Arbitragem

Técnica que visa a solucionar questões de interesse de duas ou mais pessoas, físicas ou jurídicas e possam dispor livremente em termos de transação e renúncia, por decisão de uma ou mais pessoas – o árbitro ou os árbitros

O árbitro, arbitrador e compositor amigável

árbitro - pessoa física indicada pelas partes – ou por delegação delas – para solucionar uma controvérsia que envolva direito disponível.

tem poderes para decidir pelas partes por delegação expressa destas resultante de convenção privada, sem estar investidos dessas funções pelo Estado.

Ele soluciona um litígio, impondo a solução autoritativamente.

O arbitrador

Pessoa física indicada pelos contratantes (partes, portanto, num contrato, e não numa demanda) para integrar o conteúdo de um negócio jurídico.

Integra, com sua vontade, o negócio jurídico incompleto, limitando-se à composição de interesses conflitantes.

O compositor amigável

pessoa física que não decide uma controvérsia entre as partes, resolvendo-se sua atividade apenas na eliminação de um contraste de opiniões, colaborando para a formação de um negócio jurídico.

É o árbitro investido pelas partes do poder de julgar por equidade

Procurará refletir as expectativas das partes à época em que contrataram, bem como o que seja justo segundo o bom senso no momento em que surgiu a disputa.

O árbitro

Quem nomear árbitro certamente está buscando uma decisão autoritativa para o caso concreto, e espera uma sentença, com os mesmos requisitos e atributos da decisão emanada do Estado.

Capacidade para ser árbitro

Prevista pelo Código Civil. Não se cogita, em hipótese alguma, ser

pessoa jurídica, só pessoa física - quem profere a sentença arbitral

Órgãos arbitrais institucionais:organizam a arbitragem, fornecendo meios, procedimentos, regras, estrutura operacional

A arbitragem

Decorre da vontade expressa pelas partes na convenção arbitral, da qual são espécies a cláusula compromissória (introduzida nos contratos e compromisso arbitral) (termo que detalha a arbitragem após surgido o conflito, definindo seus limites, discriminando os dados pessoais dos árbitros escolhidos, o lugar da arbitragem e outros elementos necessários).

O compromisso arbitral

Pode ser firmado livremente pelas partes (compromisso extrajudicial), por instrumento particular assinado pelas partes e duas testemunhas, ou ser firmado por termo nos autos (compromisso judicial), perante o juízo ou tribunal, onde tem curso a demanda. ]

Poderá ser firmado perante o juiz quando a demandada permanecer inerte ou se negar a cumprir com a arbitragem e a parte demandante ingressar em juízo com a ação.

Histórico da arbitragem

Uma solução para o congestionamento do judiciário e um remédio que o tornará mais ameno.

Há existência de preconceitos: o entrave histórico da legislação brasileira – apesar de ser conhecida desde a primeira constituição do Império(1840), e prevista no C.C.1916 e nos C.P.C. de 1939 e 1973 - somente com a Lei 9.307/96 recebeu um instrumental moderno e seguro para sua utilização.

Anteriormente, a sentença arbitral interna dependia de homologação judicial e a sentença arbitral estrangeira, dependia de homologação judicial no país em que tivesse sido proferida para ser homologada pelo STF “duplo exequatur”, o que às vezes tornava esta sentença inexequível no Brasil

Alguns advogados temem que a arbitragem lhes subtraia mercado de trabalho → ela depende em grande parte dos advogados das empresas ou das partes pessoas físicas, os quais inserem as cláusulas compromissórias nos contratos e redigem os compromissos, sugerem muitas vezes os nomes de árbitros às partes e interpõem medidas cautelares antes da instauração do processo arbitral.

Outros temem que a arbitragem represente a substituição do judiciário por uma justiça privada, o que não corresponde à realidade→ ela se restringe a direitos patrimoniais disponíveis → concentrando-se numa restrita área de direitos civis e comerciais → está sujeita ao controle do judiciário.

A arbitragem é um método eficientíssimo de solução de conflitos na área contratual e comercial.

No caso dos contratos internacionais, a comunidade internacional de negócios apresenta uma marcada preferência pela solução arbitral, utilizada em 80% das questões. Nas construções de complexos industriais, transporte marítimo e da indústria do petróleo aproxima-se a 100% a preferência arbitral.

vantagens da arbitragem

Custos menores; Prazo menor para emissão da sentença;

→ ela sintetiza o processo de cognição e, com a emissão da sentença, o torna definitivo, não cabendo revisão ou recurso da sentença apenas, excepcionalmente, sua anulação.

Confidencialidade/privacidade em comparação com a publicidade do processo judicial;

Especialização efetiva dos árbitros que as partes podem escolher,ao passo que na via judicial, os juízes, ao contrário, são nomeados por sorteio;

Flexibilidade →ao invés das normas rígidas do processo codificado pelo Estado as partes possam escolher normas procedimentais de uma determinada entidade, que regulará o processo arbitral, facultando às partes uma variedade de situações em que poderão optar por vários aspectos desse procedimento.

Neutralidade e justiça → possibilidade de escolha do local da arbitragem fora das áreas de influência do domicílio das partes ou do local da execução do contrato;

Efetividade → cumprimento espontâneo da sentença arbitral em percentagem muitíssimo mais elevada do que aquela encontrada quanto à sentença judicial

Baixo impacto na continuidade do relacionamento comercial entre as partes.

Lei nº9.307 de 26.09.96

Teve origem no Projeto de Lei do Senado, encaminhado pelo então Senador Marco Maciel. Foram consultadas as mais modernas legislações acerca da arbitragem, em especial as fixadas pela ONU, na Convenção Para o Reconhecimento e Execução de Sentenças Arbitrais Estrangeiras firmada em Nova York, 1958 e a Convenção da OEA, no Panamá, em 1975.

Nem todas as questões são passíveis de serem submetidas à arbitragem.

Art.1º “As pessoas capazes de contratar poderão valer-se da arbitragem para dirimir litígios relativos a direitos patrimoniais disponíveis”. ► aqueles que as partes podem livremente alienar, ceder, onerar, transacionar, renunciar ou possam ser avaliados economicamente.

Art.18 “O árbitro é juiz de fato e de direito, e a sentença que proferir não fica sujeita a recurso ou a homologação pelo Poder Judiciário. ► Por conta de sua investidura privada, os árbitros são juízes de fato (privados), mas sua decisão produz a mesma eficácia da decisão estatal (daí serem também juízes de direito) ► a atividade do árbitro é idêntica á do juiz togado, conhecendo o fato e aplicando o direito.

Art.21. A arbitragem obedecerá ao procedimento estabelecido pelas partes na convenção de arbitragem, que poderá reportar-se às regar de um órgão arbitral institucional ou entidade especializada, facultando-se, ainda, às partes delegar ao próprio árbitro, ou ao tribunal arbitral, regular o procedimento.

§ 1º Não havendo estipulação acerca do procedimento, caberá ao árbitro ou ao tribunal arbitral discipliná-lo.

§ 2º Serão, sempre, respeitados no procedimento arbitral os princípios do contraditório, da igualdade das partes, da imparcialidade do árbitro e de seu livre convencimento.

§ 3º As partes poderão postular por intermédio de advogado respeitada, sempre, a faculdade de designar quem as represente ou assista no procedimento arbitral.

§ 4º Competirá ao árbitro ou ao tribunal arbitral, no início do procedimento, tentar a conciliação das partes.

O papel do advogado na arbitragem

Exerce pelo menos quatro papéis: Advogado de parte►defenderá os interesses

de seu cliente no juízo arbitral (com nuances relevantes: no processo estatal a agressividade é uma característica, até apreciável, no juízo arbitral será indispensável além de exigido o domínio de outros idiomas)

Consultor de parte Consultor do órgão arbitral ► para a

verificação dos aspectos formais das decisões proferidas pelos árbitros, evitando que a decisão arbitral possa estar mais adiante sujeita ao ataque de nulidade por conta de equívocos formais. Utilizará seus conhecimentos para recomendar ao árbitro que complete o laudo.

Árbitro ► como forma de garantir que o laudo será produzido de conformidade com a lei. Assim, por mais técnica que seja a matéria controvertida, à base de tudo estará a aplicação da lei, de forma que a nomeação de pelo menos um advogado para compor os painéis de árbitros é uma constante.

Os honorários do árbitro

A Lei de Arbitragem preferiu deixar a critério das partes disciplinarem ou não, os honorários, na falta de acordo deverá o árbitro submeter sua pretensão ao juiz estatal.

Se forem fixados no compromisso, este constituirá título executivo contra os contratantes, que respondem solidariamente pelo débito, a não ser que o contrário tenha sido convencionado.

A sentença arbitral

Art.23. A sentença arbitral será proferida no prazo estipulado pelas partes. Nada tendo sido convencionado, o prazo para a apresentação da sentença é de seis meses, contado da instituição da arbitragem o da substituição do árbitro.

Parágrafo único. As partes e os árbitros, de comum acordo, poderão prorrogar o prazo estipulado.