1 Acesso de direitos hereditrios sobre bem determinado.A cesso de direitos hereditrios negcio jurdicointer vivosoneroso ou gratuito, pelo qual o herdeiro cede sua quota hereditria na universalidade da herana deixada pelode cujus, de forma total ou parcial, sub-rogando-se o cessionrio nos direitos do cedente, substituindo-o na sucesso a que este tinha direito. Assim, na partilha dos bens o cessionrio receber de acordo com o quinho que tinha o cedente. Se o passivo for superior ao ativo, o cessionrio nada receber, pois, sendo ignoradas quantidade e qualidade do acervo da herana, celebra contrato aleatrio, sendo o risco de nada receber assumido pelas partes contratantes.Percebe-se que no raras vezes, ao ser aberta a sucesso, um ou mais herdeiros optam em ceder seus direitos hereditrios, normalmente a ttulo oneroso, a outro co-herdeiro ou a terceiro. Ocorre que nem sempre a herana composta por um nico bem; na maioria das situaes composta de um ou mais bens imveis, veculos, depsitos em contas bancrias, aes ou de uma infinidade de outros bens com valor econmico, sobre os quais tanto o domnio quanto a posse transmitem-se imediatamente aos herdeiros[1]. Nesse momento, os herdeiros, normalmente, quitam as dvidas do falecido e j efetuam a partilha, de fato, dos respectivos bens.Com relao transmisso pelos herdeiros dos bens mveis que compem o acervo hereditrio, normalmente ocorre sem maiores indagaes, pois se d pela tradio. Entretanto, maior a complexidade para a transmisso dos bens imveis pelos co-herdeiros, em virtude da peculiaridade do sistema imobilirio ao qual esto submetidos. Entretanto, apesar de complexos, tais negcios jurdicos so negcios possveis de acordo com o ordenamento brasileiro, se avaliados sob a perspectiva dos planos da existncia, da validade e da eficcia.2 Existncia da cesso de direitos hereditrios sobre bem determinadoA teoria da existncia dos negcios jurdicos comeou a ter relevncia no sculo XIX, quando os doutrinadores passaram a distinguir os casos nos quais o ato jurdico j vinha desde o seu nascimento contaminado com um vcio que o transformava, segundo Serpa Lopes, em um natimorto: Na constituio do ato jurdico devem existir elementos que se no forem encontrados, tornam impossvel o seu nascimento - nasce morto.[2]Esses elementos podem ser classificados como elementos gerais, que dizem respeito forma, ao objeto e s circunstncias do negcio jurdico e so comuns a todos os negcios jurdicos; e categoriais, aqueles prprios de determinado negcio que o diferenciam de outro.[3]Os elementos comuns a todos os negcios jurdicos, por essa razo elementos gerais, dizem respeito: a) sua forma, pois, para a maior parte dos negcios jurdicos, a forma livre, entretanto para alguns a forma prescrita pela lei; quando a lei determina que a forma seja por escritura pblica, esta deve ser observada; b) ao seu objeto, que deve ser possvel, no s fsica como tambm juridicamente,[4]um negcio jurdico cuja causa tenha por objetivo a apropriao de um bem impossvel de ser apropriado nunca ser considerado negcio jurdico, eis que lhe faltam os pressupostos da prestao e da contraprestao. O objeto deve ser lcito, possvel e determinado, ou determinvel[5]; c) s circunstncias do negcio, como elemento caracterizador do prprio negcio, que dependero sempre das caractersticas peculiares a cada negcio jurdico especfico, como a compra e venda, a doao, a permuta, etc.Os elementos categoriais, por sua vez, classificam-se como essenciais e naturais. Os elementos categoriais essenciais dos negcios jurdicos so aqueles essenciais de cada contrato especfico: o consenso sobre a coisa, sobre o preo, na compra e venda; oanimus donandi, na doao, o consenso sobre a entrega e guarda de um objeto. Decorrem da lei e da construo doutrinria e jurisprudencial, no da vontade das partes, sendo, portanto, inderrogveis pelas partes contratantes.[6]Por sua vez, os elementos categoriais naturais so acrscimos aos anteriormente citados, que podem existir ou no; no so essenciais tipicidade do contrato, como a responsabilidade pela evico, a gratuidade no depsito, e so derrogveis pelas partes contratantes. Existem, ainda, os elementos particulares, que podem existir num negcio jurdico sem serem prprios de todos os negcios jurdicos de sua espcie, decorrendo de atos voluntrios, como a condio, o termo e o encargo.[7]A existncia dos negcios jurdicos depende, assim, da presena de elementos gerais e de elementos prprios de cada negcio, de sua categoria, visto que existem elementos que caracterizam sua essncia e elementos que resultam de sua natureza[8], sem os quais o negcio jurdico no tem existncia. Cabe analisar, portanto, a existncia das cesses de direitos hereditrios sobre bem determinado como negcio jurdico.Com relao aos elementos gerais, pode-se dizer que, assim como todos os demais contratos, possuem uma forma especfica, que a escritura pblica. Possuem um objeto possvel e determinvel, uma vez que futuros, que corresponde aos direitos hereditrios que futuramente ter o cedente sobre um determinado bem, e possuem contedo econmico, sendo, portanto, passvel de negociao. O objeto lcito, eis que no existe nenhuma norma que o reconhea como ilcito. Nas circunstncias negociais se fazem presentes os elementos caracterizadores do prprio negcio, como, por exemplo, a formalizao da cesso depois de aberta a sucesso e antes da partilha dos bens do acervo.Com relao aos elementos categoriais da cesso de direitos hereditrios sobre bem imvel determinado, podem ser encontrados na caracterizao de sua natureza, como, por exemplo, no consentimento e no preo, relativamente aos contratos onerosos, prprios da compra e venda, e noanimus donandi, dos contratos gratuitos, prprios da doao. Esses podero possuir, ainda, elementos particulares, como condies, termos, encargos, de forma que, possuindo a cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado os elementos caracterizadores referidos, ser tida como negcio jurdico existente.3 Validade da cesso de direitos hereditrios sobre bem determinadoPossuindo um negcio jurdico existncia, nem sempre ser vlido, visto que a existncia e a validade do negcio jurdico possuem atributos diferentes entre si. Segundo Coelho, existe negcio jurdico quando um sujeito de direitos faz uma declarao de vontade sobre um objeto possvel com a inteno de produzir determinados efeitos, e desde que estes estejam previstos em norma jurdica como produzveis por aquela declarao.[9]A principal conseqncia da caracterstica especfica dos negcios jurdicos que lhes confere validade consiste na declarao de vontade destinada a produzir determinados efeitos que dizem respeito ao interesse das partes, ao interesse de terceiros e ordem jurdica. O direito, ao estabelecer exigncias para que o negcio jurdico entre no mundo jurdico com forma inteiramente regular, est determinando os requisitos de sua validade.[10]Essas exigncias dizem respeito forma, ao objeto e aos elementos categoriais do negcio jurdico. Para que o negcio jurdico seja vlido necessria a declarao da vontade resultante de um processo volitivo, desejada com plena conscincia da realidade na produo de efeitos, escolhida com liberdade e deliberada de boa-f. Pressupe, ainda, no somente a manifestao dessa vontade, mas a capacidade para faz-lo.[11]A forma, no plano da validade, o meio pelo qual se expressa a vontade, determinada pelo ordenamento, e, em princpio, livre, quando a validade do negcio no depende de forma especfica; a lei pode, entretanto, para alguns negcios jurdicos prescrever forma determinada.[12]O objeto o contedo do negcio jurdico, a causa sobre a qual se declara a vontade, e que deve ser lcito, possvel e determinvel. Os elementos categoriais do negcio jurdico determinam o regime jurdico a ser adotado para que um determinado tipo de negcio seja vlido e podem ser inderrogveis pela vontade das partes, sob pena de no ter validade o negcio jurdico, como no caso do preo na compra e venda.[13]No exame da validade dos negcios jurdicos necessrio que se avaliem, ainda, os elementos extrnsecos nas circunstncias negociais, que so: o agente capaz, entendido como no somente o agente que possui capacidade para manifestar a vontade negocial, mas tambm o agente investido de legitimidade para faz-lo; o tempo do negcio, que deve ser no tempo til finalidade do negcio, e o lugar, que deve ser o lugar apropriado para o negcio.[14]Quando o negcio jurdico no preenche os requisitos necessrios a sua validade, como agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei, no vlido.[15]A invalidade produzida por um fato ocorrido no nascimento do negcio jurdico, pois no existe invalidade superveniente ao nascimento do negcio jurdico[16], a qual, quando ocorre, pode ser absoluta ou relativa, produzindo, respectivamente, os efeitos de nulidade ou anulabilidade.A nulidade dos negcios jurdicos opera de pleno direito desde a formao do contrato e torna sem efeito o ato jurdico ou negcio jurdico, que desaparece como se nunca tivesse existido.[17]O juiz que souber de sua existncia pode reconhec-la de ofcio; pode ser alegada por qualquer pessoa e promovida a qualquer tempo, por ser imprescritvel e envolver um contedo de interesse pblico.A anulabilidade, por sua vez, somente acontecer se o interessado tomar a iniciativa. O negcio jurdico no anulado por si mesmo, produzindo efeitos at a sua anulao. No pode ser pronunciada de ofcio, somente podendo ser argida pelas pessoas em cujo benefcio foi estabelecida a anulabilidade; sanvel pelo decurso do tempo e admite confirmao que retroage formao do negcio, aproveitando somente ao interessado que a alega, visto que possui contedo de interesse privado.[18]A respeito da invalidade dos negcios jurdicos no direito brasileiro, deve-se trazer a estudo o contedo do art. 166 do Cdigo Civil[19], pelo qual se compreende que nulo o negcio quando envolver agente incapaz, objeto ilcito, no possuir a forma ou a solenidade prescrita pela lei, ou objetivar fraud-la. Esse artigo dispe que nulo o negcio jurdico quando a lei declarar que seja nulo, pelo que se pode entender que, quando a lei pretende que determinado negcio jurdico seja considerado nulo, ir taxativamente declar-lo como tal, ou ento ir proibir a sua prtica, cuja nulidade pode ser alegada de ofcio pelo juiz que dela tiver conhecimento, visto que diz respeito a causas de ordem pblica.[20]A nulidade acarreta para o negcio jurdico nulo alguns efeitos com relao s partes contratantes e com relao a terceiros. Serpa Lopes refere-se a esses efeitos como sendo: efeitos destruidores, que destroem totalmente o negcio jurdico, nada dele restando; efeitos retroativos, pelos quais a situao das partes e do objeto volta ao estado anterior ao negcio jurdico; efeitos da responsabilidade, pois, se a situao no voltar ao estado anterior, o prejudicado deve ser indenizado; e efeitos em relao a terceiros, os quais dependero sempre da boa ou m f dos terceiros envolvidos na relao jurdica.[21]Conforme regra do Cdigo Civil de 1916, pela disposio expressa, somente seria nulo o ato jurdico quando a lei lhe negasse efeito[22]. Contudo, o novo ordenamento no expressou essa regra, dispondo que o ato jurdico nulo quando a lei proibir-lhe a prtica[23]. Assim, se a lei no dispuser que um certo ato nulo ou no proibir a sua prtica, o ato praticado no pode ser considerado nulo.[24]No caso especfico da cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado, verifica-se que nenhum dispositivo legal prev a nulidade do referido negcio jurdico. Analisando-se o dispositivo, no caso especfico das cesses de direitos hereditrios de bens da herana considerados singularmente, observa-se que os pargrafos segundo e terceiro do art. 1793 punem a prtica do referido negcio jurdico nas duas situaes - de cesso e de venda- com a ineficcia, no com a nulidade, no lhe proibindo a prtica. Disso se deduz que no se trata de caso de nulidade, uma vez que, se o legislador assim desejasse, teria cominado com a pena de nulidade ou teria proibido sua prtica. Dessa forma, pode-se dizer que, desde que cumpridos os requisitos exigveis, no somente para o tipo especfico de negcio jurdico que a cesso, mas que tambm so exigidos para todos os demais negcios jurdicos, como o agente capaz e legtimo[25], o objeto lcito e a forma prescrita e no defesa em lei, a cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado da herana, negcio jurdico vlido.4 Eficcia da cesso de direitos hereditrios sobre bem determinadoAlguns negcios jurdicos podem ter existncia, ter validade, mas no ter eficcia, visto que a eficcia pode estar submetida a uma condio suspensiva, quando o negcio jurdico est subordinado a um acontecimento futuro e incerto; ou a uma condio resolutiva, quando a resoluo do contrato est subordinada verificao de um acontecimento futuro e incerto.[26]A eficcia de um negcio jurdico prpria dos efeitos manifestados pelos contratantes como desejados pelas partes. Assim, enquanto no ocorrer o advento vinculado ao negcio jurdico, se este tiver preenchido todos os requisitos necessrios, vlido, mas no produz efeitos.[27]A ineficcia dos negcios jurdicos manifesta-se de duas formas: em sentido amplo, a qual compreende todas as modalidades de eficcia originadas em vcios de forma, ou vcios de fundo, que conduzem nulidade do negcio jurdico por deficincia extrnseca, e em sentido estrito, a qual se diferencia da nulidade por uma deficincia intrnseca do negcio jurdico. O negcio jurdico vlido, porm ineficaz por efeito de uma condio suspensiva, por um evento superveniente diverso. Na ineficcia o ato bifronte: vlido em razo das partes contratantes, ineficaz em relao a terceiros.[28]A ineficcia dos negcios jurdicos gera a sua anulabilidade e tem em vista mais acentuadamente o interesse privado, ou seja, pode ser anulado o negcio jurdico, mas somente pelas partes interessadas; no pode a anulabilidade ser pronunciada de ofcio. A anulabilidade no tem efeito antes de julgada por sentena e aproveita exclusivamente aos que a alegarem;[29]possui, ainda, por outro lado, a possibilidade de confirmao ou ratificao pelas partes, quando o negcio tenha sido anulado pela interveno destes.[30]Como a teoria da nulidade dos negcios jurdicos caracteriza-se por uma complexidade muito grande, pois alguns negcios jurdicos, mesmo sendo nulos, produzem alguns efeitos, como o caso do casamento putativo, sempre necessrio que se faa o exame do negcio jurdico considerando os trs planos: o da existncia, o da validade e o da eficcia.Para tanto, segundo Azevedo, utiliza-se a tcnica de eliminao progressiva, que consiste na seguinte anlise: 1) em primeiro lugar, se o negcio teve existncia, pois, se no existir, no passa para o plano seguinte; 2) em segundo lugar, se o negcio vlido, sendo necessrio que tenha existncia para se examinar se vlido ou invlido; 3) em terceiro lugar, sendo o negcio jurdico existente e vlido, se eficaz, ou seja, se produziu os efeitos desejados. Analisa-se se esta eficcia no sentido amplo, no qual todos os efeitos se produzem desde o princpio, ou no sentido relativo, no qual os efeitos no so produzidos desde o princpio, ou se produzem apenas parcialmente.[31]Verificando o negcio jurdico denominado cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado, segundo a tcnica da eliminao progressiva, deve-se questionar o seguinte: o negcio jurdico existe? Se existe, tem validade? Sendo existente e vlido eficaz? Em resposta aos questionamentos, pode-se dizer que: a) a cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado, formalizada por escritura pblica, promovida por agente capaz e com legitimao (o herdeiro), que contm objeto lcito (os direitos patrimoniais do herdeiro), um negcio existente; b) tendo existncia e manifestada a vontade do cedente em ceder seus direitos sobre determinado bem, e do cessionrio em adquiri-los, bem como cumpridas as formalidades decorrentes dos elementos categoriais do negcio, como o consentimento e o preo na compra e venda, e oanimus donandina doao, no existindo norma legal que considere a cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado como negcio jurdico nulo, este um negcio jurdico vlido; c) tendo existncia e validade, , porm, ineficaz at que se partilhem os bens da herana. Trata-se, entretanto, de ineficcia relativa[32], porque o referido ato jurdico no produz efeitos com relao aos demais herdeiros desde o incio do negcio, que fica condicionado a evento futuro e incerto: de que o bem cujos direitos hereditrios foram cedidos venha a integrar o quinho do herdeiro cedente. Passar a ser eficaz quando, ao final do inventrio, o quinho do herdeiro cedente recair, efetivamente, sobre o bem determinado objeto da cesso. Segundo Ulhoa Coelho, pode-se contratar a venda de coisas futuras e de bens de que ainda no disponha o vendedor, e a impossibilidade inicial passa a ser vlida com a aquisio do bem.[33]Considere-se, ainda, que a Lei 11.441, de 04 de janeiro de 2007, que alterou os dispositivos 982 e 983 do Cdigo de Processo civil brasileiro, possibilitou que, sendo os herdeiros capazes, possam promover o inventrio e partilha de bens dode cujusde forma consensual, por escritura pblica. Diante dessa prerrogativa se pode entender que, havendo consenso, podem os herdeiros dispor da forma que desejarem do seu direito hereditrio. Assim, se os herdeiros podem formalizar dita partilha, essa ser considerada um negcio jurdico eficaz perante os herdeiros que a ratificaram e perante terceiros. Igualmente, podem formalizar cesso de direitos sobre um bem da herana considerado singularmente, a qual, desde que ratificada por todos os co-herdeiros, teria, igualmente, eficcia perante esses e perante terceiros, uma vez que realizado em respeito autonomia da vontade dos contratantes.5 Respeito autonomia da vontade contratualNo plano da existncia, a vontade o elemento fundamental do negcio jurdico. Deve a vontade interna do agente ser igual vontade declarada ao praticar o negcio jurdico, tanto que a teoria da vontade se apia na f da palavra dada, que est ligada ao princpio da autonomia da vontade e que constitui uma regra de moral social.[34]A vontade do agente to importante que influi sobre a validade ou sobre a eficcia, quando o agente se manifesta sobre um negcio jurdico j existente, confirmando-o ou ratificando-o.[35]No direito brasileiro a vontade que se exterioriza aquela constante na declarao, visto que, se no se admitir a vontade constante na declarao como declarao de vontade, inexiste o negcio jurdico. Adota-se o critrio objetivo para saber se existe o negcio jurdico e o critrio subjetivo para saber se vlido.[36]No plano da existncia do negcio jurdico, como elemento intrnseco, existe a vontade e, como elemento extrnseco, a declarao. A vontade fica absorvida pela declarao que a incorpora, a qual deve resultar sempre de um processo volitivo.[37]Desejando o herdeiro ceder todos os seus direitos hereditrios, obviamente se pode formalizar uma escritura pblica de cesso de direitos hereditrios do quinho desse herdeiro na universalidade da herana. Contudo, se desejar ceder seus direitos hereditrios sobre o quinho que ir recair sobre um bem determinado, no pode ser obrigado a pactuar de forma diferente, visto que se estaria, no caso, invadindo a esfera da vontade. E o negcio jurdico poderia ter atacada sua validade, pois, se ceder uma frao no quinho o cessionrio ter adquirido uma frao do quinho do cedente em todos os bens da herana, e essa pode no ser a vontade do cedente e a do cessionrio. No se pode pretender que as partes celebrem negcio jurdico diverso daquele pretendido por elas e que o mesmo possa, ainda assim, ser negcio jurdico vlido.Deve-se primar pela vontade manifestada pela parte, a qual tem fundamental importncia nas relaes jurdicas, pois, nelas, se dar mais importncia inteno do agente do que ao sentido literal da linguagem usada no contrato[38]. A lei assegura a importncia dessa vontade, conforme o dispositivo do Cdigo Civil citado. A vontade manifestada pode, ainda, mesmo que posteriormente e em ato separado, convalidar negcio jurdico anulvel e torn-lo, plenamente eficaz[39]. Nos negcios jurdicos anulveis a vontade das partes pode ser confirmada ou ratificada[40]. Assim, a vontade manifestada no plano de partilha elaborado pelos co-herdeiros, contemplando o herdeiro com o bem cedido, ratifica a cesso feita anteriormente por esse herdeiro e torna-a eficaz.[41]Tendo, portanto, todos os herdeiros participado do ato de cesso, ou ratificado, no haveria interessado com legitimidade para requerer sua anulao[42]. Nesse sentido, Oliveira Leite diz que o co-herdeiro jamais pode alienar um bem singular que componha o acervo hereditrio, por estar impedido de dispor do bem sem o assentimento dos demais[43], o que quer dizer que, se tiver o consentimento dos demais, pode alienar. necessrio que se considere tambm a vontade do cessionrio, visto que, se adquirir os direitos hereditrios sobre um bem especfico, ter adquirido os direitos nica e exclusivamente a este bem e a nenhum outro bem ou obrigao, embora sujeito ineficcia se o quinho do herdeiro no recair sobre o mesmo. Todavia, se adquirir os direitos hereditrios sobre o quinho do herdeiro, no de um bem especfico, ter adquirido os direitos ao ativo e passivo que restar na herana para o herdeiro cedente, o que representa um contrato aleatrio, impondo ao cessionrio um risco que nem sempre faz parte de sua vontade ao celebrar um contrato adquirindo direitos hereditrios.6 Formalizao da cesso de direitos hereditrios sobre bem determinadoA lavratura do instrumento pblico de cesso de direitos sobre bem determinado possvel desde que adotadas certas cautelas, como, por exemplo, a de orientar as partes envolvidas, com advertncia para as conseqncias do ato, pois, feito o referido negcio sob a condio resolutiva de o bem cedido de forma individualizada vir a integrar o quinho hereditrio do cedente, a cesso torna-se perfeita e acaba; em caso contrrio ter se operado uma vendanon dominus.[44]Do mesmo entendimento partilha Rezende dizendo que, [...]se todos os herdeiros forem maiores e capazes e todos cederem os direitos hereditrios , ainda que de coisa certa e individuada, ser possvel a cesso[...][45]. Nesse aspecto, do ponto de vista da funo notarial, como atividade que tem como principal funo a promoo da segurana jurdica das relaes privadas, entre deixar as partes na informalidade de suas relaes jurdicas e elaborar um instrumento pblico envolvendo um negcio jurdico que pode ser tido futuramente como eficaz, com as cautelas que requer o ato, parece ser mais sensato que se opte pela segunda possibilidade. Tal entendimento, a princpio, est sendo ratificado pela jurisprudncia[46], visto que as escrituras pblicas envolvendo cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado tm sido aceitas nos processos de inventrios e arrolamentos[47].Com relao ao processo de inventrio e arrolamento, deve-se considerar a vontade contratual com fundamento no princpio da conservao do negcio jurdico, pelo qual devem os aplicadores do direito procurar conservar em qualquer um dos trs planos - existncia, validade e eficcia- o mximo possvel do negcio jurdico realizado pelo agente. Isso ocorre pela prpria razo de ser do negcio jurdico, que fato jurdico peculiar e, portanto, declarao de vontade[48].No se pode desconsiderar, ainda, que a cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado possua uma utilidade econmica e social, como negcio jurdico que fomenta o ramo imobilirio e, por conseqncia, a rotatividade de capital e o desenvolvimento dos municpios tanto em rea rural quanto urbana. Nesse sentido, o princpio da conservao uma conseqncia necessria de que, ao admitir uma categoria especfica de negcio, o ordenamento jurdico est implicitamente reconhecendo a utilidade de cada negcio jurdico concreto.[49]7 Efeitos da cesso de direitos hereditrios sobre bem considerado singularmenteA cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado ou a disposio de um bem determinado da herana feita singularmente, sem autorizao judicial, se realizada, produz efeitos diversos. Produz efeitos em relao ao cedente, em relao ao cessionrio e em relao aos terceiros, estes ltimos considerados aqui como os demais co-herdeiros que no efetuaram a cesso.Formalizada a cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado, os efeitos do negcio jurdico ficam condicionados circunstncia de que, na partilha dos bens, o bem objeto da cesso seja atribudo ao(s) co-herdeiro(s) cedente(s) em pagamento de seu quinho. Sub-roga-se o cessionrio nos direitos do(s) cedente(s) apenas relativamente quele bem, no aos demais bens que possam fazer parte do quinho do herdeiro, nem s dvidas do esplio, pois os direitos hereditrios cedidos dizem respeito a coisa certa e determinada. Obviamente, quem adquire direitos de um herdeiro numa sucesso tem sempre interesse num bem especfico, concreto; deseja adquirir um terreno, um apartamento, uma casa, no num patrimnio abstrato composto por ativo e passivo.Aps a formalizao do negcio jurdico, o cessionrio em sub-rogao ao herdeiro habilita-se no inventrio e, com a concordncia de todos, apresenta-se o plano de partilha, pelo qual o imvel objeto da cesso destinado ao pagamento do quinho do herdeiro cedente. Aps a homologao, expede-se o formal de partilha, que o ttulo hbil transmisso da propriedade diretamente para o cessionrio, o qual apresentar o mesmo no registro de imveis para que dele possa dispor como proprietrio.Assim, como a escritura envolve uma coisa futura, o bem que ser futuramente do herdeiro, no tem acesso ao direito imobilirio at que, depois de homologada a partilha, o herdeiro alienante seja contemplado com aquele bem alienado em pagamento de seu quinho, seja expedido o formal de partilha em seu nome e devidamente registrado no registro de imveis, para, somente ento, ter acesso ao lbum imobilirio a escritura pblica de venda anteriormente feita.Os efeitos dispostos nos pargrafos segundo e terceiro do artigo 1.793 do Cdigo Civil brasileiro so os mesmos, ou seja, so ineficazes, quando as cesses/disposies de bem determinado so feitas por um co-herdeiro sem autorizao judicial, mas essa ineficcia relativa. Isso porque somente ineficaz perante o(a) vivo(a) meeiro(a) e os demais co-herdeiros se no concordarem que o co-herdeiro cedente seja contemplado com o objeto da cesso/disposio. Essa no-concordncia pode, a qualquer tempo, ser ratificada por eles. Tal se deve fazer no prprio ato de formalizao do negcio, na escritura pblica de cesso de direitos hereditrios ou de venda de bem individualizado da herana e no esboo da partilha de bens contemplando o herdeiro cedente com o bem objeto da cesso; ratificando-o, a cesso/disposio passa a ser eficaz perante os mesmos.A eficcia da cesso/disposio, com a ratificao dos demais co-herdeiros, fica sujeita a uma condio resolutiva, por estar subordinada verificao de um acontecimento futuro.[50]Por outro lado, se feita a cesso/disposio sem a ratificao dos demais co-herdeiros e do meeiro(a) no ato ou no plano de partilha, em razo da no-concordncia desses, o negcio jurdico ineficaz com relao aos mesmos, mas produz efeitos na relao cedente-cessionrio, o que deve ser considerado como descumprimento contratual entre ambos.Na cesso de direitos hereditrios de bem determinado, o contedo do direito cedido perfeitamente identificvel. A prestao e a contraprestao j so certas e determinadas desde a formao do contrato.[51]Reputando-se ao cedente atradensa ttulo singular, no se justifica mais que esteja ele liberado de responder pela evico pelos bens que receberia em seu lugar o cessionrio.[52]No sendo contrato aleatrio, responde, portanto, o cedente pela evico, pois est caracterizando o imvel objeto da cesso, o que implica transferncia de domnio individualizado sobre um bem, mesmo que futuro. A evico resguarda o cessionrio/adquirente dos riscos de um contrato aleatrio, o que garante ao cessionrio que, se o bem futuro no for disponvel para o cessionrio, o cedente estar obrigado a restituir o valor pago,[53]e, ainda, as perdas e danos se o cessionrio/adquirente no tinha conhecimento dos riscos ou no os assumiu, dependendo daquilo que foi estipulado por ocasio do contrato.[54]CONSIDERAES FINAISCom o estudo pde-se responder a algumas questes iniciais: em primeiro lugar, esclareceu-se que o novo ornamento jurdico positivado no previu a nulidade do ato nem proibiu a sua prtica, de modo que se trata de negcio jurdico possvel, existente e vlido; em segundo lugar, ao ser promovida a cesso de direitos hereditrios por um dos herdeiros sobre bem individualizado da herana, esta ineficaz unicamente perante os demais co-herdeiros, pois somente eles tm legitimidade para argir a ineficcia da cesso. Habilitando-se o cessionrio no lugar do cedente no processo de inventrio e atribuindo-se ao cedente o imvel objeto da cesso, o negcio jurdico torna-se eficaz.Alm das respostas aos questionamentos iniciais, outras consideraes importantes foram elaboradas durante o estudo com relao aos efeitos de tal negcio jurdico em relao ao cedente e ao cessionrio, pois, se o negcio jurdico for de cesso de direitos hereditrios somente, sem que se individualize um bem, o cessionrio ir adquirir o quinho do cedente em uma universalidade de ativo e passivo; celebrar contrato aleatrio com o risco de nada receber quando for homologada a partilha, visto que no responde o cedente pela evico.Por outro lado, se o negcio jurdico for de cesso de direitos hereditrios de bem individualizado da herana, o cessionrio ir adquirir os direitos hereditrios do cedente no bem especfico objeto da cesso. Obviamente, os efeitos do negcio submetem-se a uma condio resolutiva: a de que o cedente seja contemplado, na sucesso, com o bem objeto do negcio. Todavia, caso no o seja, responder pela evico perante o cessionrio, devendo indenizar o valor pago, mais as perdas e danos com despesas que teve o cessionrio, se este expressamente no houver assumido o risco de o bem no integrar o patrimnio do cedente.Nesse sentido, pode-se constatar que no s o negcio jurdico referido possvel como tambm vivel, tendo-se em vista os interesses do cessionrio e sua vontade real, uma vez que, por mais que a declarao da vontade esteja voltada para a concretizao da cesso de direitos hereditrios do quinho da herana, na maioria das situaes concretas a vontade real de adquirir um ou outro bem determinado, o que somente pode ser concretizado por meio da cesso de direitos hereditrios de bem determinado.A positivao da matria pelo Cdigo Civil de 2002 no trouxe alteraes na essncia do negcio, pois, anteriormente, os efeitos eram os mesmos: a ineficcia da cesso de direitos hereditrios sobre bem individualizado feita por um ou mais co-herdeiros sem autorizao judicial. Porm, a ineficcia somente poderia beneficiar os interessados legtimos que dela no tivessem participado. Em nada inovou ou alterou a estrutura social existente e construda pelo tempo a respeito desse negcio e do costume de pratic-lo, pois, no lhe atribuiu nulidade ou proibiu-lhe a prtica, nem essa deveria ser a inteno legislativa, uma vez que os costumes criam o direito e a positividade.Os fatos sociais comprovam que as pessoas no deixam de praticar o referido negcio por ser ele ineficaz quando conhecem que as suas circunstncias lhes sejam vantajosas e confiam na sua concretizao, e, na maioria dos casos, respeitam os contratos mesmo sem qualquer formalismo. No se justifica, portanto, que o ordenamento jurdico deixe-os margem da formalidade, na clandestinidade, da qual somente devem fazer parte os negcios realmente clandestinos.No caso especfico da cesso de direitos hereditrios de bem determinado o direito acrescentou positividade experincia social presente com base numa estrutura do sistema social do passado, mas no a modificou, pois, anteriormente positividade, esse negcio jurdico igualmente era ineficaz quando no fosse atribudo o bem cedido ao herdeiro cedente. Entretanto, a deciso legislativa da positividade trouxe conseqncias planejadas, as de que o ordenamento fosse regrado, mas, tambm, no planejadas, as de que fosse interpretado pelos operadores do direito como negcio jurdico impossvel de ser praticado.As dificuldades na elaborao deste estudo foram muitas, pois a doutrina encontrada, em sua maior parte anterior ao novo ordenamento, no aprofundou a questo pontual e especfica. Por essa razo, fez-se necessrio uma construo doutrinria para fundamentar as sugestes propostas. Contudo, mesmo assim, no se fez possvel esgotar o debate, nem era essa a pretenso do estudo; procurou-se unicamente suscita-lo, visto que, muitas dvidas ainda pairam pendentes de respostas.

Acrdo n 2044/08.5TBPVZ.P1.S1 de Supremo Tribunal de Justia, 16 de Abril de 2013

I - vlido o contrato-promessa de compra e venda de um quinho hereditrio, celebrado entre a autora (promitente-compradora) e a r (promitente-vendedora), pois esta no est a renunciar sucesso de pessoa viva, nem a regular a sua prpria sucesso, nem a dispor da sucesso de terceiro ainda no aberta; est a dispor, isso sim, do seu prprio direito herana de outra pessoa.II - A alienao da herana (ou do quinho hereditrio) s legalmente possvel depois de aberta a sucesso e de o herdeiro ter aceite esta, pois s ento, por fora do art. 2050. do CC, adquire o direito a ela.III - O facto de o negcio prometido s poder ser validamente celebrado depois de aberta e aceite a herana, determina que a realizao do contrato-promessa ainda em vida do autor da herana em nada afecta a inteira liberdade de disposio dos seus bens por parte do de cujus.IV - A regra da proibio dos pactos sucessrios (cf. art. 2028., n. 2, do CC) destina-se a garantir a faculdade individual de deciso do de cujus quanto disposio por morte dos seus bens e do sucessvel quanto ao direito de suceder.V - A aceitao da herana por parte do promitente-vendedor no se apresenta como um facto constitutivo do direito do promitente-comprador; antes a sua no aceitao que se configura como um facto impeditivo do direito accionado, a provar pelo promitente-vendedor, nos termos dos arts. 342., n. 2, do CC, e 487., n. 2, e 493., n. 2, do CPC.VI - A presuno legal do art. 830., n. 2, do CC, ilidvel, nos termos do art. 350., n. 2, do mesmo Cdigo.VII - Se, em concreto, as partes fixaram uma clusula penal para o caso de incumprimento da promessa, mas ao mesmo tempo estipularam expressamente a sua submisso ao regime da execuo especfica, este facto no consente outra interpretao que no seja a de que livremente ilidiram a presuno a que a lei alude: se fixaram uma clusula penal indemnizatria no obstante terem pactuado a execuo especfica, tem de entender-se que no quiseram prescindir desta, seja funcionando em alternativa clusula penal, seja cumulativamente com ela.VIII - Se a pena foi estabelecida para o caso da falta definitiva de cumprimento e no para o atraso na prestao, trata-se duma pena compensatria, proibindo a lei (cf. art. 811., n. 1, do CC) o cmulo do cumprimento e da clusula penal compensatria, mas no do cumprimento e da clusula penal moratria.