WWW.CEAMAIA.ADV.BR

CARLOS EDUARDO DE ANDRADE MAIA

Contrato

de

FIANÇA

FIANÇA

• Modalidades de garantia

• Caução real

• Caracteriza-se de afetação de BEM CERTO para garantia de pagamento dedívida.

• Penhor

• Hipoteca

• Anticrese

• Caução Fidejussória (ou pessoal)

• Tem por essência a assunção de compromisso por parte de terceiroestranho ao negócio, pessoa que se comprometerá a pagar a dívida dodevedor se este não o fizer. (818, CC)

• Fiança

• Aval (exclusivo do direito cambiário)

MAIA

FIANÇA

• PARTES

• Fiador

• Credor• O credor não é obrigado a aceitar o fiador indicado pelo devedor,

devendo a recusa ser justificada• Art. 825. Quando alguém houver de oferecer fiador, o credor não pode ser obrigadoa aceitá-lo se não for pessoa idônea, domiciliada no município onde tenha de prestara fiança, e não possua bens suficientes para cumprir a obrigação.

• O devedor NÃO é parte no contrato de fiança (820, CC)

• NATUREZA JURÍDICA

• Será SEMPRE obrigação:

• ACESSÓRIA (condicionada a existência da principal)

• SUBSIDIÁRIA (condicionada ao não pagamento da principal)

MAIA

FIANÇA

• NATUREZA JURÍDICA

• É UNILATERAL (pois só o fiador assume obrigações: pagar adívida)

• Impõe-se a forma ESCRITA – 819, CC. (NULA será agarantia verbal – 166, IV, CC)

• Essencialmente, é GRATUITO, podendo, porém, serONEROSO.

• Não admite interpretação extensiva, por ser contratoBENÉFICO (819, segunda parte, CC)

MAIA

FIANÇA

• ESPÉCIES DE FIANÇA

• CONVENCIONAL

• Decorre da vontade das partes, impondo-se a forma ESCRITA.

• LEGAL

• Imposta pela LEI. (495, CC; 1.400, CC; 1745, parág. único, CC)

• Art. 495. Não obstante o prazo ajustado para o pagamento, se antesda tradição o comprador cair em insolvência, poderá o vendedorsobrestar na entrega da coisa, até que o comprador lhe dê caução depagar no tempo ajustado.

• JUDICIAL

• Determinada pelo JUIZ de ofício ou mediante requerimento das partes

MAIA

FIANÇA

• PECULIARIDADES

• VALIDADE DA OBRIGAÇÃO PRINCIPAL

• Como se trata de obrigação acessória, inválida a principal,sucumbirá também a fiança

• Nula a principal, nula a fiança (824, CC)

• Inexigível a principal (dívida de jogo, p. ex.), inexigível afiança

• Obs.1: Não se invalidará a fiança se o motivo for aINCAPACIDADE do devedor - pois há presunção deque o fiador tinha o intuito de resguardar o credor dorisco de não receber do incapaz (824, segunda parte,CC)

• Obs.2: NULO negócio feito por MENOR sob a óticaetária (0 a 17a, 11m e 29d), NULA será a fiança.(824, parág. único), CC)

• ABRANGÊNCIA

• Caso não tenha sido limitada a certo valor, a garantiaengloba o débito principal, os acessórios (cláusula penal,juros, atualização monetária, etc.) e as despesas judiciais(custas, honorários, etc.) DESDE A CITAÇÃO (822, CC)

MAIA

FIANÇA

• PECULIARIDADES

• LIMITAÇÃO

• A garantia PODE ser prestada de forma menosonerosa para o fiador

• Ex. 1: Garantia do pagamento de apenas R$100mil em dívida de R$ 300mil

• Ex. 2: O fiador poderá pagar a obrigação em seudomicílio, embora o devedor deva pagá-la nodomicílio do credor

• A garantia NÃO PODE TRANSCENDER ao valor daobrigação principal

• Caso isso ocorra, deverá ser feita redução até olimite da principal (823, CC)

MAIA

FIANÇA

• PECULIARIDADES

• MORTE DO FIADOR

• Com a morte do fiador, por força do princípio dasaisine e de expressa previsão legal (836, CC),haverá a transferência da obrigação aosherdeiros do morto

• Obs. 1: os herdeiros se obrigarão apenasaté a MORTE do fiador

• Obs. 2: a obrigação se limita às forças daHERANÇA

MAIA

FIANÇA

• BENEFÍCIO DE ORDEM

• Cuida-se de privilégio que milita em favor do fiador no sentidode que seus bens só poderão ser excutidos APÓS a constriçãodos bens do devedor, caso não sejam estes suficientes.

• A responsabilidade do fiador, portanto, por regra, é SUBSIDIÁRIA,considerando o caráter acessório da fiança.

• Somente até a CONTESTAÇÃO (procedimento comum) ou até anomeação de bens à penhora (execução)

• O fiador deverá indicar bens do devedor livres e situados no mesmoMunicípio (em que tramita a ação), eximindo-se da responsabilidade

• Não gozará o fiador do benefício (828, CC)

• Se o fiador renunciar expressamente ao privilégio

• Se assumiu o posto de pagador principal ou de devedor solidário

• Se o devedor principal cair em insolvência (pessoa natural) ou falir(p. jurídica)

MAIA

FIANÇA

• BENEFÍCIO DE DIVISÃO

• Havendo mais de um fiador (cofiadores), estabelece a lei queserão eles SOLIDÁRIOS.

• Será lícita a elisão desta solidariedade caso no atoconstitutivo da garantia se preveja o FRACIONAMENTO dagarantia, cenário em que cada fiador se responsabilizará atéo limite do quinhão assumido (829, CC)

• SUB-ROGAÇÃO LEGAL

• O cofiador que quitar a integralidade do débito assumirá aposição do credor – em relação aos demais garantidores (sub-rogação legal), de tal modo que poderá cobrar destes a suasrespectivas quotas (831, segunda parte, CC)

MAIA

FIANÇA

• LIMITAÇÃO DA GARANTIA

• Se for prestada por prazo DETERMINADO:• Extingue-se com o final do prazo

• Nessa situação NÃO será admitida a DESVINCULAÇÃO antes dotermo final

• Se a fiança tiver duração ILIMITADA poderá o fiador:• Exonerar-se

• Quando lhe convier

• Responsabilizando-se por TODOS os efeitos da garantia pelo prazode 60 (sessenta) DIAS

• Bastando, para tanto, simples NOTIFICAÇÃO (judicial ouextrajudicial)

• Art. 835, CC. O fiador poderá exonerar-se da fiança que tiver assinado semlimitação de tempo, sempre que lhe convier, ficando obrigado por todos osefeitos da fiança, durante sessenta dias após a notificação do credor.

• Lei de Locações, art. 40. O locador poderá exigir novo fiador ou a substituiçãoda modalidade de garantia, nos seguintes casos: X – prorrogação da locaçãopor prazo indeterminado uma vez notificado o locador pelo fiador de suaintenção de desoneração, ficando obrigado por todos os efeitos da fiança,durante 120 (cento e vinte) dias após a notificação ao locador

MAIA

FIANÇA

• Questões polêmicas

• Exigência de outorga conjugal (1647, III, CC)

• E se prestar fiança SEM outorga?

• NULO ou ANULÁVEL?

• ANULÁVEL no prazo de 2 ANOS a contar do fim da sociedade conjugal(1.649, CC)

• O cônjuge que autoriza também é FIADOR?

• Limitação da garantia na fiança locatícia

• Até o fim do contrato?

OU

• Até a entrega das chaves?

MAIA

FIANÇA• Questões polêmicas

• ATÉ O FIM DO CONTRATO

PROCESSUAL CIVIL E LOCAÇÃO. CLÁUSULA QUE OBRIGUE O FIADOR ATÉ AEFETIVA ENTREGA DAS CHAVES. IRRELEVÂNCIA.RESPONSABILIDADE.RESTRIÇÃO AO PERÍODO ORIGINALMENTE CONTRATADO.PRORROGAÇÃO DA LOCAÇÃO COM ANUÊNCIA DO FIADOR. EXTINÇÃO DAGARANTIA. SÚMULA 214/STJ. APLICAÇÃO DA SÚMULA 182/STJ. INOVAÇÃO DATESE. IMPOSSIBILIDADE. AGRAVO INTERNO DESPROVIDO.I - O Superior Tribunalde Justiça já pacificou entendimento no sentido de que a fiança, como contratobenéfico, não admite a sua interpretação extensiva, não tendo eficácia a cláusulacontratual que preveja a obrigação fidejussória até a entrega das chaves, ou quepretenda afastar a disposição do art. 819 do Código Civil (1.483 do CC/16). Assim, háque se ter como termo final do período a que se obrigaram os fiadores a data naqual se extinguiu a avença locativa originária, impondo-se afastar, para fins deresponsabilização afiançatória, o lapso temporal que se seguiu, creditado à conta deprorrogação do contrato. II - A impossibilidade de conferir interpretação extensiva àfiança locativa, consoante pacífico entendimento desta Eg. Corte, torna, na hipótese,irrelevante, para o efeito de se aferir o lapso temporal da obrigação afiançada,cláusula contratual que preveja a obrigação do fiador até a entrega das chaves.Precedentes. III - As razões insertas na fundamentação do agravo regimental devemlimitar-se a atacar o conteúdo decisório da decisão hostilizada. No presente caso, talhipótese não ocorreu. Aplicável, à espécie, a Súmula nº 182/STJ. IV - É inviável emsede de agravo interno a análise de questão nova não argüida anteriormente norecurso especial. Precedentes. V - Agravo interno desprovido. (AgRg no Ag769.366/RJ, Rel. Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em 21/11/2006,DJ 18/12/2006, p. 479)

MAIA

FIANÇA

• Questões polêmicas

• ATÉ O FIM DO CONTRATO

PROCESSUAL CIVIL. LOCAÇÃO. FIANÇA. PRORROGAÇÃO DO CONTRATOSEM A ANUÊNCIA DA ESPOSA. AUSÊNCIA DE RESPONSABILIDADE. 1. Ofiador responderá pelos encargos decorrentes do contrato de locação tão-somente pelo período inicialmente determinado, ainda que exista cláusulaestendendo a sua obrigação até a entrega das chaves. Precedentes do STJ. 2.O contrato acessório de fiança obedece à forma escrita, é consensual, deve serinterpretado restritivamente e no sentido mais favorável ao fiador. Assim, aprorrogação por tempo indeterminado do contrato de locação,compulsória ou voluntária, desobriga o fiador que a ela não anuiu.Precedentes. 2. No presente caso, a fiança prestada pelo marido noaditamento do contrato ocorrida em 01/09/1999, sem a necessária outorgauxória, não tem o condão de convalidar o contrato originário, isso porque nãose admite que qualquer dos cônjuges preste fiança sem a autorização dooutro. Precedentes.3. Recurso conhecido e provido. (REsp 860.795/RJ, Rel.Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 05/09/2006, DJ30/10/2006, p. 415)

MAIA

FIANÇA

• Questões polêmicas

• ATÉ O FIM DO CONTRATO

AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. DECISÃO MONOCRÁTICA.PROCESSUAL CIVIL E CIVIL. LOCAÇÃO. FIANÇA. INTERPRETAÇÃORESTRITIVA. PRORROGAÇÃO DO CONTRATO DE LOCAÇÃO. FALTA DEANUÊNCIA DO FIADOR. RESPONSABILIDADE. INEXISTÊNCIA. SÚMULA214/STJ. O contrato de fiança deve ser interpretado restritivamente, pelo queé inadmissível a responsabilização do fiador por obrigações locativasresultantes de prorrogação do contrato de locação sem a anuênciadaquele, sendo irrelevante a existência de cláusula estendendo a obrigaçãofidejussória até a entrega das chaves. Precedentes. Agravo desprovido. (AgRgno REsp 577.803/SP, Rel. Ministro JOSÉ ARNALDO DA FONSECA, QUINTATURMA, julgado em 06/10/2005, DJ 14/11/2005, p. 374)

MAIA

FIANÇA

• Questões polêmicas

• ATÉ A ENTREGA DAS CHAVES

EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA. LOCAÇÃO. FIANÇA. PRORROGAÇÃO.CLÁUSULA DE GARANTIA ATÉ A EFETIVA ENTREGA DAS CHAVES.Continuam os fiadores responsáveis pelos débitos locatícios posterioresà prorrogação legal do contrato se anuíram expressamente a essapossibilidade e não se exoneraram nas formas dos artigos 1.500 doCC/16 ou 835 do CC/02, a depender da época que firmaram a avença.

Embargos de divergência a que se dá provimento. (EREsp 566.633/CE,Rel. Ministro PAULO MEDINA, TERCEIRA SEÇÃO, julgado em22/11/2006, DJe 12/03/2008)

MAIA

FIANÇA• Questões polêmicas

• ATÉ A ENTREGA DAS CHAVES

LOCAÇÃO. FIANÇA. PRORROGAÇÃO DO CONTRATO. CLÁUSULA QUEPREVÊ A OBRIGAÇÃO ATÉ A ENTREGA DAS CHAVES. EXONERAÇÃODO FIADOR. IMPOSSIBILIDADE. ENTENDIMENTO CONSOLIDADO APARTIR DO JULGAMENTO DO ERESP N.º 566.633/CE. FIADOR. BEMDE FAMÍLIA. PENHORA. POSSIBILIDADE. NOVAÇÃO NÃOCONFIGURADA. 1. O entendimento da Terceira Seção deste SuperiorTribunal de Justiça encontra-se consolidado no sentido de que, havendo,no contrato locatício, cláusula expressa de responsabilidade dogarante até a entrega das chaves, o fiador responde pela prorrogaçãodo contrato, a menos que tenha se exonerado na forma do art. 1.500 doCódigo Civil de 1916 ou do art. 835 do Código Civil vigente, a dependerda época da avença. Precedentes. 2. É válida a penhora do bemdestinado à família do fiador em razão da obrigação decorrente de pactolocatício, aplicando-se, também, aos contratos firmados antes da suavigência. Precedentes desta Corte e do Supremo Tribunal Federal. 3.Conforme já decidiu este Superior Tribunal de Justiça, não constituinovação contratual, a ensejar a exoneração do fiador, o simplesparcelamento do débito concedido pelo locador ao inquilino. Precedentes.4. Agravo regimental desprovido. (AgRg no REsp 876.938/SP, Rel.Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 14/10/2008, DJe03/11/2008)

MAIA

FIANÇA

• Questões polêmicas• ATÉ A ENTREGA DAS CHAVES

LOCAÇÃO. FIANÇA. PRORROGAÇÃO DO CONTRATO. CLÁUSULA QUEPREVÊ A OBRIGAÇÃO ATÉ A ENTREGA DAS CHAVES. EXONERAÇÃO DOFIADOR. IMPOSSIBILIDADE. ENTENDIMENTO CONSOLIDADO A PARTIRDO JULGAMENTO DO ERESP N.º 566.633/CE. BEM DE FAMÍLIA.PENHORA. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES DESTA CORTE E DOSUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. 1. O entendimento da Terceira Seçãodeste Superior Tribunal de Justiça encontra-se consolidado no sentido deque, havendo, no contrato locatício, cláusula expressa deresponsabilidade do garante até a entrega das chaves, o fiadorresponde pela prorrogação do contrato, a menos que tenha se exoneradona forma do art. 1.500 do Código Civil de 1916 ou do art. 835 do CódigoCivil vigente, a depender da época da avença. Precedentes. 2. É válida apenhora do bem destinado à família do fiador em razão da obrigaçãodecorrente de pacto locatício, aplicando-se, também, aos contratosfirmados antes da sua vigência. Precedentes desta Corte e do SupremoTribunal Federal. 3. A análise de argumento novo é inviável em sede deagravo regimental. Precedente. 4. Agravo regimental desprovido. (AgRg noREsp 845.222/SP, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgadoem 07/10/2008, DJe 03/11/2008)

MAIA

FIANÇA

• Questões polêmicas

• ANTIGO texto do artigo 39 da Lei 8.245/91

• Art. 39. Salvo disposição contratual em contrário, qualquer das garantias da

locação se estende até a efetiva devolução do imóvel. (não vigemais)

• ATUAL texto do artigo 39 da Lei 8.245/91

• Art. 39. Salvo disposição contratual em contrário, qualquer das garantias dalocação se estende até a efetiva devolução do imóvel, ainda queprorrogada a locação por prazo indeterminado, por força destaLei. (Redação dada pela Lei nº 12.112, 9/dez./2009)

MAIA

FIANÇA

• Questões polêmicas

• ATUAL texto do artigo 40, inciso X, da Lei 8.245/91

• Art. 40. O locador poderá exigir novo fiador ou a substituição da modalidadede garantia, nos seguintes casos:

• (...)

• X – prorrogação da locação por prazo indeterminado uma vez notificado olocador pelo fiador de sua intenção de desoneração, ficando obrigado por

todos os efeitos da fiança, durante 120 (cento e vinte) dias apósa notificação ao locador. (Incluído pela Lei nº 12.112, de 2009)

MAIA

Muito Obrigado!

SUCESSO

WWW.CEAMAIA.ADV.BR