário e Análise Econômica do Direito
Sumário
O que é? Análise Econômica do Direito Tributário
História, Fundamentos, Importância, Metodologia e seus limites
Para que serve? Aplicações
Direitos Fundamentais do Contribuinte: Efetividade Eficiência Eficácia Economicidade Efetevidade
Controle de Constitucionalidade Conteúdo das decisões: Proporcionalidade Tempo das decisões Efeito das Decisões
História
1961 Ronald Coase “The Problems of Social Cost” (“Os
Problemas do Custo Social”)
Guido Calabresi “Some Thoughts on Risk Distribution and the Law of Torts” (“Algumas Considerações acerca da Distribuição do Risco e a Legislação sobre Responsabilidade Civil”).
Espécies de Análises
Descritivo: descreve o efeito das leis Predictivo: prever o efeito das leis (tax
announcement effect) Prescritivo: sugere a eficácia das leis (Pareto e
Kaldor-Hicks)
Conceito
‘trata-se da aplicação da economia econômica e dos métodos econométricos para examinar a formação, estrutura e o impacto do Direito e das instituições legais”
Ejan Mackaay. History of Law And Economics. University of Montreal
Movimento ou Escola
Escolas: abordagem comum (common approach)
Consequências econômicas das normas jurídicas (externalidades)
Escola Austríaca: tributação como roubo Institutionalismo: tributação como instituição Teoria dos Jogos: método de análise de comportamentos
Postulados
Individualismo metodológico (Methodological Individualism)
Escolha Racional (Rational Choice): maximizar satisfações e reduzir custos. Trade-off (escolhas)
Preferências estáveis (Stable Preferences)
Equilibrium: interações tendem ao equilibrium
Teoria dos Sistemas
Conexões Intersistemáticas Direito recebe informações de outros subsistemas sociais Processa segundo a sua linguagem interna Envia informações para os outros subsistemas
Importância
Eonomia
Ter-não ter
Política
Poder-não poder
Direito
Lícito-ilícito
Teoria da linguagem
Direito objeto cultural Não há texto sem contexto Estrutura semântica da norma
Teoria da Justiça
Justiça como troca “Para Rawls, a justiça é antes de tudo uma tarefa de distribuição” Otfried Höffe
Dworkin: justiça como seguro universal
Teoria dos Direitos Fundamentais
Custo dos direitos Tributação como forma de financiar os direitos
fundamentais Reserva do possível
Metodologia e seus limites
Metodologia Teoria das escolhas: decisões dos agentes econômicos Prioridades Teorema de Coase
Teorema de Coase
Basicamente, segundo o Teorema de Coase, se os agentes envolvidos com externalidades puderem negociar (sem custos de transação) a partir de direitos de propriedade bem definidos pelo Estado, poderão negociar e chegar a um acordo em que as externalidades serão internalizadas.
Aplicações
Extrafiscalidade Tributação sobre setores econômicos Finanças Públicas Direitos Fundamentais Planejamento Tributário
Limites
Não substitui a interpretação jurídica Não se limita à eficiência econômica Não se desvincula de análise de valor ou moral Não substitui as escolhas valorativas e políticas
Direitos Fundamentais do Contribuinte: Efetividade
Eficiência Eficácia Efetividade Concorrência
Eficiência
Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: (EC nº 19, de 1998)
Eficácia
Art. 74. Os Poderes Legislativo, Executivo e Judiciário manterão, de forma integrada, sistema de controle interno com a finalidade de:
(...); II - comprovar a legalidade e avaliar os resultados,
quanto à eficácia e eficiência, da gestão orçamentária, financeira e patrimonial nos órgãos e entidades da administração federal, bem como da aplicação de recursos públicos por entidades de direito privado;
Concorrência
Art. 146-A. Lei complementar poderá estabelecer critérios especiais de tributação, com o objetivo de prevenir desequilíbrios da concorrência, sem prejuízo da competência de a União, por lei, estabelecer normas de igual objetivo. (Incluído pela Emenda Constitucional nº 42, de 19.12.2003)
Montesquieu
“Para fixar corretamente essas rendas, cumpre considerar as necessidades do Estado e as necessidades do cidadãos. Não se deve retirar as necessidades reais do povo para suprir as necessidades imaginárias do Estado”.
MONTESQUIEU, Charles-Louis de Secondat. De l’esprit des lois.
Capacidade Contributiva
: “a sabedoria deve regular tão bem como a porção que se retira e a porção que deixa aos súditos. Não é pelo que o povo pode dar que se deve medir as rendas públicas, mas pelo que ele deve dar; e, se as medimos pelo que ele pode dar, é mister que isso seja, pelo menos, segundo o que o povo pode sempre dar”
Incentivo
“A natureza é justa com os homens; recompensa-os de seus sofrimentos; torna-os laboriosos porque atribui maiores recompensas aos maiores trabalhos. Porém, se um poder arbitrário suprime as recompensas da Natureza, recupera-se a aversão pelo trabalho e a inação parece ser o único bem”.
Necessidades Imaginárias
“Necessidades imaginárias são exigidas pelas paixões e fraquezas dos que governam, a atração de um projeto extraordinário, o desejo doentio de uma glória inútil e uma certa impotência de espírito contra os caprichos. Amiúde, os que, com espírito inquieto, estavam na direção dos negócios sob o governo do Príncipe, julgaram que as necessidades do Estado eram as necessidades de suas almas insignificantes”.
Modelos de Controle da Constitucionalidade
Dogmatismo Positivismo Teoria Sistemática
-Vontade do Soberano-Única conseqüência: vontade
-Incidência da norma- teoria pura: ausência de consequencialismo
Consequências sociais
-Raciocínio subsuntivo- ethos único
-Raciocínio subsuntivo- relativismo absoluto do ethos social
-Ponderação- ethos cindido (necessidade de consensus)
Consequencialismo
Consequencialismo e os Direitos Fundamentais: Fiat justitia pereat mundus - summum jus, summa injuria – Sto Tomás
Econômico e Financeiro
Diferença: Efeito multiplicador Grave dano à economia pública Grave desequilíbrio econômico-financeiro
Tempo nas decisões
ICMS na base de cálculo do PIS/COFINS Controladas e coligadas Sigilo bancário Lei Complementar . 105 ISS sobre o Leasing
acúmulo de carga processual ou estratégia de julgamento?
Proporcionalidade
Artigo 5.º, n.º 3, do Tratado que institui a Comunidade Europeia (TCE).
a atuação das instituições deve limitar-se ao que é necessário para atingir os objetivos dos tratados.
Por outras palavras, a intensidade da ação deve estar relacionada com a finalidade prosseguida.
dispuser de vários modos de intervenção de igual eficácia, deve escolher aquele que permita maior liberdade aos Estados-Membros e aos particulares.
Proporcionalidade
Gilmar Mendes Virgílio Afonso Luís Roberto Barroso
compatibilidade da lei com os fins constitucionalmente previstos ou de constatar a observância do princípio da proporcionalidade(Verhältnismässigkeitsprinzip), isto é, de se proceder à censura sobre a adequação (Geeignetheit) e a necessidade (Erforderlichkeit) do ato legislativo.
Proporcionalidade: enquanto desdobramento lógico daestrutura dos direitos fundamentais
razoabilidade: a compatibilidade entremeios e fins da medida estatal
caso concreto permite a graduação, por parte do juiz do peso da norma
Gary Becker (1992)
O ponto central do argumento de Becker é que o comportamento humano pode ser visto como envolvendo participantes que maximizam suas utilidades num conjunto estável de preferências e acumulam uma quantidade ótima de informações e outros insumos numa variedade de mercados.
Giácomo Balbinot
Bibliografia
Bibliografia:
Encyclopedia Of Law & Economics. University of Ghent.
http://encyclo.findlaw.com/
