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DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO AUDIÊNCIA TRABALHISTA (ATÉ DEFESA DO RÉU) Sonia Soares

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Page 1: DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO - legale.com.br · JUSTIÇA GRATUITA A redação do NCPC Art. 105. A procuração geral para o foro, outorgada por instrumento público ou particular

DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO

AUDIÊNCIA TRABALHISTA

(ATÉ DEFESA DO RÉU)

Sonia Soares

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JUSTIÇA GRATUITA

A redação do NCPC Art. 105. A procuração geral para o foro, outorgada por instrumento público ou particular assinado pela parte, habilita o advogado a praticar todos os atos do processo, exceto receber citação, confessar, reconhecer a procedência do pedido, transigir, desistir, renunciar ao direito sobre o qual se funda a ação, receber, dar quitação, firmar compromisso e assinar

declaração de hipossuficiência econômica, que devem constar de cláusula específica.

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O TST EDITOU Súmula 463, com o seguinte conteúdo:ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA. COMPROVAÇÃO (conversão da Orientação Jurisprudencial nº 304 da SBDI-1, com alterações decorrentes do CPC de 2015) - Res. 219/2017, DEJT divulgado em 28, 29 e 30.06.2017 –republicada - DEJT divulgado em 12, 13 e 14.07.2017I – A partir de 26.06.2017, para a concessão da assistência judiciária gratuita à pessoa natural, basta a declaração de hipossuficiência econômica firmada pela parte ou por seu advogado, desde que munido de procuração com poderes específicos para esse fim (art. 105 do CPC de 2015);II – No caso de pessoa jurídica, não basta a mera declaração: é necessária a demonstração cabal de impossibilidade de a parte arcar com as despesas do processo.

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REFORMA TRABALHISTAArt. 790..................................................................................§ 3º É facultado aos juízes, órgãos julgadores e presidentes dos tribunais do trabalho de qualquer instância conceder, a requerimento ou de ofício, o benefício da justiça gratuita, inclusive quanto a traslados e instrumentos, àqueles que perceberem salário igual ou inferior a 40% (quarenta por cento) do limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social.

R$ 2.212,52

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§ 4º O benefício da justiça gratuita será concedido à parte que comprovar insuficiência de recursos para o pagamento das custas do processo.

NCPC Art. 99. O pedido de gratuidade da justiça pode ser formulado na petição inicial,

na contestação, na petição para ingresso de terceiro no processo ou em recurso.

§ 1o Se superveniente à primeira manifestação da parte na instância, o pedido poderá ser

formulado por petição simples, nos autos do próprio processo, e não suspenderá seu curso.

§ 2o O juiz somente poderá indeferir o pedido se houver nos autos elementos que

evidenciem a falta dos pressupostos legais para a concessão de gratuidade, devendo,

antes de indeferir o pedido, determinar à parte a comprovação do preenchimento dos

referidos pressupostos.§ 3o Presume-se verdadeira a alegação de insuficiência

deduzida exclusivamente por pessoa natural.

§ 4o A assistência do requerente por advogado particular não impede a concessão de gratuidade da justiça.

Comentário: Prova PJ= documentalPara o recte: Interessante ter deferido o benefício antes da sentença

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NCPC Art. 99. O pedido de gratuidade da justiça pode ser formulado na petição inicial, na contestação, na petição para ingresso de terceiro no processo ou em recurso.§ 1o Se superveniente à primeira manifestação da parte na instância, o pedido poderá ser formulado por petição simples, nos autos do próprio processo, e não suspenderá seu curso.§ 2o O juiz somente poderá indeferir o pedido se houver nos autos elementos que evidenciem a falta dos pressupostos legais para a concessão de gratuidade, devendo, antes de indeferir o pedido, determinar à parte a comprovação do preenchimento dos referidos pressupostos.§ 3o Presume-se verdadeira a alegação de

insuficiência deduzida exclusivamente por pessoa

natural.

§ 4o A assistência do requerente por advogado particular não impede a concessão de gratuidade da justiça.

Comentário: Prova PJ= documentalPara o recte: Interessante ter deferido o benefício antes da sentença

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HONORÁRIOS PERICIAIS

Art. 790-B. A responsabilidade pelo pagamento dos honorários periciais é da parte sucumbente na pretensão objeto da perícia, ainda que beneficiária da justiça gratuita.

§1oAo fixar o valor dos honorários periciais, o juízo deverá respeitar o limite máximo estabelecido pelo Conselho Superior da Justiça do Trabalho.

§2oO juízo poderá deferir parcelamento dos honorários periciais.§3oO juízo não poderá exigir adiantamento de valores para realização de perícias.

§4oSomente no caso em que o beneficiário da justiça gratuita não tenha obtido em juízo créditos capazes de suportar a despesa referida nocaput, ainda que em outro processo, a União responderá pelo encargo.” (NR)

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RESPONSABILIDADE POR DANO PROCESSUAL

INDENIZAÇÃO POR PERDAS E DANOS

Art. 793-A. Responde por perdas e danos aquele que litigar de má-fé como reclamante, reclamado ou interveniente.Art. 793-B. Considera-se litigante de má-fé aquele que:I - deduzir pretensão ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso;II - alterar a verdade dos fatos;III - usar do processo para conseguir objetivo ilegal; IV - opuser resistência injustificada ao andamento do processo; V - proceder de modo temerário em qualquer incidente ou ato do processo; VI - provocar incidente manifestamente infundado; VII - interpuser recurso com intuito manifestamente protelatório.’

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Art. 793-C. De ofício ou a requerimento, o juízo condenará o litigante de má-fé a pagar multa, que deverá ser superior a 1% (um por cento) e inferior a 10% (dez por cento) do valor corrigido da causa, a indenizar a parte contrária pelos prejuízos que esta sofreu e a arcar com os honorários advocatícios e com todas as despesas que efetuou.

§ 1o Quando forem dois ou mais os litigantes de má-fé, o juízo condenará cada um na proporção de seu respectivo interesse na causa ou solidariamente aqueles que se coligaram para lesar a parte contrária.

§ 2o Quando o valor da causa for irrisório ou inestimável, a multa poderá ser fixada em até duas vezes o limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social.

§ 3o O valor da indenização será fixado pelo juízo ou, caso não seja possível mensurá-lo, liquidado por arbitramento ou pelo procedimento comum, nos próprios autos.

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Art. 793-D. Aplica-se a multa prevista no art.

793-C desta Consolidação à testemunha

que intencionalmente alterar a verdade dos fatos ou omitir fatos essenciais ao julgamento da causa.Parágrafo único. A execução da multa prevista neste artigo dar-se-á nos mesmos autos.

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AUDIÊNCIA – PRINCÍPIOS

Publicidade: em regra são públicas (artigos 770 r 813 da CLT, 93, IX da CF);

Presença obrigatória das partes, salvo exceções dispostas em lei;

Concentração de atos: tentativa de conciliação, recepção da defesa, instrução, razões finais, renovação conciliação; sentença;

Oralidade é regra geral atigos 847, 820 e 850 CLT; imediatidade;: juiz entra em contato direto com as

partes, testemunhas, peritos, artigos 943, 820 e 827 CLT. REGRA GERAL AUDIÊNCIA É UMA E CONTÍNUA

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AUDIÊNCIA

Pode ser gravada em imagem, audio desde que assegure o rápido acesso às partes, artigo 367, par. 5º., CPC/15

A gravação pode ser realizada por qualquer das partes, independentemente de autorização judicial, art. 367, par. 6º., CPC/15

Inexiste previsão legal tolerância atraso no horário de comparecimento da parte à audiência – OJ 245 SDI-1 TST

O Juiz dirige os trabalhos da audiência, art. 765 CLT Juiz tem poder de Polícia, devendo manter a ordem e o

decoro na audiência, podendo ordenar que se retirem da sala os que se comportarem inconvenientemente e requisitar força policial artigos 816 CLT c.c. 360 CPC/15

Deve ser respeitado o prazo mínimo de 5 dias entre a notificação do recdo e a audiência art. 841 CLT

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Notificação – efeito citatório: A Secretaria da Vara,independentemente de despacho do Juiz, procede anotificação (nome que se dá à citação no Processo doTrabalho) da reclamada. Trata-se de notificação postal que éacompanhada de cópia da petição inicial (só da petição, semdocumentos). Após, o processo permanecerá em Cartórioaguardando o dia designado para audiência.

Para facilitar o entendimento deste ato complexo,organizou-se o quadro abaixo, dividindo a audiência emsete passos. É importante entender a dinâmica daaudiência.

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AUDIÊNCIA UNA. Previsão da CLT

1. Comparecimento.

2. Primeira tentativa

de Conciliação

3. Defesa do Reú

4. Prova oral

5. Debates Orais Finais

6. Última tentativa de

conciliação

7. Sentença

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AUDIÊNCIA UNA. (tripartida)

1. Comparecimento.

2. Primeira tentativa

de Conciliação

3. Defesa do Reú

Sessão Inicial

4. Prova oral

5. Debates Orais

Finais

6. Última tentativa de

conciliação

Sessão de Instrução

7. Sentença

Sessão de

Julgamento

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AUDIÊNCIA UNA. Bipartida

1. Comparecimento.

2. Primeira tentativa deConciliação

3. Defesa do Reú

AUDIÊNCIA

UNA

4. Prova oral

5. Debates Orais

Finais

6. Última tentativa de

conciliação

7. Sentença

Sessão de

Julgamento

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Nem sempre é possível realizar audiência UNA. Exemplo,processo que demande prova pericial. A perícia, por óbvio,não pode ser realizada em audiência. Portanto, neste caso oJuiz deve suspender o ato para realização da perícia.

Também é possível o adiamento da audiência quando aparte convida a testemunha e esta não comparece (art. 825,parágrafo único da CLT). Neste caso, a sessão será suspensapara que a testemunha seja arrolada e posteriormenteintimada pelo Juízo. Existem outras hipóteses de adiamento,citando-se as duas anteriores apenas a título de exemplo.

Isto para demonstrar que a audiência é UNA por princípio,mas não é uma regra absoluta.

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Para que a audiência possa ser iniciada, as partes sãochamadas a comparecer diante do Juízo.

Entretanto, é possível que exista ausência das partes oude uma delas. Sendo injustificada tal ausência, haveráconseqüências processuais a serem estudadas nesteitem. São elas:

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Redação anterior Nova redação

Art. 843 - Na audiência de

julgamento deverão estar

presentes o reclamante e o

reclamado,

independentemente do

comparecimento de seus

representantes salvo, nos casos de

Reclamatórias Plúrimas ou Ações de

Cumprimento, quando os empregados poderão

fazer-se representar pelo Sindicato de sua

categoria.

X inalterado

§ 1º É facultado ao empregador fazer-se

substituir pelo gerente, ou qualquer outro

preposto que tenha conhecimento do fato,

e cujas declarações obrigarão o

proponente.

X inalterado

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Redação anterior Nova redação

§ 2º Se por doença ou qualquer outro

motivo ponderoso, devidamente

comprovado, não for possível ao

empregado comparecer pessoalmente,

poderá fazer-se representar por outro

empregado que pertença à mesma

profissão, ou pelo seu sindicato.

X inalterado

Nihil X § 3o O preposto a que se

refere o § 1o deste artigo não

precisa ser empregado da

parte reclamada.” (NR)

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Redação anterior Nova redação

Art. 844 - O não-comparecimento do

reclamante à audiência importa o

arquivamento da reclamação, e o não-

comparecimento do reclamado importa

revelia, além de confissão quanto à

matéria de fato.

X inalterado

Nihil X § 1o Ocorrendo motivo relevante, poderá o juiz suspender o

julgamento, designando nova audiência.

Nihil X § 2o Na hipótese de ausência do reclamante, este será

condenado ao pagamento das custas calculadas na forma do

art. 789 desta Consolidação, ainda que beneficiário da justiça

gratuita, salvo se comprovar, no prazo de

quinze dias, que a ausência ocorreu por

motivo legalmente justificável.

§ 3oO pagamento das custas a que se

refere o § 2o

é condição para a propositura

de nova demanda.

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O não comparecimento à audiência de instrução importa em confissão, mesmo para o reclamante:Súmula nº 74 do TST

CONFISSÃO. (atualizada em decorrência do CPC de 2015) – Res.

208/2016, DEJT divulgado em 22, 25 e 26.04.2016

I - Aplica-se a confissão à parte que, expressamente intimada com

aquela cominação, não comparecer à audiência em prosseguimento, na

qual deveria depor. (ex-Súmula nº 74 - RA 69/1978, DJ 26.09.1978)

Foi ajuizada uma ADIN – STF 5766/DF, tendo como objeto, dentre outros, questões relativas ao benefício da justiça.

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Redação

anterior

Nova redação

nihil X Art.844 § 4o A revelia não produz o efeito mencionado no

caput deste artigo se:I - havendo pluralidade de reclamados,

algum deles contestar a ação;

II - o litígio versar sobre direitos indisponíveis;

III - a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que

a lei considere indispensável à prova do ato; IV - as alegações de fato formuladas pelo

reclamante forem inverossímeis ou

estiverem em contradição com prova

constante dos autos.

§ 5oAinda que ausente o reclamado,

presente o advogado na audiência, serão

aceitos a contestação e os documentos

eventualmente apresentados.”(NR)

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Com a redação fica parcialmente afetada a Súmula 122 TST:

Súmula nº 122 do TST

REVELIA. ATESTADO MÉDICO (incorporada a Orientação

Jurisprudencial nº 74 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e

25.04.2005

A reclamada, ausente à audiência em que deveria apresentar

defesa, é revel, ainda que presente seu advogado munido de

procuração, podendo ser ilidida a revelia mediante a

apresentação de atestado médico, que deverá declarar,

expressamente, a impossibilidade de locomoção do

empregador ou do seu preposto no dia da audiência. (primeira

parte - ex-OJ nº 74 da SBDI-1 - inserida em 25.11.1996; segunda

parte - ex-Súmula nº 122 - alterada pela Res. 121/2003, DJ

21.11.2003)

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O objetivo de todo processo é solucionar o conflito etrazer paz social. O Processo do Trabalho envolve conflitode classes (capital x trabalho) e este conflito é maissensível às instabilidades sociais.

Por conta desta característica, o Processo do Trabalhotem como prioridade a conciliação entre as partes.

Sendo assim, o juiz tem obrigação de tentar a conciliaçãono processo em duas oportunidades, sob pena denulidade. A primeira, logo que as partes atendem aopregão (art. 846 CLT), antes mesmo de receber a defesa(2º passo) e a última após o término dos debates orais,antes do julgamento ( art. 850 CLT 6º passo).

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Se a conciliação for alcançada, interrompe-se orestante do procedimento. Será lavrada ata com ostermos da conciliação e, após a homologação dojuiz, tal valerá como decisão que extingue oprocesso com exame de mérito irrecorrível.

Este termo somente poderá ser atacado por via daação rescisória, regida pelo art. 966 do Código deProcesso Civil/2015. Apenas o INSS pode recorrer,caso entenda que na conciliação houve fraude àscontribuições previdenciárias.

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Segundo procedimento previsto na CLT a defesa do réué apresentada oralmente e no prazo de vinte minutos.A praxe, entretanto, substituiu tal procedimento pelaentrega da defesa escrita – art. 847 CLT

Art. 22 Res.185/2017 CSJT prevê que contestação,reconvenção, exceção e documentos deverão serprotocolados no Pje ate a realização da propostaconciliatória infrutífera,com a utilização deequipamento próprio, sendo automaticamentejuntados, facultada a apresentação de defesa oral, naforma do art. 847, da CLT.

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Redação anterior Nova redação

Art. 847 - Não havendo acordo, o

reclamado terá vinte minutos para

aduzir sua defesa, após a leitura da

reclamação, quando esta não for

dispensada por ambas as partes.

X inalterado

Nihil X Parágrafo único. A parte poderá

apresentar defesa escrita pelo sistema

de processo judicial eletrônico até a

audiência.” (NR)

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Defender-se não é uma obrigação do réu, porqueninguém é obrigado a litigar. Diz-se que a defesa é umônus do réu, porque em não o fazendo se sujeita aosefeitos da revelia.

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Redação anterior Nova redação

Art. 841 - Recebida e protocolada a reclamação, o

escrivão ou secretário, dentro de 48 (quarenta e

oito) horas, remeterá a segunda via da petição, ou

do termo, ao reclamado, notificando-o ao mesmo

tempo, para comparecer à audiência do

julgamento, que será a primeira desimpedida,

depois de 5 (cinco) dias.

X inalterado

Nihil X § 3oOferecida a

contestação, ainda que

eletronicamente, o

reclamante não poderá,

sem o consentimento do

reclamado, desistir da

ação.” (NR)

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Art. 841, par. 3º: A contestação pode ser encaminhada antes da

audiência com ou sem sigilo; Uma vez apresentada a contestação, o reclamante

não poderá sem o consentimento do reclamado, desistir da ação

ARTIGOS CPC = estabilização da lide

NCPC Art. 342. Depois da contestação, só é lícito ao réu deduzir novas alegações quando:I - relativas a direito ou a fato superveniente;II - competir ao juiz conhecer delas de ofício;III - por expressa autorização legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e grau de jurisdição.

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NCPC Art. 329. O autor poderá:

I - até a citação, aditar ou alterar o pedido ou a

causa de pedir, independentemente de

consentimento do réu;

II - até o saneamento do processo, aditar ou alterar o pedido e a

causa de pedir, com consentimento do réu, assegurado o

contraditório mediante a possibilidade de manifestação deste no

prazo mínimo de 15 (quinze) dias, facultado o requerimento de

prova suplementar.

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NCPC Art. 141. O juiz decidirá o mérito nos limites propostos pelas partes, sendo-lhe vedado conhecer de questões não suscitadas a cujo respeito a lei exige iniciativa da parte.

NCPC Art. 492. É vedado ao juiz proferir decisão de natureza diversa da pedida, bem como condenar a parte em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado.

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PRINCÍPIOS APLICÁVEIS:CONTESTAÇÃO

O direito de resposta do réu por meio da contestação, é a principal peça de defesa a ser manejada para opor-se, formal ou materialmente, à pretensão deduzida em juízo pelo autor.

O “princípio do contraditório e da ampla defesa”, emanado do texto constitucional, assegura, o direito de expor defesa em um devido tempo/hora

A CF art. 5º., LV, assegura aos “aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes”.

o contraditório destaca-se pela sua efetividade para garantir um processo justo e igualitário entre as partes.

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São eles:

CONCENTRAÇÃO DA DEFESA;

EVENTUALIDADE RÉU DEVE ALEGAR TODO E

QUALQUER TIPO OU MODALIDADE DE RESISTÊNCIA À

PRETENSÃO DO AUTOR (concentração), PARA QUE O JUIZ

CONHEÇA DAS POSTERIORES EVENTUALMENTE

(eventualidade), SE AS ANTERIORES FOREM REPELIDAS.

NCPC Art. 336. Incumbe ao réu alegar, na contestação,

toda a matéria de defesa, expondo as razões de fato e de

direito com que impugna o pedido do autor e especificando

as provas que pretende produzir.

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PRINCÍPIO DA IMPUGNAÇÃO ESPECÍFICA

NCPC Art. 341. Incumbe também ao réu manifestar-se precisamente sobre as alegações de fato constantes da petição inicial, presumindo-se verdadeiras as não impugnadas, salvo se:I - não for admissível, a seu respeito, a confissão;II - a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considerar da substância do ato;III - estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu conjunto.Parágrafo único. O ônus da impugnação especificada dos fatos não se aplica ao defensor público, ao advogado dativo e ao curador especial.

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TIPO: RO-ACNº: 20150087220-PROC Nº: 00005557520115020446 -TURMA: 6ª-DATA DE PUBLICAÇÃO: 23/02/2015EMENTA:Benefícios previstos em instrumento normativo. Afirmação em defesa de correção do pagamento sem impugnar a existência da fonte normativa. Ausência de prova do pagamento. Cabe à ré manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petição inicial, presumindo-se verdadeiros aqueles não impugnados (art. 302, do CPC).

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RESOLUÇÃO CSJT Nº 94/2012, DE 23 DE

MARÇO DE 2012 (Republicada em

cumprimento ao art. 23 da Resolução CSJT nº

120/2013, de 21.2.2013)

Art. 22. Os advogados devidamente credenciados deverão encaminhar eletronicamente as contestações e documentos, com opção de sigilo, quando for o caso, até antes da realização da audiência, sem prescindir de sua presença àquele ato processual. (Redação dada pela Resolução CSJT nº 120, de 21 de fevereiro de 2013)

Parágrafo único. Fica facultada a apresentação de defesa oral, pelo tempo de até 20 minutos, conforme o disposto no art. 847 da CLT.

Resolução CSJT no. 136/2014 – DO

29/04/2014

Art. 29. Os advogados credenciados deverão encaminhar eletronicamente contestação, reconvenção ou exceção, e respectivos documentos, antes da realização da audiência designada para recebimento da defesa.

§ 1º A parte reclamada poderá, justificadamente, atribuir sigilo à contestação, reconvenção ou exceção e aos respectivos documentos juntados.

§ 2º Fica facultada a apresentação de defesa oral, por 20 (vinte) minutos, conforme o disposto no art. 847 da CLT.

Art. 62. Esta Resolução entra em vigor na data de sua publicação, revogando-se as disposições em contrário,em especial a Resolução CSJT nº 94/2012. Brasília, 25 de abril de 2014.

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- DA APOSIÇÃO DE SIGILO -

Resolução CSJT no. 136/2014 – DO 29/04/2014

Art. 29. Os advogados credenciados deverão encaminhar eletronicamente contestação, reconvenção ou exceção, e respectivos documentos, antes da realização da audiência designada para recebimento da defesa.

§ 1º A parte reclamada poderá, justificadamente, atribuir sigilo à contestação, reconvenção ou exceção e aos respectivos documentos juntados.

§ 2º Fica facultada a apresentação de defesa oral, por 20 (vinte) minutos, conforme o disposto no art. 847 da CLT.

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Resolução CNJ Nº 185 de 18/12/2013

Art. 28. Na propositura da ação, o autor poderá requerer segredo de justiça para os autos processuais ou sigilo para um ou mais documentos ou arquivos do processo, através de indicação em campo próprio.§ 1º Em toda e qualquer petição poderá ser requerido sigilo para esta ou para documento ou arquivo a ela vinculado.§ 2º Requerido o segredo de justiça ou sigilo de documento ou arquivo, este permanecerá sigiloso até que o magistrado da causa decida em sentido contrário, de ofício ou a requerimento da parte contrária.§ 3º O Tribunal poderá configurar o sistema de modo que processos de determinadas classes, assuntos ou por outros critérios sejam considerados em segredo de justiça automaticamente.§ 4º Nos casos em que o rito processual autorize a apresentação de resposta em audiência, faculta-se a sua juntada antecipada aos autos eletrônicos, juntamente com os documentos, hipótese em que permanecerão ocultos para a parte contrária, a critério do advogado peticionante, até a audiência.

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- DA APOSIÇÃO DE SIGILO-

1 - A reclamada

justifica perante esse MM Juízo que apresenta esta peça

defensiva sob sigilo, valendo-se para tanto do disposto

no parágrafo 1º., artigo 29 da Resolução CSJT no.

136/2014 e do parágrafo 4º., artigo 28 da Resolução

CNJ no. 185/2013, que asseguram ao advogado a

prerrogativa de exercer a opção em comento,

notadamente em razão dos termos em que se

apresenta a redação do artigo 847 da CLT.

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REPOSTA:

APRESENTADA APÓS TENTATIVA DE CONCILIAÇÃO

VERBAL OU ESCRITA APRESENTADA EM AUDIÊNCIA

CONTESTAÇÃO = RELAÇÃO PROCESSUAL - DEFESA PROCESSUAL

ERELAÇÃO DE DIREITO MATERIAL –

DEFESA DE MÉRITO

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No sentido amplo, toda a defesa do réu é exceção, eis que sedestina a excluir de seu campo jurídico a pretensão do autor,mediata ou imediata. O sentido estrito (exceções processuais) éque será aqui visto.

A exceção processual, também chamada de instrumental, é omodo de atacar um dos pressupostos processuais específicos doJuiz. Não se dirige à parte contrária, mas à

pessoa ou órgão jurisdicional por onde tramita a

ação.

Exceção, portanto, é o meio de defesa

destinado a afastar o juiz da causa.

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A incompetência pode ser absoluta ou

relativa.

A incompetência absoluta não é argüívelpor exceção e sim em preliminar de

contestação.

A exceção deve ser apresentada por

petição escrita. O Juiz pode indeferirliminarmente, se manifesta for a improcedência ouinepta for a peça. Caso contrário, abrirá prazo de 24horas para resposta, mas usualmente é feita naprópria audiência para não acarretar na interrupçãodo ato. Se necessário, far-se-á dilação probatória(prova oral e pericial, já que a documental deveacompanhar a exceção).

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Ao Juiz cabe declarar-se, “ex officio”,

impedido ou suspeito, cabendo à parte

apresentar a exceção quando o Juiz assim

não procede.Impedimento: Presunção absoluta de

parcialidade do Juiz.Suspeição: Presunção relativa de

parcialidade do Juiz;

É preciso, entretanto, dizer que na hipótese do Juizsuspeito, se não for recusado via exceção, válida é a suadecisão.O motivo da recusa deve estar elencado nos artigos 144(impedimento), 145 (suspeição) ou 147 (impedimento.Juizes parentes) do CPC/2015.

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É bom dizer que o impedimento e suspeição aplicam-seao Ministério Público, ao serventuário, ao perito e aointérprete.

Recebida a exceção o Juiz pode acolhe-la e declarar-seimpedido ou suspeito.

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Redação anterior Nova redação

Art. 800 - Apresentada

a exceção de

incompetência, abrir-

se-á vista dos autos ao

exceto, por 24 (vinte e

quatro) horas

improrrogáveis,

devendo a decisão ser

proferida na primeira

audiência ou sessão

que se seguir.

X “Art. 800. Apresentada exceção de

incompetência territorial no prazo de

cinco dias a contar da notificação,

antes da audiência e em peça que

sinalize a existência desta exceção,

seguir-se-á o procedimento

estabelecido neste artigo.

Nihil X § 1o

Protocolada a petição, será

suspenso o processo e não se

realizará a audiência a que se refere

o art. 843 desta Consolidação até

que se decida a exceção.

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Nihil X § 2o

Os autos serão imediatamente

conclusos ao juiz, que intimará o

reclamante e, se existentes, os

litisconsortes, para manifestação no prazo

comum de cinco dias.

§ 3o

Se entender necessária a produção de

prova oral, o juízo designará audiência,

garantindo o direito de o excipiente e de

suas testemunhas serem ouvidos, por carta

precatória, no juízo que este houver

indicado como competente.

§ 4o

Decidida a exceção de incompetência

territorial, o processo retomará seu curso,

com a designação de audiência, a

apresentação de defesa e a instrução

processual perante o juízo competente.”

(NR)

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Reconvenção é a ação do réu, contra o autor, nomesmo feito e Juízo em que é demandado.

A reconvenção representa o meio adequado ao réuque, não se conformando em apenas resistir, passa aum contra-ataque, deduzindo nova pretensão emrelação ao autor.

Como toda a ação, a reconvenção está sujeita àscondições da ação e aos pressupostos processuais.

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O art. 343 do CPC/2015 estabelece que a reconvenção é

apresentada na contestação, rompendo com a

tradicional posição de ser apresentada em peça em

apartado.

Prosseguirá nos autos da ação principal, e será com esta julgada.

Não se confunde com compensação. Na compensação, o excesso docrédito do réu não autoriza a condenação do autor pela diferença.

A reconvenção é instituto de direito processual, não importa emreconhecimento do crédito do autor, autoriza a condenação doreconvindo no excesso do crédito. Além disto, a reconvenção podeversar sobre direitos não obrigacionais e seu acolhimento não importaem rejeição da ação principal.

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Conceito: “Contestação é o instrumento processualutilizado pelo réu para opor-se, formal oumaterialmente, à pretensão deduzida em Juízo peloautor”. (Humberto Theodoro Júnior).

Contestação é a peça de resistência que o réuapresenta ao pedido formulado na ação. É a espéciemais comum de defesa, razão pela qual é,incorretamente, confundida com esta última.

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Vimos que a petição inicial apresenta dois pedidos, oimediato e o mediato.

A contestação pode resistir aos dois pedidos e édividida em várias espécies, que serão examinadasseparadamente

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É a contestação destinada a resistir ao pedido imediato,ou seja, à pretensão de entrega da tutela jurisdicional.Neste tipo de contestação a reclamada não estádiscutindo o mérito da causa. Está sustentando

que por alguma razão a tutela

jurisdicional não pode ser entregue.

As matérias que podem ser alegadas neste tipo decontestação estão relacionadas no art. 337 do Códigode Processo Civil de 2015 e são chamadas de“preliminares”. Isto porque a alegação destasmatérias deve ser feita antes da

discussão do mérito da causa.

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Art. 337 Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar:

I – inexistência ou nulidade da citação;

II – incompetência absoluta e relativa;

III – incorreção do valor da causa;

IV – inépcia da petição inicial;

V – perempção;

VI – litispendência;

VII – coisa julgada;

VIII – conexão;

IX – incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização;

X – convenção de arbitragem;

XI – ausência de legitimidade ou de interesse processual;

XII – falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar;

XIII – indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça.

§ 1o Verifica-se a litispendência ou a coisa julgada quando se reproduz ação anteriormente

ajuizada.

§ 2o Uma ação é idêntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de

pedir e o mesmo pedido.

§ 3o Há litispendência quando se repete ação que está em curso.

§ 4o Há coisa julgada quando se repete ação que já foi decidida por decisão transitada em

julgado.

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Art. 330. A petição inicial será indeferida quando:I - for inepta;II - a parte for manifestamente ilegítima;III - o autor carecer de interesse processual;IV - não atendidas as prescrições dos arts. 106 e 321.§ 1o Considera-se inepta a petição inicial quando:I - lhe faltar pedido ou causa de pedir;II - o pedido for indeterminado, ressalvadas as hipóteses legais em que se permite o pedido genérico;III - da narração dos fatos não decorrer logicamente a conclusão;IV - contiver pedidos incompatíveis entre si.

(Art. 321. O juiz, ao verificar que a petição inicial não preenche os

requisitos dos arts. 319 e 320 ou que apresenta defeitos e irregularidades

capazes de dificultar o julgamento de mérito, determinará que o autor, no

prazo de 15 (quinze) dias, a emende ou a complete, indicando com

precisão o que deve ser corrigido ou completado. Parágrafo único. Se o

autor não cumprir a diligência, o juiz indeferirá a petição inicial.)

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Súmula nº 263 do TSTPETIÇÃO INICIAL. INDEFERIMENTO. INSTRUÇÃO OBRIGATÓRIA DEFICIENTE (nova redação em decorrência do CPC de 2015) – Res. 208/2016, DEJT divulgado em 22, 25 e

26.04.2016

Salvo nas hipóteses do art. 330 do CPC de 2015 (art. 295 do CPC de 1973), o indeferimento da petição inicial, por encontrar-se desacompanhada de documento indispensável à propositura da ação ou não preencher outro requisito legal, somente é cabível se, após intimada para suprir a irregularidade em 15 (quinze) dias, mediante indicação precisa do que deve ser corrigido ou completado, a parte não o fizer (art. 321 do CPC de 2015).

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INDEFERIMENTO LIMINAR DA INICIAL NO PROCESSO DO TRABALHO:

A jurisprudência não tem sido rígida ao apreciar a compatibilidade entre a causa de pedir e pedido.

No entanto, da decisão que indefere a inicial, a sua natureza é terminativa, extingue o processo sem resolução de mérito, 485,I. Admite interposição de RO =

NCPC Art. 331. Indeferida a petição inicial, o autor poderá apelar, facultado ao juiz, no prazo de 5 (cinco) dias, retratar-se.§ 1o Se não houver retratação, o juiz mandará citar o réu para responder ao recurso.§ 2o Sendo a sentença reformada pelo tribunal, o prazo para a contestação começará a correr da intimação do retorno dos autos, observado o disposto no art. 334.§ 3o Não interposta a apelação, o réu será intimado do trânsito em julgado da sentença.

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A possibilidade de retratação somente se indeferida liminarmente.

Se o indeferimento for após apresentação da defesa, caberá tão somente RO sem pedido de retratação.

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Como o próprio nome diz, a contestação de “mérito”é aquela que visa resistir ao pedido mediato, ou seja,ao próprio mérito da causa. Não está maisrelacionada com vícios processuais, mas sim com apretensão que o reclamante dirige diretamente àreclamada.

Será contestação de mérito direta quando areclamada negar o fato constitutivo do direito doautor, ou seja, aquele que foi narrado na exordialpara sustentar o pedido.

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Ocorre contestação de mérito indireta quando areclamada, em sua defesa, admite o fato constitutivode seu direito e alega outro que seja modificativo,extintivo ou impeditivo deste direito.

Extintivo: O direito nasce e morre. Modificativo: O fato gera situação jurídica diversa da

pretendida pelo autor. Impeditivo: O fato não permite que o direito nasça. Por vezes a reclamada resiste ao pedido mediato

apenas negando a conseqüência jurídica do fatonarrado, sem discutir o fato em si.

Nestes casos, a reclamada aceita o fato constitutivo enão alega nenhum outro fato, negando apenas aconseqüência jurídica.