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Aula 1 e 2

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Plano de ensinoProfessor: Bruno Creado. Blog.

Ementa: petição inicial, defesa trabalhista, Recursos e Execução.

Objetivos: permitir ao aluno o conhecimento técnico, pratico e teórico dos institutos laborais, com um estudo amplo de temas avaliados em exame de ordem e concurso público.

A proposta para turma: fazer peça e preparar exame de ordem.

O que temos de fazer:

RECLAMAÇÃOAÇÃO RESCISÓRIAMANDADO DE SEGURANÇA

INQUÉRITO JUDICIALCONTESTAÇÃO EMBARGOS DE DECLARAÇÃO

RECURSO ORDINÁRIO

REURSO ADESIVORECURSO DE REVISTA

AGRAVO DE INSTRUMENTO

CONTRA-RAZÕESEMBARGOS NO TST AGRAVO REGIMENTAL

Metodologia de Ensino

Lato senso: Textos científicos específicos, doutrina atualizada e análise de jurisprudência.

Estrito senso: aulas expositivas.

Recursos Técnico-Pedagógicos: Aulas expositivas, uso de PowerPoint e sites dos tribunais.

Bibliografia:

Mauro Schiam, Manual de direito Processual do trabalho, LTr.

Carlos Henrique Bezerra Leite, Curso de direito processual do trabalho, Ltr.

Leone Pereira, Manual de Processo do Trabalho, Saraiva.

Daniel Amorim, CPC para concurso, Podivm.

Mauricio Godinho Delgado, Curso de direito do trabalho, LTr.

Sergio Pinto Martins, Direito do Trabalho, Atlas.

Marcelo Moura, CLT para concurso, Podivm.

Bruno Klippel, direito sumular - TST esquematizado, saraiva.

Avaliação:

Entrega das peças no prazo.

Prazos: uma semana depois de ministrada, sendo que a cada semana sem entrega há perda de um ponto.

Presença: sistema simples.

Metodologia de aulaA Santíssima Trindade da Prática: 

Esqueleto;

Modelo;

Fazer.

Segunda: explicação do esqueleto e modelo

Terça: fazer a peça em sala.

Finalidade: unir prática dos tribunais com treinamento de exame de ordem.

I) Sobre a prova: A) Três coisas: Livros, caneta marca texto e post-it.

B) Treino; (quanto mais)

C) Estudar o que cai; (RO 9 R adesivo 1) D) Escreva como eles querem; (pratica x tirar

carteira)

E) Estude com as legislações;

G) Palavras chaves: palavras que facilitam a ligação de raciocínio:

II) Como responder as perguntas:A)Ser o mais direto que puder

B)Atenção!: Se estiver escrito justifique ou fundamente, use letra da lei ou jurisprudência

Questão: Cabe, de imediato, algum recurso das decisões interlocutórias na Justiça do Trabalho, justifique e fundamente?

Resposta 1: (Correta) Não, haja vista o princípio da Irrecorribilidade

das decisões interlocutórias na Justiça do Trabalho.

Tal pensamento pode ser fundado sob o preceito normativo do artigo 893 da CLT e Súmula 214 do TST.

Comentários: A resposta fica clara com a palavra não, sendo a resposta curta e de fácil observação para o corretor. Outro ponto é a súmula e o artigo que fundamentam estarem em destaque.

Resposta 2: (Errada)

No tocante a questão, podemos demonstrar várias vertentes, pois há duas espécies de decisões interlocutórias: As simples e as terminativas, cada qual gera uma relação processual.

No tocante a decisão interlocutória terminativa de efeito, (como o acolhimento de exceção de incompetência) caberá de pronto recurso ordinário. Tal interpretação pode ser tida como contrária ao artigo 895 da CLT, todavia a doutrina majoritária concorda com tal preceituação.

Entretanto, se pensarmos na decisão interlocutória simples, como na não oitiva de uma testemunha por parte do magistrado, não caberá recurso de imediato, sendo que o advogado deverá pedir a inclusão nos autos e rever a questão em fase de recurso, de acordo com o art. 893 e súmula 214 do TST.

Comentários: Apesar de mais completa, tem uma grande chance de receber uma nota menor, ou até mesmo ser zerada, por:

Falta de objetividade;Não respondeu no início o que o corretor

queria;Dificultou para o corretor;Colocou muita informação.

III) Esqueletos das peças principais:

Atenção! “O mais importante na peça é identificar o seu

cabimento e acertar o seu esqueleto.”

2) Inquérito judicial: Verbo: propor/ Partes:requerido e requerente

A)Cabimento: Quando o empregado estável comete falta grave, e o empregador quer demiti-lo. Neste caso, temos suspensão do empregado e a ação tem 30 dias desta.

B) O esqueleto: EndereçamentoQualificação: Artigo 853 da CLT e 282 do

CPC/ Por tempo hábilDo contrato de trabalho: Data da suspensãoTópico: da falta graveDo pedido: Pedir o fim do contratoDas provasNotificação: Com súmula 74 do TSTValor Fechamento.

IV) Como fazer a peça Missão: O corretor não ler a peça

Regras gerais:

-Conte 4 dedos da margem;-Fazer peça clara, com tópicos bem divididos;-Abra um tópico para cada direito;-Sempre fundamente sua peça com lei ou

jurisprudência. Atenção: procure sempre facilitar para o corretor,

pois ele poderá facilitar para você.

Peça1 - ReclamaçãoEssa é a peça que mais caiu no exame. Iremos

vê-la parte a parte.

1) Endereçamento: O correto não é juiz federal ou de direito. Não invente dados; se na prova não fala qual vara, só coloque um traço.

Modelo: Excelentíssimo Senhor Doutro Juiz da __ Vara

do Trabalho de __.

2) Qualificação: Não invente dados se a prova não trouxer, siga o modelo. Nele temos todos os dados:

A qualificação do reclamante: deve conter o nome completo, estado civil, nacionalidade, profissão, nome da mãe, data de nascimento, número do RG, CPF, CTPS e PIS, bem como o endereço completo, com CEP.

A qualificação do reclamado: deverá conter o nome completo e CPF, se pessoa física, ou razão social e CNPJ, se pessoa jurídica e endereço completo com CEP, já que a citação inicial é feita, em regra, via postal Súmula no 16 TST.

Modelo:Nome, nacionalidade, estado civil, profissão,

nome da mãe, data de nascimento, número do RG, número do CPF, número e sério do CTPS, número do PIS, endereço completo com CEP, por seu advogado que essa subscreve, vem à presença de Vossa Excelência, com fundamento nos artigos 840 da CLT e 282 do CPC, propor à presente RECLAMAÇÃO TRABALHISTA. Pelo rito __________, em face de nome, número do CNPJ, endereço completo com CEP, pelos motivos de fato de direito a seguir expostos

3) Comissão de conciliação prévia: antes era obrigatória sua passagem, mas após a decisão preliminar do supremo que declarou inconstitucional tendo efeito “erga omnes” (modelo de exame de ordem).

 Da Comissão de Conciliação Prévia

                                                         Cumpre ressaltar, inicialmente, que o C. STF,

por meio das ADINs 2139-7 e 2160-5, declarou inconstitucional a obrigatoriedade da passagem pelo reclamante na Comissão de Conciliação Prévia, motivo pelo qual acessa o autor diretamente a via judiciária, nos termos do artigo 625-“D ”, § 3º da CLT.

4) Do contrato de trabalho: Iniciamos este tópico sempre com os dados do contrato de trabalho. Assim, obrigatoriamente deverão constar:

a) Data da admissão;

b) Data da rescisão (se houver);

c) Motivo da rescisão;

d) Salário (último);

e) Jornada de trabalho;

Modelo:

Do contrato de trabalho

O reclamante iniciou suas atividades laborativas na reclamada em _____, exercendo a função de _______, trabalhando sempre das ___ às ______ horas, de _____ à ______. Foi demitido sem justa causa em ______ quando então percebia o salário de R$____, por ______.

5) Tópicos em geral (Direitos): A cada direito pedido, deve se abrir um novo tópico.

Dica: Cada tópico ser dividido em 3 partes: 1-Fatos: (fale o que houve de forma resumida);

2-Fundamento: lei, jurisprudência e doutrina

( no exame não);

3-Requerer.

 

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Exemplo de tópico:

DO RECONHECIMENTO DO VÍNCULO DE EMPREGO

Conquanto sempre tenha laborado com pessoalidade, habitualidade, subordinação e onerosidade, cumprindo, assim, todas as exigências do art. 3º da CLT. Desta forma, requer o reconhecimento do vínculo de emprego do obreiro, com o conseqüente pagamento dos depósitos fundiários e previdenciários, na forma da lei.

6) Do pedido: Tudo que se pede nos tópicos deve estar aqui.

Atenção: Não é necessário por o valor, e se for pedido remuneratório coloque apurar, porém se não for, coloque inestimável.

Modelo: Do pedido

A)Hora extra ___________________ à apurar;B)Entrega de guias de SD e TRCT_

inestimável;

7) Das provas: Aplicando-se subsidiariamente o Código de Processo Civil, temos que nos ater ao protesto por provar da seguinte maneira:

Modelo: Das provas

Protesta-se provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, especialmente pessoal do reclamado, oitiva de testemunhas, sem prejuízo de outras provas eventualmente cabíveis.

Cuidado: nunca coloque apenas protesto o alegar por todos os meio de prova, isso é protesto genérico.

8) Da notificação: é feita pelo correio (Súmula no 16 do TST), a denominação correta a ser utilizada é NOTIFICAÇÃO, pois não há fé pública, fato este que só ocorreria se feito por Oficial de Justiça.

Neste tópico, aproveitamos para requerer a procedência da ação, destacando a Súmula no 74 do TST.

A)Citar súmula 74 do TST;

B)Colocar em letras garrafais:TOTAL PROCEDÊNCIA DA AÇÃO

Modelo: Da notificação

Requer, por fim, a notificação da reclamada para que conteste os itens supra- argüidos, sob pena de serem admitidos como verdadeiros (súmula 74 do TST), o que, por certo, ao final restará comprovado, com a conseqüente decretação da TOTAL PROCEDÊNCIA DA AÇÃO, nos termos expostos. 

9)Valor da causa: modelo

Dá-se da causa o valor de R$_______.  10)Fechamento: modelo

Nestes termos, Pede deferimento.

Local e data,

Nome e assinatura do advogadoNúmero da OAB

Esqueleto: Verbo propor\ reclamante e reclamado.

Endereçamento;Qualificação: Art. 894 CLT e 282 CPC;CCP;Do contrato de trabalho;Tópicos;Pedidos;Provas;Notificação (Súmula 74 do TST);Valor da causa;Fechamento;

Peça 1“A ”, empregado de “B ”, tendo sido admitido em

15.03.12, não vinha reebendo salários há 3 (três) meses, além de a empresa “B ” não ter efetuado o registro em sua CTPS.

QUESTÃO: Como advogado de “B ”, propor reclamação trabalhista.

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ____ VARA DO TRABALHO DE _____________.

“A ”, nacionalidade, estado civil, profissão, nome da mãe, data de nascimento, número do RG, número do CPF, número e série da CTPS, número do PIS, endereço completo com CEP, por seu advogado que esta subscreve, vem à presença de Vossa Excelência, com fulcro nos arts. 840 da CLT e 282 do CPC, propor a presente

RECLAMAÇÃO TRABALHISTApelo rito _______________, em face de “B ”, número do CNPJ, endereço completo com CEP, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos:

DA COMISSÃO DE CONCILIAÇÃO PRÉVIACumpre ressaltar, inicialmente, que o C. STF, por

meio das ADINs 2139-7 e 2160-5, declarou inconstitucional a obrigatoriedade da passagem pelo reclamante na Comissão de Conciliação Prévia, motivo pelo qual acessa o autor diretamente a via judiciária, nos termos do artigo 625-“D ”, § 3º da CLT.

DO CONTRATO DE TRABALHOO reclamante iniciou suas atividades laborativas

para a reclamada em 15.03.12, exercendo as funções de................., trabalhando sempre das ...... às ....... horas, de ............ a .................. Percebe atualmente a importância deR$ ..........., por ...............

DO RECONHECIMENTO DO VÍNCULO DE EMPREGO

Conquanto sempre tenha laborado com pessoalidade, habitualidade, subordinação e onerosidade, cumprindo, assim, todas as exigências do art. 3º da CLT. Desta forma, requer o reconhecimento do vínculo de emprego do obreiro, com o conseqüente pagamento dos depósitos fundiários e previdenciários, na forma da lei.

DA RESCISÃO INDIRETA DO CONTRATO DE TRABALHO

O peticionário sempre cumpriu com todas as exigências e deveres de sua relação de emprego. Mesmo assim, não vem recebendo seus salários há três meses. Tal fato é extremamente grave, pois esta é a principal obrigação do empregador para com o empregado no contrato de trabalho, visto o caráter eminentemente social do direito do trabalho.

Por isso, com base no art. 483, “d”, da CLT, bem como do Decreto-Lei no 368/68, requer a rescisão do contrato de trabalho, com o conseqüente pagamento das verbas rescisórias, dentre as quais destacamos: aviso prévio indenizado, saldo de salário, incluindo os três meses de salários em atraso, 13º proporcional, férias proporcionais + 1/3 e multa de 40% sobre o FGTS.

DA MULTA DO ARTIGO 467 DA CLTEm razão de tratar-se claramente de verbas

incontroversas, requer também seu pagamento na audiência inaugural, sob pena de ser acrescida de 50% nos termos do dispositivo legal citado.

DO PEDIDOPelo exposto, pleiteia:a) reconhecimento do vínculo empregatício -

inestimávelb) rescisão indireta do contrato de trabalho --

inestimávelc) verbas rescisórias já descritas -------------------a

apurard) multa do art. 467 da CLT ----------------------- a

apurare) entrega de guias SD e TRCT -----------------

inestimável

DAS PROVASProtesta provar o alegado por todos os meios de

provas admitidos em direito, especialmente pelo depoimento pessoal do reclamado, oitiva de testemunhas, sem prejuízo de outras provas eventualmente cabíveis.

DA NOTIFICAÇÃORequer, por fim, anotificação da reclamada para

que conteste os itens supra-argüidos, sob pena de serem admitidos como verdadeiros (Súmula no 74 TST), o que, por certo, ao final restará comprovado, com a conseqüente decretação da TOTAL PROCEDÊNCIA DA AÇÃO, nos termos expostos.

DO VALOR DA CAUSA

Dá-se à causa o valor de R$ ____________________

Nestes termos,Pede deferimento.

Local e data

Nome e assinatura do advogadoOAB número.

Peça 2Bruno, brasileiro, casado, balconista, portador

da CTPS no 54621, série 00020-SC, residente na cidade de Camboriú, à Rua Zero, no 1, Centro, compareceu em seu escritório na cidade de Balneário Camboriú no dia 10 de setembro de xxxx e informou o seguinte: Laborou para Cricri Comércio Ltda. com endereço à Rua 2, no 2, Centro, na cidade de Itajaí, sendo admito em 1º de dezembro de xxxx, tendo a sua CTPS anotada em data de 1º de março de xxxx, exercendo sempre a função de balconista, percebendo como último salário o valor de R$ 500,00 por mês. Foi despedido por justa causa em 6 de agosto de xxxx.

A partir de janeiro de xxxx o autor passou a receber comissões de 3% sobre suas vendas. Estas comissões correspondiam à metade de seu salário, ou seja, estava percebendo no último mês R$ 250,00 de comissões, valor este que jamais foi pago em sua folha de pagamento, ou seja, sempre foi pago de modo informal através de depósito em sua conta-corrente. A partir de janeiro de xxxx, a empresa construiu um refeitório e fornecia diariamente almoço aos seus empregados, valor que jamais integrou a folha de pagamento do autor.

A empresa até hoje não efetuou sua inscrição no PAT. Durante todo o contrato seu horário era das 8 até 12 horas e das 12:30 até as 19 horas, sem trabalhar aos sábados. O horário sempre foi registrado no cartão de ponto, jamais assinado qualquer acordo de prorrogação. Jamais recebeu qualquer hora extra. Em 6 de agosto de xxx, após uma festa na empresa que ocorreu no dia 4 de agosto, o autor foi demitido por justa causa em razão de ter ingerido grande quantidade de álcool.

No dia 17 de agosto de xxxx, recebeu suas verbas rescisórias apenas com saldo salarial. Após receber as verbas rescisórias o obreiro foi até a Caixa Econômica Federal e pegou um extrato, no qual não constavam os depósitos do FGTS do ano de xxxx. QUESTÃO: Com base nos dados acima, você, como advogado do sindicato da categoria do empregado, deve apresentar a peça processual competente pelo rito ordinário em favor do ex-empregado, pleiteando todas as verbas não quitadas, com indicação da legislação, súmulas e/ ou orientações jurisprudenciais da SDI do TST. No presente caso não existe Comissão de Conciliação Prévia. Cada pedido deverá ter a respectiva fundamentação legal.

Pedidos DO VÍNCULO DE EMPREGO INICIAL (art. 3

CLT)DAS COMISSÕES (pedir a integração ao

salário § 2º do art. 457 da CLT.)DAS HORAS EXTRAS (sem intervalo: art. 71

da CLT e OJ no 307 da SDI – I, da jornada de trabalho art. 7, XIII da CLT e art. 59)

PAT (O.J. 133 do SDI-1 do TST)REVERSÃO DA JUSTA CAUSA (o empregador

que deu causa com a festa) DA MULTA DO ART. 477 DA CLT DO FGTS (Súmula362 do TST) DA JUSTIÇA GRATUITA (Lei 7.115/83)DOS HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS (Súmula

219do TST e Lei 5.584/70)

DO VÍNCULO DE EMPREGO INICIAL (art. 3 CLT)

Como mencionado, o reclamante foi contratado em xxx, trabalhando sempre com pessoalidade, habitualidade, subordinação e onerosidade, cumprindo, assim, com todos os requisitos exigidos pelo art. 3º da CLT.

Ainda assim, somente foi registrado no dia 1o.03.xxx, o que deixa clara a fraude inicial ocorrida no primeiro período do contrato de trabalho. Desta forma, faz jus o autor ao reconhecimento do vínculo de emprego e conseqüente anotação na carteira de trabalho do período acima descrito, devendo igualmente a reclamada recolher o FGTS e INSS pertinentes.

DAS COMISSÕES (pedir a integração ao salário § 2º do art. 457 da CLT.)

A partir de janeiro de xxxx o reclamante passou a receber comissões pelas vendas efetuadas no importe de 3%.

Todavia, ainda que referidas comissões correspondessem exatamente à metade de seu salário, jamais integrou sua folha de pagamento, como determina o § 2º do art. 457 da CLT.

Desta forma, requer o peticionário a integração de suas comissões em seu salário, com os devidos reflexos nas verbas contratuais (DSR, 13º salário, férias + 1/3 e FGTS), bem como nas rescisórias que abaixo serão requeridas.

DAS HORAS EXTRAS (sem intervalo: art. 71 da CLT e OJ no 307 da SDI – I, da jornada de trabalho art. 7, XIII da CLT e art. 59)

Como descrito no item pertinente ao contrato de trabalho, o reclamante sempre laborou das 08 às 12 horas e das 12:30 às 19:00 horas, de segunda a sexta-feira, horário este sempre anotado no cartão de ponto. Referida carga horária é excessiva por vários pontos:

Primeiro porque o intervalo intrajornada de uma hora no mínimo, estabelecido no art. 71 da CLT para os empregados que trabalham acima de seis horas, nunca foi observado, já que o obreiro somente usufruía 30 minutos.

Por isso, não há como negar ao autor o direito a uma hora extra decorrente da não concessão do intervalo nos termos do art. 71, § 4o, da CLT, bem como da OJ no 307 da SDI – I do TST que, por serem habituais, devem integrar as verbas contratuais já descritas e as rescisórias abaixo destacadas.

Segundo, em razão de que sua jornada de trabalho ultrapassava o limite de oito horas diárias estabelecido no art. 7o, XIII, da CF, pelo que pretende, nos termos do art. 59 da CLT, o pagamento de mais duas horas extras diárias com os devidos reflexos nas verbas contratuais e rescisórias.

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PAT:

O reclamante sempre usufruiu de almoço oferecido pela empresa, deixando claro que a reclamada jamais fez sua inscrição no Programa de alimentação ao trabalhador, razão pela qual, conforme OJ 133 da SDI-1 do TST, configura remuneração do empregado, o que desde já se requer com seus reflexos nas verbas contratuais.

REVERSÃO DA JUSTA CAUSA (o empregador que deu causa com a festa)

No dia 04.08.xxxx o reclamante, ao participar de uma festa da empresa, ingeriu grande quantidade de álcool e, por isso, no dia 06 de agosto deste ano foi demitido por justa causa.

Tal demissão, porém, não merece prosperar, já que não há como configurar um ato como sendo faltoso havendo anuência do empregador que, repita-se, organizou a festa em que ocorreu a suposta falta grave.

Portanto, requer a reversão da demissão por justa causa, com o conseqüente pagamento das verbas rescisórias (saldo de salário, aviso prévio, 13º proporcional, férias proporcionais + 1/3 e multa de 40% sobre o FGTS), juntamente com a entrega de guias para levantamento dos depósitos fundiários e previdenciários.

DA MULTA DO ART. 477 DA CLT

O autor, como já alertado, foi demitido em 06 de agosto de xxxx, tendo recebido suas verbas rescisórias somente no dia 17 de agosto, ou seja, após o prazo de 10 dias estabelecido no § 6º do art. 477 da CLT, pelo que pleiteia a penalidade prevista no § 8º do dispositivo legal citado.

 

DO FGTS (Súmula 362 do TST)

Após diligenciar à Caixa Econômica Federal, constatou o peticionário, através de extrato, que os depósitos fundiários pertinentes ao ano de xxxx não ocorreram, razão pela qual postula sua regularização, lembrando que não há que se falar em prescrição em razão do que dispõe a Súmula no 362 do TST.

 DA JUSTIÇA GRATUITA (Lei 7.115/83)Instruída com a pertinente declaração de

pobreza em anexo, claro se configura a impossibilidade de o reclamante arcar com as despesas judiciárias, pelo que requer os benefícios da justiça gratuita nos termos da Lei no 7.115/83.

 DOS HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS (Súmula

219 do TST e Lei 5.584/70)

Estando o reclamante assistido por advogado de sindicato de classe e comprovando perceber salário inferior ao dobro do mínimo legal, requer, por fim, honorários advocatícios no importe de 15%, nos termos da Súmula no 219 do TST e Lei no 5.584/70.

Tutela antecipada A tutela antecipada é prevista no art. 273 do CPC,

que aplicamos subsidiariamente no processo do trabalho.

Requisitos para seu cabimento:

A) Prova inequívoca dos fatos (ligado aos fatos): a prova que salta aos olhos, que denota certeza dos fatos. Ex.: prova documental CTPS para vinculo de emprego

B) Verossimilhança das alegações (ligado aos fundamentos): é a certeza da existência do direito pela latente conexão. Ex.: condições de um acordo coletivo

Atenção: fumus boni iuris é mais tênue (veremos na cautelar)

C) Receio de dano irreparável ou de difícil reparação (antigo perigo na demora): demonstração que a inércia levara a dano.

Alteração na Peça: Para a elaboração da petição, não existem requisitos extraordinários.

Só muda duas coisas:

1- Na identificação da peça coloque: com fulcro nos arts. 840 da CLT e 273 do CPC, propor a presente RECLAMAÇÃO TRABALHISTA COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA;

2- Tópico “da tutela antecipada” com todos os requisitos;

Peça 3O Sindicato dos Motoristas de Goiânia/GO

pactuou acordo coletivo com a empresa Invicta Ltda., cuja matriz está situada nesta cidade, no qual consta, na cláusula 9ª , um reajuste salarial no importe de 8% para todos os motoristas da empresa. Ocorre que o empregado Torres, que trabalha na matriz da empresa, não recebeu este reajuste em nenhum momento, como demonstram os recibos de pagamento do empregado que, de fato, não registram o repasse pertinente.

QUESTÃO: Como advogado de Torres proponha a medida cabível, levando se em conta que, além de o fato ser incontroverso, você tem a informação de que a empresa está vendendo todos os seus bens para evitar futura execução.

Correção peça 3 Tiburcio Torres, nacionalidade, estado civil,

profissão, nome da mãe, data de nascimento, no do RG, no do CPF, no e série da CTPS, no do PIS, endereço completo com CEP, por seu advogado que esta subscreve, vem à presença de Vossa Excelência, com fulcro nos arts. 840 da CLT, 282 e 273 do CPC, propor a presente

RECLAMAÇÃO TRABALHISTA COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA

pelo rito ______________, em face de Invicta Ltda., no do CNPJ, endereço completo com CEP, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos:

DA TUTELA ANTECIPADA

O Sindicato dos Motoristas de Goiânia pactuou um acordo coletivo com a reclamada onde ficou ajustado um reajuste salarial no importe de 8%, como descreve a cláusula 9ª deste instrumento, anexado à presente. (Verossimilhança das alegações)

Ocorre que, mesmo exercendo o reclamante as funções de motorista da empresa, jamais obteve o referido reajuste, como facilmente se comprova diante dos recibos de pagamentos do autor, igualmente anexados na ação.

Por isso, claro está a prova inequívoca sobre o repasse do reajuste, pois, estando a norma coletiva em anexo, e descrevendo em seu bojo o reajuste, bem como comprovando o reclamante através de seus holerites que o reajuste não foi repassado, não há como refutar o pleito em tela. Prova inequívoca dos fatos

Mas isso não é tudo, pois o reclamante, assim como o presente subscrito, têm conhecimento de que o reclamado está alienando todos os seus bens para se furtar de uma futura execução, o que denota o perigo da demora, cumprindo, assim, todos os requisitos exigidos pelo art. 273 do CPC. Receio de dano irreparável ou de difícil reparação

É este exatamente o caso em tela, pelo que requer a LIMINAR para a devida concessão da tutela antecipada, nos termos descritos, repassando ao obreiro os reajustes salariais devidos.

Ação rescisóriaCabimento: sua finalidade é modificar a sentença transitada em julgado, todavia tal fato só poderá ocorrer quando a sentença decorre de alguns dos seguintes vícios:

Casos do art. 485 do CPC: “I – se verificar que foi dada por prevaricação, concussão ou corrupção do juiz;

Prevaricação: descumprimento do dever inerente do cargo que ocupa. (ex: juiz prevarica no processo para uma parte não fazer prova).

Concussão: é a extorsão feita por funcionário público em relação a sua função (ex.: pede dinheiro para fazer as sentença tanto importando quem será o vencedor)

Corrupção: é o ato de requerer ou oferecer vantagem para benéfico na sentença. (ex.: pago dinheiro ao juiz para ele dar sentença ao meu favor)

II – proferida por juiz impedido ( casos do art. 485 II do CPC) ou absolutamente incompetente (casos do art. 114 da CF);

III – resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida (empregado que paga as testemunhas do patrão), ou de colusão entre as partes, a fim de fraudar a lei (caso de acordo entre partes)

IV – ofender a coisa julgada;

V – violar literal disposição de lei;

VI – se fundar em prova cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal, ou seja provada na própria ação rescisória;

VII – depois da sentença, o autor obtiver documento novo, cuja existência ignorava, ou de que não pode fazer uso, capaz, por si só, de lhe assegurar pronunciamento favorável;

VIII – houver fundamento para invalidar confissão, desistência ou transação, em que se baseou a sentença;

IX – fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa.”

 Cabimento extra: A Súmula n 259 do TST ainda

admite a ação em questão para rescindir acordo homologado no Juízo Trabalhista.

Requisitos para propositura da ação:

A) Sentença de mérito: só a sentença de mérito faz coisa julgada, logo só ela pode ser atacada por A.R.

Obs.: a sentença terminativa não gera A.R. (OJ 134 da SDI-2) salvo se a decisão interlocutória afetou o mérito (sú 412 do TST). Ex.: juiz não aprecia prova fundamental da defesa.

 B) Transito em julgado da decisão: não deve mais caber recurso.

Atenção: mesmo que a parte não tenha entrado com recurso caberá a A.R. (sú. 514 do STF)

Cuidado: essa ação só cabe antes de dois anos do transito em julgado  

Esqueleto1)Endereçamento: Essa poderá ter dois

cabimentos:

Decisão com vício de juiz do trabalho para o TRT:

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DO EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA __ REGIÃO

Decisão com vício do TRT para o TST:

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO COLENDO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO 

2) Qualificação das partes: mesma coisa da P.I.  

3) Identificação da medida processual: São necessários três elementos para se identificar a peça:

A- Citação dos artigos: art. 282 da CLT e art. 485 e inciso do CPC.

Atenção: caberá ao candidato identificar e escrever qual das alíneas (I a IX) ou súmula 259 que gera o cabimento. (sem essa você pode perder a identificação)

B- Escrever: Ação Rescisória

C- Demonstrar respeitou prazo de decadência: “dentro do prazo de dois anos”, “respeitando o prazo legal” ou “tempestivamente”

Modelo:

“B”, no do CNPJ, endereço completo com CEP, por seu advogado que esta subscreve, vem à presença de Vossa Excelência propor, tempestivamente e com fulcro nos arts. 485 I a IX e 489 do CPC

AÇÃO RESCISÓRIA

em face de “A ”, estado civil, data de nascimento, nome da mãe(...)

4) Depósito prévio: O art. 836 da CLT gera indispensabilidade do recolhimento de custas processuais para interposição da Ação Rescisória no importe de 20%. Salvo provas de miserabilidade.

Modelo: Do deposito prévio

Informa o autor que procedeu ao recolhimento do deposito prévio no valor de 20% do valor dado na causa de acordo com art. 836 da CLT

5) Histórico processual: resuma os fatos narrados no problema.

Cuidado: não invente.

6) Fundamento: neste ponto cabe declinar os motivos que levam a modificação da coisa julgada, ou seja demonstrar que o caso concreto incide em algumas dos incisos do art. 485 do CPC ou da Súmula 259 do TST.

9) Dos honorários advocatícios: a Súmula 219 do TST prevê o pagamento de honorários no importe de 15%.

Modelo: “em razão da súmula 219, II, do TST prevê expressamente a possibilidade de concessão dos honorários profissionais de advogado neste tipo de ação, requerer sua fixação no importe de 15% nos termos da sumula.

8) Provas: mesma da P.I. 9) Notificação: mesma da P.I.10) Valor da causa: mesma da P.I.11) Fechamento: mesma da P.I.

Mandado de segurançaCabimento: de acordo com art. 5ª LXIX e LXX da CF e lei 12016/09 art. 1ª: “ O M.S. será concedido para proteger direitos líquidos e certos, não amparado por habeas corpus (liberdade) ou habeas data (informação), sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa física ou jurídica sofrer violação ou houver justo receio de sofrê-la por parte de autoridade”

Atenção: isso cabe ao agente em setor privado com exercício de função pública como: os representantes de partidos políticos, administradores de entidades autárquicas ou dirigentes de pessoa jurídica com função publica. Ex.: diretor de faculdade.

Cabimento nas decisões interlocutórias:

Pri. da irrecorribilidade imediata das decisões interlocutórias: Decisão interlocutória é ato pelo qual o juiz resolve questão incidental (art. 162 § 2 do CPC) (ex: incompetência absoluta e tutela antecipada);

Regra geral: na justiça do trabalho não cabe recurso direto sendo atacado no recurso futuro de mérito.

Exceções: Súmula 214 do TST;1- Decisão contrária a Súmula ou O.J. do TST;

2- Quando couber recurso no mesmo tribunal (A. R.);

3-Quando acolher exceção de incompetência com remessa de autos para outra região.

Quando a decisão interlocutória não esta nesse grupo caberá M.S. para atacá-lo de imediato.

Competência na justiça do trabalho: de acordo com art. 114, VI, da CF:

Art. 114. Compete à Justiça do Trabalho processar e julgar: IV os mandados de segurança, habeas corpus e habeas data , quando o ato questionado envolver matéria sujeita à sua jurisdição;

Essa poderá ser julgado por: juiz do trabalho, TRT ou TST.

CUIDADO: nesta temos a possibilidade de três endereçamentos.

Cabimento ao juiz do trabalho: contra atos praticados por autoridades das relações de trabalho. Ex.: fiscal do trabalho .

Cabimento ao TRT: sempre que a autoridade coatora for: A) o juiz da vara do trabalho, B) diretor de secretaria ou demais funcionários e C) contra ato de juiz ou funcionário do próprio TRT.

Cabimento ao TST: contra atos de qualquer dos ministros ou funcionários do tribunal.

Praz0: 120 dias da ciência do ato ilegal ou abusivo.

Outros pontos importantes.

1) A Súmula 415 do TST denota que não há dilação probatórios no MS, pois é requisito do mesmo o direito liquido e certo, logo se um direito é evidente a ponto da pretensão merecer atendimento, devem estar provados na inicial.

2) De acordo com art. 12 da lei 12016 deve-se intimar o MPT no prazo de 10 dias.

3) Se o MS for contra ato de juiz nos autos de um processo em andamento, deverá intimar as partes para integrar a lide como litisconsortes passivos.

Modelo:

Endereçamento: temos três modelos1) Para juiz (o mesmo de sempre)

2) Para TRT( Excelentíssimo Senhor Juiz Presidente do

Tribunal Regional do Trabalho da Região)

3) Para TST ( Excelentíssimo Senhor Ministro Presidente do

Tribunal Superior do Trabalho)

Qualificação das partes e identificação da peça:

Qualificação do impetrante (mesma coisa R.T.)

Identificação da peça:

Com fulcro no art. 5ª , LXIX, da CF, c/c a Lei no 12. 016/09, impetrar, no prazo legal o presente MANDADO DE SEGURANÇA

Atenção: deve constar a no prazo legal para demonstrar que o candidato sabe do prazo de 120 dias.

Identificação do réu: neste tipo de ação não é necessária a qualificação do réu, mas apenas sua identificação, logo elenque qual é a autoridade e o ente que integra. (art. 6 da lei 12016)

em face do MM. Juízo da__ Vara do Trabalho de ____, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos:

Dos fatos ou histórico processual: Será chamado de “dos fatos” contra ato fora de ação judicial (ex.: fiscal do trabalho) ou histórico processual (quando dentro do processo). O conteúdo continua igual.

Do direito líquido e certo: para efeitos de exame de ordem normalmente o direito líquido e certo esta na lei devendo elencar o direito e o ato que o violou.

Pedido: requerer a concessão definitiva da segurança.

Requerimento:

1) Intimação da autoridade coatora;

2) Intimação do MPT;

3) Se for necessário intimação dos litisconsortes.

Cuidado: nunca fazer requerimento de produção de provas. NÃO HÁ PROVAS EM M.S.

MODELO:

Requer, por fim, a intimação da autoridade coatora, bem como do litisconsorte, para que se manifestem acerca dos fatos supra-argüidos, bem como a manifestação do Ilustre representante do Ministério Público do Trabalho, para, ao final, caracterizar a TOTAL PROCEDÊNCIA do presente mandado.

Valor da causa: igual;

Encerramento igual;

Peça 5“A ” propôs reclamação trabalhista contra “B ”,

pleiteando liminar em tutela antecipada, requerendo sua reintegração ao emprego em razão de ter sido demitida no 3º mês de gestação, pleito este admitido pelo Juízo da 45ª Vara de Nova Friburgo/RJ que reintegrou a empregada liminarmente.

QUESTÃO: Como advogado do empregador, que não poderá aguardar o julgamento final do processo, pois a empregada foi flagrada furtando objetos no almoxarifado da empresa, proponha a medida cabível com vistas a revogar a liminar concedida.

Dicas Cabimento: é uma decisão liminar (interlocutória) que não cabe recurso de imediato, logo cabendo MS para afastar a decisão de reintegração.

Fundamentos:

Direito a estabilidade (art. 10, II, “b ” do ADCT) perda de tal direito pela justa causa ( art. 482 da CLT)

Liminar: demonstrar os três requisitos.

ESTABILIDADE História: Estabilidade decenal X FGTS

Estabilidades Provisórias

Conceito: quando o empregado não pode sofre dispensa arbitrária, por determinado período, tendo garantia do emprego, salvo no caso de justa causa.

Efeitos da estabilidade:1- Reintegração: direito que nasce quando o empregado estável é demitido sem justa causa, terá o retorno com todos os valores do período.

2- Conversão da reintegração em indenização: no lugar de voltar ao serviço, paga-se o período entre a despensa e o fim da estabilidade.

a- o magistrado poderá converter quando achar necessário;

b- o magistrado deverá quando o período de estabilidade se exauriu a data da sentença.

Ex.: Tinha 5 meses de estabilidade, entra com ação e a sentença é proferida no 6 mês.

Obs.: A estabilidade não nasce durante o aviso prévio e nos contratos de prazo determinado, pois nesse caso o fim do contrato está estipulado antes da surgimento da estabilidade.

3- Inquérito judicial: Esse é o meio processual para se demitir por justa causa o empregado estável.

1) Estabilidade do dirigente sindical e membro da CIPA

Dirigente sindical é cargo eletivo em que o empregado representa e defende os interesses de seus pares, perante o empregador.

A CIPA é um conselho, por isso tem representantes do empregador e dos empregados. Sua função é minimizar os possíveis acidentes por meio de cobranças sobre o empregador.

Cuidado: Os suplentes tem a estabilidade

Atenção: os representantes do empregador na CIPA não tem direito a estabilidade.

 Prazo: a estabilidade tem início da candidatura perdurando até um ano após o fim do mandato.

Cuidado! Os membro da comissão de conciliação prévia, membro do conselho nacional da previdência social e do conselho curador do FGTS tem estabilidade, mas de outros conselhos não tem . OJ 365 SDI-1 do TST

Atenção: O registro da candidatura durante o A.P. não gera estabilidade.

2) Estabilidade no caso de acidente de trabalho ou doença do trabalho:  temos requisitos:

A) Acidentado ficar afastado por mais de 15 dias;

B) Receber o auxílio;

Prazo: tem início do retorno do empregado até 12 meses após seu retorno ao trabalho.

Cuidado: rescisão sem justa causa na estabilidade gera reintegração e na suspensão gera readmissão.

Logo no caso do acidente de trabalho:

Demissão durante o afastamento (suspensão ou interrupção), antes de retornar ao serviço gera readmissão;

Demissão depois do retorno do empregado (estabilidade), gera reintegração.

3) Estabilidade no caso da gestante: Ocorre quando a empregada está grávida, visa proteger a mulher e a futura criança.

Prazo: A estabilidade tem: - Inicio: pelo ADCT“ da confirmação da gravidez” pela súmula “da concepção”

- Termino: até 5 meses após o parto

Peça 5EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ

PRESIDENTE DO EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 1ª REGIÃO

“B ”, no do CNPJ/MF, endereço completo com CEP, por seu advogado que esta subscreve, vem à presença de Vossa Excelência, com fulcro no art. 5º , LXIX, da CF, c/c a Lei no 12016/09, impetrar, tempestivamente o presente

MANDADO DE SEGURANÇA COM PEDIDO DE LIMINAR

em face do MM. Juízo da 45ª Vara do Trabalho de Nova Friburgo, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos:

HISTÓRICO PROCESSUAL

O litisconsorte “A ”, nacionalidade, estado civil, profissão, nome da mãe, no do RG e CPF, no e série da CTPS, no do PIS, data de nascimento, endereço completo com CEP, propôs reclamação trabalhista em face do impetrante requerendo a caracterização da sua estabilidade de gestante. Ato contínuo requereu ainda a concessão de medida liminar através de tutela antecipada, medida esta deferida pela autoridade coatora. No entanto, referida decisão interlocutória não merece prosperar. Senão vejamos:

DO CABIMENTO DO MANDADO DE SEGURANÇA

No processo laboral, ante o que dispõe o art. 893, § 1o, da CLT, subsiste o princípio da irrecorribilidade das decisões interlocutórias.

Assim, como o processo do trabalho não dispõe de nenhum outro remédio para manifestar o inconformismo imediato de decisões interlocutórias, que é o caso em questão, não resta alternativa ao impetrante senão a propositura do presente mandado.

DA CASSAÇÃO DA LIMINAR

Como mencionado, a litisconsorte promoveu reclamação trabalhista na qual obteve liminarmente sua reintegração ao emprego, em razão de ter configurado a estabilidade de gestante, prevista no art. 10, II, “b ”, do ADCT, pois, segundo ela, foi demitida no 3º mês de gravidez.

No entanto, a liminar concedida merece ser revogada, haja vista que a tese de defesa se baseia na demissão da obreira por justa causa, fato este que permite a demissão do empregado, ainda que sujeito ao regime estável.

Isso por que a obreira foi flagrada furtando materiais do setor de almoxarifado da impetrante, configurando a falta grave prevista no art. 482, “a”, da CLT, deixando claro o ato de improbidade

Desta forma, não há como permitir o retorno da obreira ao emprego, pois a respeitabilidade que sempre deve reger as relações de emprego não mais subsiste neste caso, pelo que não há como admitir a reintegração.

DA LIMINAR DE SEGURANÇA

Mesma coisa de sempre

DO PEDIDOPelo exposto, pleiteia a liminar de segurança

com a conseqüente revogação da liminar concedida na tutela antecipada.

DA NOTIFICAÇÃO

Requer, por fim, a intimação da autoridade coatora, bem como do litisconsorte, para que se manifestem acerca dos fatos supra-argüidos, bem como a manifestação do Ilustre representante do Ministério Público do Trabalho, para, ao final, conceder a liminar pretendida e, conseqüentemente, caracterizar a TOTAL PROCEDÊNCIA do presente mandado.

DO VALOR DA CAUSA

Dá-se à causa o valor de R$ _________

Nestes termos,pede deferimento.

Local e data.

Nome e assinatura do advogadoOAB

Inquérito judicialCabimento: é ação ajuizada pelo empregador para apuração de falta grave, objetivando a rescisão por justa causa do Contrato de trabalho do empregado no gozo da estabilidade.

Procedimentos necessários: o empregado estável quando cometer falta grave ( art. 482 da CLT) devera ser suspenso de suas atividades, sendo que a rescisão só ocorrera após o I.J. (art. 494 da CLT)

Existem várias formas de estabilidade, todavia a necessidade de inquérito, só ocorre, nos casos de:

- Dirigente sindical;- Membros da comissão de conciliação prévia;- Membros do conselho curador da previdência

social;- Empregados eleitos diretores de sociedades

cooperativas;

- Prazo: o empregador terá 30 dias contados da data da suspensão para propor o I. J.

Atenção: o prazo só inicia da suspensão, sendo decadência, logo não inicia da falta grave (lembrando se demorar para suspender pode ter perdão tácito)

Obs.: se for reconhecida a falta grave será considerado rompido o C.T. a partir da suspensão, se não reconhecido é reintegrado e o empregador paga o período.

Esqueleto A) Endereçamento: será ao Juiz da Vara do Trabalho (mesmo da P.I.)

B) Qualificação das Partes: mesma da P.I.

Obs.: o empregador é o requerente enquanto o requerido é o empregado.

C) Identificação da medida processual: os artigos identificadores são 853 da CLT e 282 do CPC.

Atenção: ressaltar o respeito ao prazo.

MODELO: vem à presença de Vossa Excelência, com fulcro no art. 853 da CLT, combinando com 282 do CPC, propor, em tempo hábil

INQUÉRITO JUDICIALem face de

E) Do contrato de trabalho: mesma coisa PI

D) Dos fatos: mesma coisa PI

E) Mérito: mostrar que havia estabilidade, mas houve falta grave.