constitucionalismo conceito de constituiÇÃo e suas classificaÇÕes prof. esdras boccato mestre em...

CONSTI

TUCIO

NALIS

MOCONCEIT

O DE C

ONSTITU

IÇÃO E

SUAS

CLASSIFI

CAÇÕES

Prof. Esdras BoccatoMestre em Direito do Estado - USPProcurador da Fazenda Nacional

1. NOÇÕES INICIAIS1.1. Significado do termo “Constituição”

A expressão “constituição” remete à ideia de reunião de elementos que formam ou caracterizam algo como distinto das demais coisas. Ao se falar em “constituição” de algo, pensa-se em sua organização, daí porque se pode afirmar que, em termos gerais, constituição é o modo de ser de alguma coisa.

Teoria do Estado e da Constituição

1. NOÇÕES INICIAIS1.2. Estado e o significado de “Constituição”

A “constituição” na perspectiva de um Estado alude à noção de lei fundamental, daí porque se afirmar que, em sentido mais específico, constituição é “o conjunto de regras concernentes à forma do Estado, à forma do governo, ao modo de aquisição e exercício do poder, ao estabelecimento de seus órgãos, aos limites de sua ação”. (FERREIRA FILHO, Manoel Gonçalves, Curso de Direito Constitucional, 39ª ed., São Paulo, Saraiva, 2013, p. 41).


1. NOÇÕES INICIAIS1.3. Surgimento do conceito específico de Constituição na história dos povos

Nem sempre soou óbvio dizer que Constituição é a lei maior de um Estado e que, por isso, deve ser respeitada. Na verdade, esta noção só se firmou e se espalhou a partir do século XVIII, com as Revoluções francesas e norte-americanas, influenciadas pelo iluminismo, pelo liberalismo e, no âmbito jurídico, pelo constitucionalismo.


2. CONSTITUCIONALISMO2.1. Conceito

Historicamente, cuida-se de movimento jurídico-político cujo propósito é estabelecer Estados submetidos a Constituições escritas em que são assegurados direitos fundamentais aos indivíduos e prevista a separação de poderes como forma de organização do governo.


2. CONSTITUCIONALISMO2.2. Implicações no conceito de Constituição

Ao propagar a existência de direitos naturais aos seres humanos anteriores ao Estado, ao pregar a limitação do poder absolutista, e por entender que as Constituições escritas são expressão do pacto social, o movimento do constitucionalismo liberal do século XVIII acaba por adotar que Constituição “é o documento escrito e solene que organiza o Estado, adotando necessariamente a separação de poderes e visando garantir os direitos do homem”. (FERREIRA FILHO, Manoel Gonçalves, Curso de Direito Constitucional, 39ª ed., São Paulo, Saraiva, 2013, p. 37)



Até a própria Declaração Universal dos Direitos do Homem e do Cidadão (1789) dispôs acerca do que se entendia ser uma Constituição:

Art. 16.º A sociedade em que não esteja assegurada a garantia dos direitos nem estabelecida a separação dos poderes não tem Constituição.



Consequentemente, apesar de a Antiguidade ter conhecido a ideia de leis constitucionais, apenas se reconhece que as Constituições propriamente ditas surgiram no final do século XVIII. A primeira delas foi a Constituição do Estado da Virgínia, de 1776, à época da independência dos EUA. A ela se seguiram a de outros Estados norte-americanos, até a promulgação da Constituição dos Estados Unidos da América, em 1787.


3. CONCEITO DE CONSTITUIÇÃO

3.1. Primeiras ideias

O termo “constituição” é plurívoco. Assim também ocorre com o conceito de “Constituição”. A depender do foco com que queira analisar a Constituição, e a depender do momento histórico em que se esteja a sociedade, vários serão os possíveis significados atribuídos. Nenhum pode ser considerado equivocado, mas apenas útil ou inútil para os propósitos buscados.



3.2. Constituição em sentido sociológico

“... en esencia, la Constituición de un país (es) la suma de los factores reales de poder que rigen en esse país” (LASSALE, Fernando, ?Que es una constituición?”, Madrid, Editorial “Cenit”, 1931, p. 65).

Para Ferdinand Lassale, Constituição real é a acomodação a que os poderes chegam, sendo que o documento escrito com o nome de Constituição deve espelhar a realidade do poder exercido no país, sob pena de ser uma mera folha de papel. Logo, sob esta concepção, não é a Constituição que promove mudanças na sociedade.



3.3. Constituição em sentido político

Segundo Carl Schmit, é a decisão política fundamental sobre o modo e forma de existência da unidade política. Por isso, distingue “Constituição” (estrutura do Estado, direitos individuais, dinâmica da democracia) de “leis constitucionais” (demais dispositivos inscritos no texto constitucional que não contenham matéria de decisão política fundamental).



3.4. Constituição em sentido jurídico

Segundo Hans Kelsen, “constituição” pode ser entendida tanto em sentido lógico-jurídico, isto é, como a norma fundamental hipotética, quanto em sentido jurídico-positivo, isto é, como o conjunto de normas jurídicas hierarquicamente superiores que, regulando a produção das normas jurídicas em geral, somente podem ser revogadas ou alteradas “através de processo especial submetido a requisitos mais severos” (KELSEN, Hans, Teoria pura do direito, São Paulo, Martins Fontes, 2000, pp. 247-248).



3.5. Visão sincrética

“A Constituição é algo que tem, como forma, um complexo de normas (escritas ou costumeiras); como conteúdo, a conduta humana motivada pelas relações sociais (econômicas, políticas, religiosas, etc.); como fim, a realização dos valores que apontam para o existir da comunidade; e, finalmente, como causa criadora e recriadora, o poder que emana do povo”. (SILVA, José Afonso da, Curso de direito constitucional positivo, 25ª ed., São Paulo, Saraiva, 2005, p. 39).


3. CONCEITO DE CONSTITUIÇÃO3.6. Dualidade de perspectivas

O conceito jurídico de Constituição é aquele que interessa ao Direito Constitucional, por apresentar operacionalidade. Sob este prisma, não se deve perder de vista que, entre outras coisas, a Constituição é o conjunto de princípios e regras jurídicos que, disciplinando a conduta humana da sociedade por ela regida, norteia todo o sistema jurídico ao lhe servir de fundamento de validade. Assim, ganha relevo analisá-la tanto em perspectiva material (conteúdo) quanto em perspectiva formal (estrutura).



3.6. Dualidade de perspectivas

Constituição em sentido material: conjunto de normas materialmente constitucionais, isto é, que disciplinam a forma de Estado e de governo, e os limites do exercício do poder estatal.

Constituição em sentido formal: conjunto de normas jurídicas que fazem parte do texto da Constituição escrita, independentemente de seu conteúdo.


4. CLASSIFICAÇÕES DAS CONSTITUIÇÕES

4.1. Quanto à origem

• promulgadas/democráticas: instituídas com participação popular em sua elaboração, através da eleição de representantes do povo para este específico fim (ex.: Assembleias Constituintes)

• outorgadas/autoritárias: instituídas apensar mediante o ato de vontade daquele que detém o poder estatal, sem participação de representantes populares. Considera-se como espécie as chamadas cesaristas, isto é, as submetidas somente a plebiscito popular posterior.



4.2. Quanto à forma e ao modo de elaboração• escritas/dogmáticas: codificadas em um único documento

formal e solene, “elaborada por um órgão constituinte, e sistematiza os dogmas ou ideias fundamentais da teoria política e do Direito dominantes no momento” (SILVA, José Afonso da, Curso de direito constitucional positivo, 25ª ed., São Paulo, Saraiva, 2005, p. 41).

• não-escritas/históricas: formadas a partir de algumas leis esparsas, costumes, jurisprudências, e são “resultante de lenta formação histórica, do lento evoluir das tradições, dos fatos sócio-políticos, que se cristalizam como normas fundamentais da organização de determinado Estado”. (SILVA, José Afonso da,... p. 41).

ex.: Constituição inglesa, neozelandesa e israelense


4. CLASSIFICAÇÕES DAS CONSTITUIÇÕES4.3. Quanto ao conteúdo

• materiais: a que contém normas relativas a matéria essencialmente constitucionais

• formais: a que é formada por um documento solene e somente modificável por procedimentos especiais nela previstos



4.4. Quanto à estabilidade

• rígida: modificáveis por processo especial de elaboração de emendas constitucionais

• flexível: modificáveis pelo processo legislativo ordinário

• semirrígida: modificáveis, em parte, por processo especial, e, no restante, pelo processo legislativo ordinário

ex.: Constituição Política do Império do Brasil (1824)



4.5. Quanto à correspondência com a realidade (Karl Loewenstein)

• normativa: a que efetivamente rege o poder político, conformando-o

• semântica: a “que serve apenas para perpetuar no Poder os seus detentores de fato... em vez de organizar, limitando, esse Poder, ela simplesmente atua como um instrumento de estabilização” (FERREIRA FILHO, Manoel Gonçalves, Estado de direito e Constituição, 4ª ed., São Paulo, Saraiva, 2007, p. 95)

• nominal: a que, apesar de ter sido editada com a intenção de ser democrática, é simplesmente ineficaz, como “é o caso das Constituições de regimes autoritários, em que o texto constitucional é frequentemente descumprido (FERREIRA FILHO, Manoel Gonçalves, p. 95)



4.6. Quanto à extensão

• sintética: contém normas a tratar, essencialmente, da organização e funcionamento do Estado e de seu relacionamento com os cidadãos

• analítica: além das normas de organização e de proteção aos direitos fundamentais, contém outras a esmiuçá-las, espaço de conformação dos Poderes constituídos

• casuística: além de esmiuçar matérias constitucionais, regulam diversas temáticas pormenorizadamente que, a princípio, não necessitariam de previsão constitucional



4.7. Quanto à finalidade • garantia: visa garantir os direitos fundamentais do

indivíduo e limitar o poder estatal

• balanço: na linha de Lassale, visa descrever o atual estágio da organização estatal estabelecida e registrar a etapa já conquistada (ex.: Constituições soviéticas de 1924, 1936 e 1977)

• dirigente/programa: visa estabelecer um plano/programa para dirigir a evolução política do Estado e da sociedade, impondo uma direção política permanente e dirigindo a própria ação governamental para o alcance de ideais.


constitucionalismo conceito de constituiÇÃo e suas classificaÇÕes prof. esdras boccato mestre em...

Documents