Direito Administrativo II

Licitaes:

um procedimento administrativo. Em Administrativo I aprendemos a diferena entre processo administrativo e os procedimentos administrativos que so nada mais do que uma sequncia concatenada e lgica de atos administrativos voltados a ua finalidade que atende ao intereesse pblico. Inclusive, nesse contexto de transformaes do Direito administrativo, hoje se costuma falar que o ato administrativo cedeu o lugar ao procedimento administrativo que mais complexo e envolve a aplicao de princpios, exemplo processo legal e ampla defesa. um conjunto de atos que pretendem realizar algumas finalidade. Tradicionalmente essas finalidades eram duas: proporcionar que todos os particulares interessados em contreatar com a adm pblica, eles tivesse messa oprotunidade, ou seja, o poder pblico de um princpio republicano no pode privilegiar um em detrimentos de outos. Ento surge a necessidade de que se estabelea um procedimento para quetodos tenham a mesma oportunidade de se beneficiar de um contrato com o poder pblico. As oportunidade de poder pblico so muito interessantes para os particulares. Ento o grande primeiroobjetivo da licitao tratar todos com isonomia, sem discriminao. Ento todos que quiserem contratar com o poder pblico, se habilite e se inscreva para participar do procedimento, Se a adm pbluca fosse ao merado negociar uma propostar, ela poderia no chegar proposta mais vantajosa. Ento a licitao um procedimento voltado a estabelecer uma concorrncia entre os licitantes, de modo que aquele que apresentar a melhor proposta ganha. um critrio imparcial e objetivo.

Veremos que proposta mais vantajosa no necessariamente soinonimo de proposta mais barata ou mais econmica. A licitao visa a contratao de um servio tcnico, ento o critrio de julgamentopode ser um critrio no apenas econmico, mas que considere aspectos tcnicos do licitante, se ele j realizou outros trabalhos, etc.

Objetivos:

Garantir a igualdade de oportunidades entre os particulares (Isonomia) Chegar proposta mais vantajosa: O que no quer dizer necessariamente melhor preo. Licitao tambm se aplica quando a administrao pblica est alienando, A, nesse caso, ser o particular que pagar mais.

Funo regulatria: Os negcios estatais tem um impacto muito grande na economia. Hoje j se reconhece que a licitao, alm de ser a proposta mais vantajosa, ela deve ser um instrumento para promover as finalidade sociais, de interesse pblico previstas na nossa constituio. Ento a licitao realiza a funo regulatria, pois o legislador passou a prever expressamente algumas previses no sentido que a licitao tambm deve se preocupar com sustentabildade. O licitante teruma vantagem de sua proposta contiver maior sustentabilidade, menos impacto ao meio ambiente, promova contrataes. (CF, art 174) O estado exercer a funo de fiscalizao, etc.(CF, art 170) Assegurar a todos uma vida digna, etc

A ideia de interveno do domnio e conmico e compatvel com a promoo dessa finalidades.

Essas 3 funes esto positivadas na lei 8.666. Essa positivao teve sua redao determinada pela lei 12.349/10.

Essa promoo do desenvolvimento nacional sustentvel foi regulamentada pelo decreto 7746/12 que previu a criao de um conselho que trouxe definies do que essa promoo do desenvolvimento sustentvel, ento d uma lida nesse decreto!

Margens de preferncia

A lei 12.349 incluiu no artigo 3 da lei 8666 inseriu diversos pargrafos prevendo o que chamamos de margem de preferncia que um instrumento relacionado funo regulatria da licitao.

O que so essa margens de preferncia? regulado pelo decreto 7546/2011, onde h a previso da possibilidade de preferncia de preferncias que so voltadas a desenvolver a indstria nacional, usando mo de obra daqui.

Funcionam da seguinte maneira: No prego eletrnica, as margens so invertidas e cada licitante aparece com uma proposta. feita uma taabela com a classificao das propostas. Aps aplicada amargem de preferncia. Ex: Se um dos licitantes tiverem um certificado de servio nacional, ele teruma margem de preferncia, de modo que, mesmo que o preo dele seja 5% maior que o menor preo, dependendo da atividade, ele passa a frente e fica em primeiro lugar. No prego, o pregoeiro ainda faz uma fase de negociao e pergunta pros outros licitantes se desejam abaixar mais o preo, mas de qualquer maneira, as negociaes envolvem o licitante que tem a margem de preferncia.

Na lei 8666, art 3 5, uma questo que se colocou de incio, no havia ainda a definio de margem de preferncia, ento a questo era se o administrador est obrigado a fixar essa margem depreferncia independentemente da regulamentao desse dispositivo ou se ela pode aplicar a margem independente de regulamentao? A questo foi enfrentada pelo TCU e, no acrdo 1317 entendeu que a adm pblica no pode EX oficio definir essas margens de preferncia, dependendo de regulamentao do dispositivo, fixando parmetros objetivos e mximos para a aplicao dessas margens. A, de fato, a anlise da pertinencia, convenncia e possibilidade da aplicao das margens, demanda uma avaliao de proposcionalidade, pois, embora seja legtimo perseguir interesses positivados na constituio de estimulos ao desenvolvimento econmico, at que ponto isso justifica que a administrao pblica contrate um servio muito maior? Na verdade, temos que levar em considerao no podem suplantar aqueles objetivos que so os pilares da ADM pblica (Isonomia e proposta vantajosa).A adm pblica no tem a discricionaridade de abrir mo de propostas mais em conta em prol do desenvolvimento nacional. Ento a regulao no pode levar em conta a fiscalizao e suplantar os outros 2 pilares!

Lei complementar 123/2006 que regula as microempresas e prev a possibilidade de previso de vantagens nos procedimentos licitatrios em incentivo s microempresas.

Marco constitucional das licitaes:

(CF, art 37, XXI) um dispositivo rico, decotaremos ele para observar os comandos que esto contidos nele.

O Artigo 37 caput trata da adm pblica. Isso no quer dizer que somente o poder executivo esteja obrigado a licitar. Os demais poderes, quando exercem funes adminstrativas, esto obrigadas a licitar. Hoje existe uma tendncia a licitao ser aplicada seja a administrao pblica do poder executivo, ou demais poderes e demais poderes, instituies com autonomia (Defensoria pblica e MP). Os princpios da Adm pblica ir permear toda a atividade administrativa e ir afetar os bens erecursos pblicos. Ento hoje, no ambito do terceiro setor, a a administrao pblica celebra com organizaes do 3 setor (Organizaes sociais, organizaes da sociedade civil de interesse pblico) Ela repassa valores. E a, a lei que regula as Osips (Organizao social de interesse pblico) e as OS's ela previu que, quando essas entidades privadas forem utilizar recursos pblicos, no esto obrigados a instaurar um procedimento como a 8666, mas devem se ultilizar de um procedimento objetivo e e impesoal para analisar as melhores propostas. Se dinheiro pblico, elas

esto obrigados a deveres de transparncia, de prestaes de contas e a realizar esses procedimentosimparcial de seleo de propostas/servios.

Atos unilaterais precisam de licitao?Usando como exemplo as autorizaes de uso. Poderia escolher uma pessoa para que d essa autorizao ou precisa, pelo menos publiciziar essa oportunidade para os demais particulares?Dever publicizar, no podendo escolher. Sempre q a adm pblica produzir um ato ou contratar e esse ato beneficie um particular, a regra que ela dever oferecer para outros interessados. Ainda que a 8666 no se aplica aqui, aplica-se os princpios do caput do artigo 37. Impessoalidade, etc.

Autorizao de bens pblicos: Atos unilaterais da adm publica que permitem que um particular ocupe um lugar pblico.

No porque o 8666 trate somente de contrato, a adm pblica no est livre de aplicar essa procedimentalizao em outros casos.

Ex captao de patrocinadores.

2 possibildiades:

Patrocnio exclusivo (Apenas um patrocinador): A adm pblica precisa fazer a licitao, pois h escassez de benefcio. Se h escasssez e um particular sair beneficiado, haver a necessidade de licitao.

Vrios patrocinadores: no h escassez. Ento haver um procedimento mais simples chamado credenciamento todos os interessados iro apresentar suas propostas para serem escolhidos. A administao pblica, apesar de no haver licitao, ela dever ao menos publicizar para que venham os interessados.

Hoje, falar de licitao vai alm de aplicar o 8666. exigir da administrao pblica o respeito ao caput do artigo 37.

Art 37, XXI :

Ressalvados os casos especificados na legislao,

A licitao regra, mas admite excees. Elas so possveis desde que previstas em lei. Ex: Hipoteses de contratao Direta.

as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica

Apesar de estar falando de contratos, os demais atos administrativos bilaterais, exempl, convenios e at atos administrativos unilaterias, devem observar procedimentos imparciais e objetivos.

mantidas as condies efetivas da proposta

o princpio do equilbrio econmico dos contratos. Isso gera uma discusso entre os doutrinadores se esse princpio est positivado na constituio e qual a extenso desse equilbrio econmico financeiro. Trataremos dele de forma mais pormenorizadas quando

entrarmos nos contratos, mas a lgica do equilbrio econmico e financeiro a diminuode custas. A relao entre os encargos do particular e a contraprestao devida pela administrao pblica iro permear o contrato administrativo durante toda sua execuo. Por isso existe o instituto da reviso contratual para que retorne o equilbrio financeiro, outras hipteses de reajustes permanentes. Esses mecanismos decorrem da necessidadede manuteno do equilbrio econmico e financeiro. Os contratos administrativos esto cheio de clausulas exorbitantes que trazem vantagens para a administrao pblica.

Ex: A adm pblica pode ficar 90 dias sem pagar. Depois dos 90 dias, voc pode at fazer alguma coisa, mas se ela pagar algo dos 90, o particular no poder suspender a execuo.

A ideia construida que o particular, embora submetido a condies de desvantagem, ele tem a garantia do equilbrio econmico financeiro e poder acionar a administrao pblico para que restabelea o equilbrio econmico.

mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes.

So os requisitos de habilitao. O legislador se preocupou em prever os requisitos tcnicos e conmicos estritamente necessarios para o cumprimento, para que haja a maximizao de diversos concorrentes.

Um dos principais vcios da licitao a discriminao do objeto de maneiro muito exigente uma especificao que estreita o universo de concorrentes que no se justifica. Ento a ideia do constituinte permitir que haja o mximo de concorrentes na licitao.A ideia exigir somente o necessrio para que haja um servio ou produto adequado administrao pblica.

Ex:Acrdo TCU 2434/2011 O edital de um determinado Estado previa que as empresas que tivessem aes ajuizadas em face do ente pblico, no poderia participar da licitao.O TCU considerou ilegal essa restrio, pois a todos assegurando o acesso a justia, ento no h justificativa para privar os que tivesses aes ajuizadas em face ao Estado de participar da licitao.

Informativo 495, STF, tem uma nota que o STF considerou ilegal a exigncia que os veculos a serem adquiridos por certo estado membro fossem produzidos pelo mesmo estado membro. Foi uma tentativa de promover o desenvolvimento do Estado, mas o STFdiz que no havia respaldo legal.

A interpretao das margens de preferncia, devem ser restritivas. Se permitirmos uma interpretao maximizada, as excees sero tantas que acabaria esvaziando o escopo da licitao. A previso das margens e estratgias regulatrias devem contar com respaldo legal e definies em decretos.

(Art 173, 1, III)

Estatais: Prestadoras de servios pblicos ou exploradoras de atividades econmicas. Aqui tratamos das exploradoras de atividade econmica.

Exigir da PB que ela se submeta lei 8666 para adquirir servios e produtos, seria totalmente onerosa a ela e feria o 173 da CF.

No dispositivo, o objetivo foi contemplar a previso de que o estatuto das estatais regualriam essas questes de forma diferenciada justamente para atender a essas especificidades e ao comando de submet-las ao regime jurpidico privado, privando-as deque possuam vantagens em relao aos demais particulares, e para que elas tenham agilidade necessria como agentes do mercado, sem os entraves burocrticos do 8666.

consenso na doutrina que a 8666 foi sendo perfurada por uma srie de outros diplomas que a excepcionam. A lei 8666 nasceu com uma inteno moralizadora na poca que no havia transparncia, mas acaba criando um rito que engessa a administrao pblicas e problemas, como os cartis. Ento ela vem sendo excepcionadas, mas os institutos bsicos da 8666 ainda so usados.

As estatais explradoras de atividade econmica tero seus modelos licitatrios regulados por um estatuto prprio, mas que nunca foi editado. Esse dispositivo teve sua redao dada pela EC 19/98 e desde ento esses estatutos ainda no foram editados. Isso gera um problema de insegurana jurdica envolvendo as estatais (PROFESSORA FEZ UM TEXTO SOBRE! LER! Ttulo: O regime de insegurana jurdica nas empresas estatais brasileiras) problemtico, pois o TCU criou uma seguinte ideia:

Se for atividade meio, a empresa pblica dever licitar. Ex: comprar papel higinico.

Se for atividade fim, est liberada do dever de licitar, se submentendo a procedimentos mais creles. Ex: Comprar uma sonda.

Agora, o que atividade meio e fim? Isso problemtico. dificil traar essas distines.

Isso procura ser resolvido por algumas leis posteriores. No caso da Petrobrs, a lei 9478/97 que no seu artigo 67 previu que:

Art. 67. Os contratos celebrados pela PETROBRS, para aquisio de bens e servios, sero precedidos de procedimento licitatrio simplificado, a ser definido em decreto do Presidente da Repblica.

O decreto foi editado, sendo o decreto 2745/98. A Pb comeo a aplic-lo. (LER O DECRETO!) Buscando atender a um procedimento mais crele das atividades fim da

estatal.

O TCU disse que a PB deveria aplicar a 8666, tendo em vista que o estatuto no foi

editado e essa delegao do decreto era uma delegao inconstitucional, que estaria fraudando a constituio.

Gerou a impetrao de alguns mandados de segurana e o STF tem reconhecido a validade do decreto. O que o STF tem dito que esse caso no caso de reserva

absoluta de lei. A lei, prevendo essa delegao, ela seria suficiente para atender a essa exigncia de lei, prevista na constituio e, portanto, o decreto no seria inconstitucional.

(Art 175, CF) Trata de delegao dos servios pblicos

Aqui tem uma lei especfica que foi editada, lei 8987. A lei 8666 fala em servios tambm,

mas quando fala em servios, sservios para a administrao. O 175 a prestao de servios pblicos para a sociedade. Ento, quando o poder pblico pretende delegar a

prestao de um servio pblico, deve faz-lo na modalidade de licitao, nos termos do atigo 175 e especificado na lei 8987.

(Art 22, XXII) Trata das competncias legislativas privativas da Unio

A ideia da competncia legislativa a edio de normas gerais pela unio, normas suplementares pelo Estado, para atender a especificidades dos estados membros e essas

normas no podem ser contrrias s normas editadas pela unio.

Poderia perguntar, mas est falando de normas gerais, ele deveria ter colocado no artigo

24, no no artigo 22. H quem diga que o legislador constituinte errou e o dispositivo deveria constar no artigo 24 e h outros que dizem que no. Arago fala que no. O

Constituinte foi tecnico, pois a partilha de competncias do 24 cria um modelo de competncia de normas gerais para a unio, para os estados normas suplementares, mas

no falam dos municpios. E no 22 deixa claro que a unio tem a competncia geral e todos os demais entes federativos esto nas mesmas posies para a elaborao de

regras especficas que atendam as suas necessidades.

Mas o que norma geral? O tipo de licitao norma geral ou os demais entes poderiam

criar normas com outros tipos? Na verdade, a professora acha que no modelo federativo brasileiro, isso no cria muitos problemas, pois nossa federao muito centralizada

unio e as leis federais acabam sendo referncia.

Essa questo chegou ao STF na ADIN 927 (LER!). Ela est na cautelar, pois ainda no foi

julgada no mrito. No RS eles queriam fazer alguns projetos sociais envolvendo permuta e doao de bens pblicos. Da maneiro que estava disciplinado pela 8666 isso criava

uma inviabilidade dizendo que as permutas s poderiam ser feitas entre rgos da adm pblica e no para terceiros. Nesses casos no necessitariam de licitao e em outros

casos precisariam. Eles queriam fazer alguns assentamentos e acabavam amarrados pelo 8666. O STF falou que essa distino entre normas gerais e especficas so sim

constitucionais e concedeu a cautelar e deu a interpretao conforme ao artigo 17, I, b (doao de bem imovel) e artigo 17, I, b (Permuta de bem imvel) para esclarecer que a

vedao tem aplicao no ambito unio apenas. Mesmo entendimento para o artigo 17, I, c e o artigo 17 1.

Nesse precedente diz que o legislador federal no tem a ultima palavra sobre esse tema, no podendo invadir especificidades que so de entes menores.

Tem outro precedente importante, ADIN 1668, onde foi desafiado perante o STF a lei geral

de telecomunicaes (LEI 9472/97). O argumento que alguns dispositivos dessa lei que

delegam o poder normativo anatel em matria de licitaes, especificamente o artigo 19,IV. Isso envolve os procedimento envolvidos na delegao dos servios. O argumento

que isso seria uma lei de deslegalizao Que veio a tona com a criao das agncias, que seria o rebaixamento do status hierrquico. A ideia era: a partir de agora,

com a previso de uma estrutura administrativa tcnica e especializada, ha razes suficientes para se dizer que determinadas matrias reguladas por leis, tiveram seus

graus hierrquicos rebaixados. Se antes elas pertenciam esfera da lei, em funo da lei da criao das leis reguladoras, elas seriam rebaixadas ao ambito de decretos,

estabelecendo uma competncia primria da ANATEL para editar normas nessa matria, inclusive indo de encontro, contrariando previses legais. A o STF disse que no funciona

assim, essa histria de deslegalizao no compatvel com o ordenamento jurpidico brasileiro. O STF deferiu em parte a cautela para, contra os incisos IV e X do artigo 19, da

a interpretao de que a competncia das agencias reguladoras ficam submetidas a normas gerais especficas.

A competncia primria do legislador que tem a legitimidade democrtica pra isso e o funcionamento da administrao pblica, inclusive as das agncias sujeitam-se s

previses legais.

AULA 2

Vinculao e discricionaridada + princpio da legalidade no procedimento de licitao:

Quando os administadores esto realizando as administraes, eles no necessitam necessariamente se abster de discricionaridade. Haver possibilidade de escolhas e de

flexibilidade.

Ex: Quando, luz das demandas, define o objeto, quantitativo, esses trmites internos,

haver essa discricionaridade. No momento que o edital for publicado, ele produzir efeitos pra fora da adm pblica, ele ficar vinculado ao que falou. Nesse caso, essa

possibildade de opes discricionrias so mais estreitadas. Agora estou despertando aosparticulares o interesse de concorrerem, eles precisam saber as regras do jogo. Se

publicou o edital e a administrao pblica e percebeu que no era bem isso, ele deve, dependendo da situao, se ele verificar um vcio de legalidade, ele anula a licitao. Se o

erro foi de convenincia ou oportunidade, ele revoga o ato, mas a ele no poder fazer, aps a publicao do edital, escolhas discricionrias. Tenha em mente que dizer que a

licitao um procedimento regido pelo princpio da legalidade, no quer dizer que ele seja vinculado. H espao para decises dicricionrias.

Principais principios setoriais da administrao pblica:

Procedimento formal (Art 4 da lei 8666):

Art.40Todos quantos participem de licitao promovida pelos rgos ou entidades a que se refere o art. 1 tm direito pblico subjetivo fiel observncia do pertinente procedimento estabelecido nesta lei, podendo

qualquer cidado acompanhar o seu desenvolvimento, desde que no interfira de modo a perturbar ou impedira realizao dos trabalhos.

Pargrafo nico. O procedimento licitatrio previsto nesta lei caracteriza ato administrativo formal, seja ele praticado em qualquer esfera da Administrao Pblica.

Ento o processo licitatrio sempre deve ser um processo registrado, seja em meio fsico ou eletrnico.

Quando se fala de procedimento formal, alguns doutrinadores, Arago, fazem uma

interpretao luz da razoabilidade (Princpios da licitao). Ele diz que trata-se de um formalismo moderado, ou seja, no faz sentido que em meio de vcios sanveis, ou

diante de meras irregularidade que no interfiram com os direitos de terceiros ou que no interfiram de modo grave na avaliao do particular, nesses casos, a adm pblica tem o

poder/dever de sanar esses vcios. Fazer uma convalidao sanatria no edital ou disponibilizar prazos para que o licitante regualarize esses erros formais menos

relevantes.

Ex: Se a administrao pblica esqueceu de fazer referencia no edital de uma norma

tcnica, especfica, mas ficou claro para os licitantes que eles precisam seguir essa exigncia. Anular a licitao por causa disso, ser muito oneroso para a administrao. Se

h a possibilidade de sanar esse vcio no gera repercursso no procedimento, deve-se faz-lo. algo que s pode ser constatado no caso a caso.

Quando o Arago fala de formalismo moderado, para que no se enxergue a licitao sem levar em conta os diversos princpios. Se uma irregularidade que no gera efeitos

negativos para terceiros, a violao ou comprometimento da eficincia seria muito grande.

Na jurisprudncia j tem a atenuao de um rigor formal excessivo em prol da

vantajosidade para a administrao pblica.

Ex: O licitante esquece de assinar a procurao outogrando poderes ao mandatrio.

A jurisprudncia acredita que, visto que j havia uma procurao preexistente, de acordo com as regras do processo civil, o mandante pode ratificaar os atos feitos pelo

mandatrio. No impediu que a administrao pblica compreendesse o contedo da proposta e no prejudicou a verificao da idoneidade daquele licitante que queria

participar, ento o licitante poderia juntar a posteriori a procurao.

Sobre formalismo moderado, tem 2 dispositivos legais:

Art 43,3 lei de licitaes Positiva uma regra que vai ao encontro da ideia de formalismo moderado.

Art 263 Decreto 5450/2005 Regula o prego eletronico e fala a possibilidade de o pregoeiro realizar diligncias para esclarecer propostas.

Poder motivado e orientado pela soluo que melhor atenda ao interesse da licitao.

Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio (Art 3 e 41 da LL)

Art 3 Fala de princpios e menciona o princpio da vinculao ao instrumento convocatrio.

Art 41 D corpo disposio do art 3.

1 A licitao um procedimento pblico e est vinculado s regras do 8666, tanto que previu a possibilidade de qualquer cidado impugnar uma irregularidade na licitao. O exerccio do Direito de petio, quando no regulamentado, pode gerar um caos a

atuao da adm pblica. A licitao um procedimento que precisa andar, ento prev um momento especfico para que o particular o faa. Se ele no o fizer dentro do prazo, a

administrao pblica no estar obrigado a responder a ele na forma prevista. Isso no quer dizer que o cidado no possa se valer de uma medida judicial, se consubstanciando

numa ao popular.

2 Da mesma forma que o cidado, o licitante tambm tem um prazo administrativo para impugnar uma irregularidade, no mesmo entendimento da anterior. Dever observar

o prazo previsto aqui.

Se o edital irregular, s aparece um licitante e ele cumpre mais ou menos as regras do edital e se a proposta dele superior ao limite?

A administrao pblica no poderia flexibilizar as regras do edital, pois, embora possamos pensar num ganho de eficincia, o prejuzo para a isonomia se prejudica. Se

estou mudando a regra do jogo, estou privando algum licitante que poderia ter participado da licitao nesses novos termos.

Ter que recomear o procedimento licitatrio, ter que publicar um novo edital.

A licitao no ter sucesso.

Quando aparece um licitante e ele desclassificado, a licitao no deu certo

Se no aparecer ningum para a licitao, ser uma licitao deserta. A ter a possibilidade de a administrao pblica contratar sem abrir um novo processo licitatrio,

desde que observado determinadas condies. (Art 24, LL)

Princpio do julgamento Objetivo (Art 3, 44 e 45 LL)

Art 44 Qualquer informao.... sigiloso. Um dos princpios que j vimos foi o da

publicidade. Ento pela licitao ser evidentemente pblico, sujeito ao controle de qualquer um. Mas comeou a perceber que um dos fatores dessa publicidade, que a

estimativa do preo (Fase interna).

Fase interna da licitao: Tudo antes da publicao do edital.

Constata-se uma necessidade de adquirir um produto/servio. Haver uma especificao do quantitativo, inicia o procedimento administrativo e, a partir da, faz a estimativa do

valor. Isso pode ser feito de 2 formas. A prpria LL diz que a adm pblica deve manter um registro de preos, que um regstro formal que a administrao tem de oramentos de

preos de empresas. Se no tiver, precisa fazer a cotao no mercado para instruir o processo administrativo. Ento o gestor vai fazer uma pesquisa, dependendo do produto,

essa pesquisa ter um menor rigor. Pode ser desde uma pesquisa na internet de 5 ou 6 da cotao at solicitar oramento de empresas para que possa instruir o processo.

Haver a estimativa do preo, que ir constar no edital. A estimativa do preo uma referncia num momento importante j na fase externa, que ser a classificao ou

desclassificao das propostas. Essa classificao ou desclassificao consiste na verificao se a proposta compatvel com o solicitado no edital e se ele observou o

preo limite. Ento se ele fizer uma proposta superior a essa estimativa, a proposta ser desclassificada. Se a proposta for muuito menor que essa estimativa, ela ser

considerada inexequvel, pois no adianta contratar o licitante se ele no tem condies para atender ao servio solicitado.

Crtica a essa estimativa: Se colocar um preo mximo na licitao, o estmulo para reduo dos preos por parte dos licitantes ser mnimo. Eles acabaro se cartelizando,

combinando os preos e eles no sero pressionados a oferecerem suas melhores propostas.

Foi acatada na lei do regime diferenciado de contrataes. Essa estimativa de preos pode ser sigilosa, no precisando ser aberta pela administrao pblica, tendo um

incentivo maior para os licitantes abaixarem os preos.

Mas na 8666, o valor ter que ser estimado e publicado no edital.

Art 45 A lei 8666 muito repetitiva quanto aos princpios.

Fase interna da licitao:

Requisio do objeto:

Estimativa do valor:

A jurisprudncia do TCU vai dizer que na fase da estimativa do valor, ser necessrio 3 oramentos para justificar o valor estimado. Menos seria uma estimativa insuficiente.

Aprovao da despesa:

Aps a requisio do objeto, verificao do valor, preciso que haja uma verificao de disponibilidade oramentria para aquele gasto, que isso seja registrado no procedimento

administrativo e que isso v para autoridade competente naquele rgo (Gestor financeiroou presidente da autarquia ou entidade) para que ele aprova a realizao das despesas

nos termos que foi requisitado.

Uma das diferenas da 8666 para o procedimento do prego que no prego, necessrio mais que uma declarao de disponibilidade oramentria, a administaro

pblica se compromete com a existncia do oramento. Ela d uma garantia que existe aquele oramento.

Pode ser que o valor declarado esteja guardado para outra coisa, a deve-se dar a garantia que h dinheiro disponvel para aquela licitao. uma questo de riscos. Se h

um grande risco quanto utilizao do dinheiro, os valores dos licitantes ir subir. Se tiveruma garantia do dinheiro, no haver precificao dos riscos.

Elaborao do Edital:

luz do objeto, ser definido a modalidade de licitao (procedimento Se mais complexo ou menos complexo. Se concorrncia, tomada de preos, convite, etc). E tipo

de licitao(Quando se fala em tipo de licitao, a gente estar falando de critrio de julgamento. O tipo menor preo, tcnica, maior lance.)

Anlise jurdica:

A anlise jurdica do rgo ou da procuradoria do Estado, municpio para a analise juridicado edital.

Essa anlise jurdica deu um dissenso, pois o rgo jurdico elaborar um parecer. H uma discusso em torno da natureza jurdica desse parecer, que um ato administrativo

de natureza consultiva. Se ele seria um parecer facultativo, obrigatrio ou vinculante. A previso dessa anlise juridica est no artigo 38unico da lei 8666.

A discusso era se o rgo jurdico ou o relator daquele parecer poderia ser responsabilizado junto como o gestor por uma irregularidade ou ilegalidade decorrente

daquela licitao.

O parecer no facultativo. Se a gente entender que o parecer obrigatrio, entende-se

que o gestor deve requisit-lo como condio para legalidade do procedimento, mas pode

divergir do parecer. No est obrigado a seguir a orientao do parecer.

Se for vinculante, o gestor est obrigado a adotar aquela soluo.

Isso chegou ao STF, foi discutido no MS 24584. O entendimento que prevaleceu que a natureza do parecer vinculante. Nesses casos, quem prolata o parecer tem

responsabilidade solidria com o gestor por eventual ilegalidade na licitao. A ideia queo gestor no entende de matria jurpidica, ento no poderia discordar daquele parecer.

Fez o parecer, foi aprovado, passar para a publicao dos atos.

Antes da publicao, tem um requisito da lei que eventual que de uma audincia

pblica para alguns casos. Esta prevista no artigo 39 da LL. Sempre que o valor for superior a 100 vezes no artigo23, I, haver audincia pblica.

Fase externa da licitao:

Publicao do edital:

A necessidade de publicao ser diretamente proporcional a complexidade e ao vulto da

licitao. Quanto maior a complexidade, maiores as exigncias de publicidade. Veremos que na concorncia, que um procedimento mais complexo, essa exigncia

incrementada por uma publicao 3 vezes em jornais de grande circulao. Dependendo do objeto, se optar pela tomada de preos, essa publicao ser no dirio oficial. Na carta

convite, essa publicao ser desnecessria. Ser enviada as cartas convite e o edital fixado na repartio.

Quando h a audincia publica, ainda no publicou o edital, ento ainda no vinculante.

Ela se vincula no momento em que se publica o edital.

Prazo para esclarecimento e impugnaes ao edital (Art 41 LL):

Esses esclarecimentos ao edital passam a ser parte integrantes do edital. Isso faz toda a diferena, pois altas brigas no judicirio, pois, em matria de requisitos tcnicos (Ex: uma

declarao que participou de evento de grande proporo a vem um licitante e pergunta: o que voc entende por evento de grandes propores? A a adm pblica e esclarece)

Ento isso acaba dando corpo ao edital e vinculando a administrao pblica. Acaba dando ensejo para que os esclarecimentos sejam questionados ou levados ao judicirio.

At porque quando ela esclarece, ela se vincula ao esclarecimento dela.

Recebimento dos envelopes com as propostas dos licitantes ()

No procedimento da 8666 so 2 envelopes separados: Um com a proposta propriamente

dita (Valor que est ofertando) outro com documentos de habilitao.

Por que isso?

A administrao publica ir primeiro abir o envelope de habilitao.

Quem no passar pela habilitao, sequer tero seu outro envelope aberto.

Julgamento da habilitao:

a idoneidade daquele particular para atender com eficincia e presteza aquele objeto da licitao.

De acordo com a 8666 tem alguns requisitos que devem ser observados:

1- Capacidade juridica Toda a constituio regular da empresa. Regularizado da JUCERJA, composio interna aprovada pela CVM, etc. Outro elemento se aquele licitante no est impedido em razo de alguma sano. Se ele idneo para participar.

Isso porque a 8666 tem uma srie de sanes ao contratante. Se o cara foi contratado e comete uma irregularidade. A segunda, uma multa majorada. Se ele descumpre o contrato

de forma veemente, ele ser inedoneo para contratar com a administrao pblica.

Se houver uma sano, ele ser inabilitado.

Se ele foi declarado inedonio pela cidade do Rio de Janeiro, ele pode participar de licitao em outros estados. A sano tem eficcia dentro da jurisidio do estado.

2- Regularidade Fiscal Ter q apresentar certides que est regular com tributos federais, estaduais e municipais.

Regularidade no sinnimo de quitao. Ento o licitante pode estar discutindo

judicialmente ou administrativamente aquele dbito.

Ele precisa somente obter uma certido positiva com efeitos negativa.

Essas certides so expedidas se no tem nenhum dbito, haver a expedio de uma certido positiva.

Se conseguiu-se uma liminar de suspenso da exigibilidade ou um depsito judicial, a consegue uma expedio de certido positiva (para tributos) com efeitos de negativa.

Problemtica: Se o liciatante est participando de uma licitao milionria e a comisso

de licitao verificou que consta no nome da empresa dbitos de 2 mil reais do ipva de um dos carros da frota da empresa.

A empresa seria inabilitada e restringiria o rol de competidores. Deve ser feito um juizo de proporcionalidade, razoabilidade, pois o objetivo da habilitao verificar a idoneidade

para cumprir o objeto. Um dbito de um carro de um valor irrisrio em relao ao valor da licitao, no seria o suficiente para inabilitar o licitante, na linha do formalismo moderado.

3- Capacidade econmica e tcnica Economica se refere a verificao dos balanos daempresa, documentao contbil. Tcnica se cumpre os requisitos tcnicos exigidos

pelo edital. Comprovao de experincia, demonstrao que tem funcionrios com expertise, cursos tcnicos, doutores, mestres, enfim. Essa exigncia tcnica ser moldada

de acordo com objeto da licitao.

4- Declarao de no emprego de menores de 18 anos (Art 27, LL)