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APOSENTADORIA ESPECIALAspectos relevantes (art. 40, §

4º.da CF)

Ribeirão Preto

Magadar Briguet novembro 2015

Conceito de aposentadoria especial

Aposentadoria especial é instrumento de técnicaprotetiva da saúde do trabalhador.

Objetivo: garantir ao segurado compensação pelodesgaste resultante do tempo de serviço prestado emcondições especiais (insalubres, penosas, perigosas)

Fundamento: exposição do servidor de modopermanente, não ocasional nem intermitente, acondições especiais relativas a agentes nocivos, físicos,químicos ou biológicos, que prejudiquem a sua saúdeou integridade física

No regime geral a aposentadoria especial foi criadapela LOPS – Lei Orgânica da Previdência Social – Lei n.º3.807/1960

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Municípios podem editar lei sobre aposentadoria especial?

Recurso extraordinário. Repercussão Geral da questãoconstitucional reconhecida. Reafirmação dejurisprudência. A omissão referente à edição da LeiComplementar a que se refere o art. 40, §4º, daCF/88, deve ser imputada ao Presidente da Repúblicae ao Congresso Nacional. 2. Competência para julgarmandado de injunção sobre a referida questão é doSupremo Tribunal Federal. 3. Recurso extraordinárioprovido para extinguir o mandado de injunçãoimpetrado no Tribunal de Justiça.

(RE 797905/SE, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJ29.05.2014)


• Alguns Municípios editaram leiscomplementares sobre a matéria, emespecial para os guardas municipais.

• O Tribunal de Contas do Estado de São Paulo,pelo Ministério Público de Contas, temconsiderado inconstitucionais leis municipaisque disponham sobre a matéria.

AÇÕES DIRETAS DE INCONSTITUCIONALIDADE

• 0027469-02.2015.8.26.0000 - A LOM do Município de São Paulo, por emenda, dispôs sobre a aposentadoria especial do guarda civil metropolitano – Incidente de inconstitucionalidade da emenda . Inconstitucionalidade acolhida pelo Órgão especial –J.12.08.2015

• ADI 5403 (STF) em tramitação – Questionada Lei do Estado do RS – aposentadoria especial para agentes penitenciários e peritos. Fundamento: violação da competência da União e do princípio do equilíbrio financeiro atuarial do regime(art. 24, XII, CF e 40 caput r § 1º e 4º. da CF)


• Mandado de injunção no.2050891-69.2015.8.26.00 -7ª Câmara de Direito Público-j.13.07.2015

• Mandado de Injunção Guarda Civil Municipal deTapiratiba. Aposentadoria especial (art.40,§4ºda CF). Omissão Legislativa. Competência doColendo Supremo Tribunal Federal para julgarmandado de injunção sobre a matéria. Mandadode Injunção extinto sem julgamento de mérito.


• Ementa: Ação Direta de Inconstitucionalidade. LeiComplementar 309, de 18 de setembro de 2013, doMunicípio de Taboão da Serra, a inserir o artigo 97-A na LeiComplementar 141, de 22 de junho de 2007. Disposiçõessobre critérios diferenciados para concessão deaposentadoria aos Guardas Civis Municipais. Descabimento.Competência normativa pelo Município extravasada.Inconstitucionalidade. Desrespeito aos artigos 126 e 144 daConstituição do Estado. Ação procedente. (ADI 2131973-25.2015.8.26.0000, Rel. Borelli Thomaz, Órgão Especial, j.11.11.2015)

•

Aposentadoria nas atividades de risco• MI 833 e 844 – requereu-se aplicação analógica da

Lei 51/85 aos oficiais de justiça avaliador federal eservidores com atribuições de segurança: Nãoconcedidos. Fundamentos: a percepção do adicionalde periculosidade e uso de arma de fogo não sãosuficientes para o reconhecimento do direito àaposentadoria especial em razão da autonomiaentre o vínculo funcional e o previdenciário. A CFteria reservado a concretização dos conceitosprevistos no art. 40, § 4º, a leis complementares.STF, Min. Roberto Barroso, j.11.06.2015) –Recomenda-se ler o acórdão na íntegra.

• Nesse sentido: MI 5777AgR/DF, Rel. Min.EdsonFachin, j. 12.11.2015; MI 6385/DF, Rel. EdsonFachin, 12.11.2015

Aposentadoria Especial do Servidor Público

• Prevista no art. 40, § 4º, incisos I, II, III, da ConstituiçãoFederal de 1988, não era aplicada por ausência de leicomplementar regulando a matéria.

• § 4º– Portadores de deficiência

– Atividades de risco

– Atividades especiais (insalubres, penosas ou perigosas)

• Diante da lacuna no ordenamento jurídico, por mais de 20anos, o Supremo Tribunal Federal começou a deferir pedidosde mandados de injunção, determinando a aplicação dasregras do regime geral até que seja editada a referida leicomplementar.

Súmula Vinculante 33 – obriga a Administração Pública

Súmula Vinculante 33 (DJE 23/04/2014):

“Aplicam-se ao servidor público, no que couber, asregras do regime geral da previdência social sobreaposentadoria especial de que trata o art. 40, § 4º,inciso III da Constituição Federal, até a edição delei complementar específica”.

• Limitando apenas às atividades especiais,excluem-se as aposentadorias às pessoas comdeficiência e às atividades de risco: necessitamainda de mandado de injunção

O que são atividades especiais? CLT

Art. 189. Serão consideradas atividades ou operaçõesinsalubres aquelas que, por sua natureza, condições oumétodos de trabalho, exponham os empregados a agentesnocivos à saúde, acima dos limites de tolerância fixados emrazão da natureza e da intensidade do agente e do tempo deexposição aos seus efeitos.

Art. 193. São consideradas atividades ou operações perigosas,na forma da regulamentação aprovada pelo Ministério doTrabalho e Emprego, aquelas que, por sua natureza ou métodosde trabalho, impliquem risco acentuado em virtude deexposição permanente do trabalhador a:

I - inflamáveis, explosivos ou energia elétrica

II - roubos ou outras espécies de violência física nas atividadesprofissionais de segurança pessoal ou patrimonial.

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Aposentadoria Especial no RGPS

REQUISITOS• Benefício concedido ao segurado que tenha trabalhado em

condições que prejudiquem a saúde.• Para ter direito a aposentadoria com a contagem especial de

tempo de serviço o trabalhador deverá comprovar efetivaexposição aos agentes físicos, biológicos ou associação deagentes prejudiciais pelo período exigido para a concessãodo benefício (15, 20 ou 25 anos).

• A comprovação será feita em formulário do PerfilProfissiográfico Previdenciário (PPP), preenchido pelaempresa com base em Laudo Técnico de CondiçõesAmbientais de Trabalho (LTCA), expedido por médico dotrabalho ou engenheiro de segurança do trabalho.

Quais regras serão aplicadas aos servidores?

– Art. 57 da Lei no. 8.213/91–Decretos federais– Instrução Normativa no 1/2010, alterada

pela IN MPS/MPS 03, de 2014 e a IN 77 doINSS

Quem deve emitir os documentos aos servidores?

• Unidade administrativa da Prefeitura:

• 1) Avaliar e classificar os ambientes de trabalho e as atividadesdesempenhadas pelos servidores no âmbito da Administração Pública(emissão do Laudo Técnico das Condições do Ambiente de Trabalho -LTCAT)

• 2) Elaborar e manter atualizada a "Tabela de Locais e AtividadesInsalubres”

• 3) Elaborar o PPP (Perfil Profissiográfico Previdenciário) do servidoroes

COMO SE FAZ O RECONHECIMENTO DO TEMPO EXERCIDO SOB CONDIÇÕES ESPECIAIS?– LEI DA ÉPOCA DO EXERCÍCIO

DA ATIVIDADE

Até 28.04.95 (Lei 9032):

Enquadramento: basta o exercício do cargo cujas atribuiçõessejam análogas às das categorias profissionais previstas nosDecretos 53.831/64 (anexoIII) e Decreto 83.080/79 (anexo II) –

Há presunção de exposição aos agentes nocivos

Se a função não constar dos anexos – apresentação deformulários técnicos e análise do setor médico do INSS ou daAdministração– para verificação da existência dos agentesnocivos e exposição permanente do trabalhador/servidor

O rol não é taxativo

Para agente ruído – sempre laudo técnico15

COMO SE FAZ O RECONHECIMENTO DO TEMPO EXERCIDO SOB CONDIÇÕES ESPECIAIS? – LEI DA ÉPOCA DO EXERCÍCIO DA ATIVIDADE

Períodos posteriores a 28.04.95 – não é mais possível oenquadramento por função – análise pelo setor técnico doINSS/Administração

A comprovação se faz:– Entre 28.04.95 a 13.10.96 – SB-40; DSS-8030, DIRBEN 8030, etc.

sem apresentação do LTCAT

– A partir de 14.10.96 a 31.12.2003- formulários mais LTCAT

– A partir de 01.01.2004 – PPP

– Substituição do LTCAT: laudos periciais

Laudo pericial – Súmula 68 da TNU – O laudo pericial nãocontemporâneo ao período trabalhado é apto àcomprovação da atividade especial do segurado.

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Aposentadoria especial dos profissionais de saúde

• IN 77/2015

• Art. 285. A exposição ocupacional a agentes nocivos de natureza biológicainfectocontagiosa dará ensejo à caracterização de atividade exercida emcondições especiais:

• I - até 5 de março de 1997, véspera da publicação do Decreto nº 2.172, de 5 demarço de 1997, o enquadramento poderá ser caracterizado, para trabalhadoresexpostos ao contato com doentes ou materiais infectocontagiantes, deassistência médica, odontológica, hospitalar ou outras atividades afins,independentemente da atividade ter sido exercida em estabelecimentos e saúdee de acordo com o código 1.0.0 do quadro anexo ao Decretos nº 53.831, de 25 demarço de 1964 e do Anexo I do Decreto nº 83.080, de 1979, considerando asatividades profissionais exemplificadas; e

• II - a partir de 6 de março de 1997, data da publicação do Decreto nº 2.172, de 5de março de 1997, tratando-se de estabelecimentos de saúde, somente serãoenquadradas as atividades exercidas em contato com pacientes acometidos pordoenças infectocontagiosas ou com manuseio de materiais contaminados,considerando unicamente as atividades relacionadas no Anexo IV do RPBS e RPS,aprovados pelos Decreto nº 2.172, de 5 de março de 1997 e n° 3.048, de 1999,respectivamente.

•

http://www3.dataprev.gov.br/sislex/paginas/23/1997/2172.htm






Concessão da aposentadoria especial

1) Pedido de aposentadoria2) LTCAT exigido a partir de 14.10.96 (para ruídos a qualquer época)

Pode ser substituído por laudos periciais (art. 10 da IN 1/2010)3) Formulário de informações sobre atividades especiais:

até 31.12.2003 – SB40, DISES-BE, etc.a partir de 01.01.2004 – PPP (substitui todos os outros documentos

para comprovação)4) parecer – perito médico do Instituto :indica a codificação, descreve o

enquadramento por agente nocivo e o período de atividade

Quem vai emitir o LTCAT?LTCAT– médico do trabalho ou engenheiro de segurança do trabalho,servidor ou não

Quem vai emitir o PPP? Profissional a quem cada ente atribuir essa tarefa(sempre com base no LTCAT)

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Requisitos para a concessão da aposentadoria especial – período de tempo e características

Trabalho permanente, não ocasional , nem intermitente – 25anos

Tempo de efetivo exercício no serviço público: 10 anos

Tempo no cargo: 05 anosPor que não 15 ou 20 anos? - previstos apenas para trabalhos de mineração

subterrânea e exposição ao amianto

O que se considera permanência: trabalho não ocasional nem intermitente, durante vinte e cinco anos, no qual a exposição do servidor seja indissociável da produção do bem ou da prestação do serviço, em decorrência da subordinação jurídica a qual se submete.

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Requisitos para a concessão da aposentadoria especial – período de tempo e características

• A palavra 'permanente' pode ser interpretada nosentido de que o trabalho em condições nocivas àsaúde deve ser diário ou durante toda a jornada detrabalho.

• O segurado deve ficar diariamente exposto a agentesnocivos, físicos, químicos e biológicos ou associaçãode agentes.

• Trabalho não ocasional nem intermitente é aquele emque na jornada de trabalho não houve interrupção oususpensão do exercício de atividade com exposiçãoaos agentes nocivos, em que não foi exercida, deforma alternada, atividade comum e especial.

A PERCEPÇÃO DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE/PERICULOSIDADE CONSTITUI PROVA DO EXERCÍCIO DA FUNÇÃO?

ADMINISTRATIVO - SERVIDOR PÚBLICO FEDERAL - TEMPO DE SERVIÇOESPECIAL - AVERBAÇÃO - ATIVIDADE INSALUBRE - NÃO COMPROVADA -RECURSO DESPROVIDO. 1 - A jurisprudência já se pacificou no sentido de queo simples recebimento dos adicionais de periculosidade ou insalubridadepelo servidor não é suficiente para conferir ao tempo de serviço a qualidadede 'especial' para fins de aposentadoria. (...)

2 - Os contracheques acostados aos autos, nos quais consta o recebimentode adicional de insalubridade, são incapazes de demonstrar que a Apelantetrabalhou em condições insalubres no período que pretende converter, poisnão é possível aferir por qual motivo passou a ser recebido....

...

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A PERCEPÇÃO DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE/PERICULOSIDADE CONSTITUI PROVA DO EXERCÍCIO DA FUNÇÃO?

5 - O direito ao recebimento do adicional de periculosidadeou insalubridade não dá direito à chamada aposentadoriaespecial ou contagem especial. Isto porque os pressupostospara a concessão de um e outro instituto são diversos.Conforme decisões da Justiça do Trabalho sobre a matéria,o contato intermitente com o agente nocivo não ésuficiente para afastar o direito à percepção do adicional.Entretanto, no que tange à aposentadoria, a leiprevidenciária exige que a exposição ao agente nocivo sedê de forma habitual, permanente e nãointermitente...(TRF2: AC 201251010402070, 5ª T. esp., Rel.Des. Marcus Abraham, DJ. 24.02.2014)

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Cálculo dos proventos - reajustes

Regime de média, observado como limite a remuneração no cargo efetivo

Reajuste anual que preserve o valor real do benefício

Não há paridade (igualdade de inativos com ativos) (art. 14 da IN 1/2010 e art. 3º.da Orientação Normativa MPS 16 de 23 de dezembro de

2013)

Art. 14. No cálculo e no reajustamento dos proventos de aposentadoria especial aplica-se o disposto nos §§ 2º, 3º, 8º e 17, do art. 40, da Constituição Federal.

Art. 3º Os proventos decorrentes da aposentadoria especial não poderão ser superioresà remuneração do cargo efetivo em que se der a aposentação, e serão calculados pelamédia aritmética simples das maiores remunerações utilizadas como base para ascontribuições do servidor aos regimes de previdência a que esteve vinculado,atualizadas pelo Índice Nacional de Preços ao Consumidor (INPC), correspondentes a80% (oitenta por cento) de todo o período contributivo, desde a competência de julhode 1994 ou desde o início da contribuição, se posterior àquela competência, até o mêsda concessão da aposentadoria, a rigor do que estabelece a Lei nº 10.887, de 18 dejunho de 2004.

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O uso do EPI pode neutralizar a atividade especial?

• RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO. DIREITO CONSTITUCIONALPREVIDENCIÁRIO. APOSENTADORIA ESPECIAL. ART. 201, § 1º, DA CONSTITUIÇÃODA REPÚBLICA. REQUISITOS DE CARACTERIZAÇÃO. TEMPO DE SERVIÇOPRESTADO SOB CONDIÇÕES NOCIVAS. FORNECIMENTO DE EQUIPAMENTO DEPROTEÇÃO INDIVIDUAL - EPI. TEMA COM REPERCUSSÃO GERAL RECONHECIDAPELO PLENÁRIO VIRTUAL. EFETIVA EXPOSIÇÃO A AGENTES NOCIVOS À SAÚDE.NEUTRALIZAÇÃO DA RELAÇÃO NOCIVA ENTRE O AGENTE INSALUBRE E OTRABALHADOR. COMPROVAÇÃO NO PERFIL PROFISSIOGRÁFICOPREVIDENCIÁRIO PPP OU SIMILAR. NÃO CARACTERIZAÇÃO DOS PRESSUPOSTOSHÁBEIS À CONCESSÃO DE APOSENTADORIA ESPECIAL. CASO CONCRETO. AGENTENOCIVO RUÍDO. UTILIZAÇÃO DE EPI. EFICÁCIA. REDUÇÃO DA NOCIVIDADE.CENÁRIO ATUAL. IMPOSSIBILIDADE DE NEUTRALIZAÇÃO. NÃODESCARACTERIZAÇÃO DAS CONDIÇÕES PREJUDICIAIS. BENEFÍCIOPREVIDENCIÁRIO DEVIDO. AGRAVO CONHECIDO PARA NEGAR PROVIMENTO AORECURSO EXTRAORDINÁRIO (ARE 664335 / SC - RECURSO EXTRAORDINÁRIOCOM AGRAVO, Repercussão geral, Pleno, Rel. Min. LUIZ FUX,12.02.2015)

CONTAGEM DO TEMPO ESPECIAL – AVERBAÇÃO JUNTO AO MUNICÍPIO

AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO EXTRAORDINÁRIO. SERVIDOR PÚBLICO.APOSENTADORIA. CONTAGEM DO TEMPO DE SERVIÇO PÚBLICO PRESTADO PORSERVIDOR CELETISTA ANTES DA PASSAGEM PARA O REGIME ESTATUTÁRIO.PRECEDENTES. 1. Consoante a firme jurisprudência do Supremo Tribunal Federal,se comprovado o exercício de atividade considerada insalubre, perigosa oupenosa, possui o servidor direito à contagem especial do respectivo período. 2.Agravo Regimental desprovido.(RE 363064 AgR/RS, Rel. Min. Ayres Britto, 2ªTurma, DJ 26.11.2010)

No mesmo sentido: STF: RE 367314 AgR/SC, Rel. Min. Sepúlveda pertence, 1ª

Turma, DJ 14.05.2004; RE 367314 AgR/SC, Rel. Min. Sepúlveda pertence, 1ª

Turma, DJ 14.05.2004

CONTAGEM DO TEMPO ESPECIAL – AVERBAÇÃO JUNTO AO MUNICÍPIO

O RPPS não pode reconhecer o tempo em atividadeespecial em que o servidor esteve sujeito ao RGPS ououtro RPPS – só o INSS ou o outro RPPS podemreconhecer

Contagem do tempo – não precisa ser contínuo

Podem ser somados tempos em atividades especiais,desde que a exposição seja permanente, não ocasionalnem intermitente

Obtida a certidão no INSS, ela será averbada econsiderado como tempo especial

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Conversão de tempo especial em comum – é possível para o servidor?

Tema é polêmico

Para os que negam- § 10 do art. 40 da CF – veda a contagem de tempofictício

O § 5º do art. 57 da Lei no. 8.213/91 aplica-se?

Nota Técnica 02/2014/CGNAL/DRSPS/SPPS/MPS (ITENS 53 ESEGUINTES)

Instrução Normativa MPS n. 3/2014 e ON MPOG n. 5/2014: impedema ponderação do tempo especial autorizada pelo §5º do artigo 57 dalei 8.213/91.

Súmula 66 do TNU: o servidor celetista que trabalhava sob condiçõesespeciais antes de migrar para o regime estatutário, tem o direitoadquirido à conversão do tempo de atividade especial em tempocomum com o devido acréscimo legal, para efeito de contagemrecíproca no regime previdenciário próprio dos servidores públicos

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Conversão de tempo especial em comum – é possível ajuizar mandado de injunção?

EMENTA Agravo regimental em mandado de injunção. Pedido de conversão do tempo deserviço. Ausência de previsão constitucional. Recurso provido. 1. O mandado de injunçãovolta-se à colmatagem de lacuna legislativa capaz de inviabilizar o gozo de direitos eliberdades constitucionalmente assegurados, bem assim de prerrogativas inerentes ànacionalidade, à soberania e à cidadania (art. 5º, LXXI, CF/1988). 2. É imprescindível, para oexame do writ, a presença de dois pressupostos sucessivos: i) a verificação da omissãolegislativa e ii) a efetiva inviabilidade do gozo de direito, faculdade ou prerrogativaconsagrados constitucionalmente em razão do citado vácuo normativo.3. O preceito constitucional em foco na presente demanda não assegura a contagemdiferenciada do tempo de serviço e sua averbação na ficha funcional; o direito subjetivocorresponde à aposentadoria em regime especial, devendo esta Suprema Corte atuar nasupressão da mora legislativa, cabendo à autoridade administrativa a análise de mérito dodireito, após exame fático da situação do servidor. 4. A pretensão de garantir a conversãode tempo especial em tempo comum mostra-se incompatível com a presente viaprocessual, uma vez que, no mandado de injunção, cabe ao Poder Judiciário, quandoverificada a mora legislativa, viabilizar o exercício do direito subjetivo constitucionalmenteprevisto (art. 40, § 4º, da CF/88), no qual não está incluído o direito vindicado. 5. Agravoregimental provido para julgar improcedente o mandado de injunção. (STF:MI 2123AgR/DF, Tribunal Pleno, Rel. para o acórdão Min. Dias Toffoli, Dje 01.08.2013)No mesmo sentido: MI 2140 AgR/DF, Tribunal Pleno, rel. para o acórdão Min. Luiz Fux, j.06.06.2013

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Conversão de tempo especial em comum – é possível ajuizar mandado de injunção?

• Nova discussão: Voto do Ministro Barroso no MI 4204:• RELATÓRIO:

Ementa: DIREITO ADMINISTRATIVO E PREVIDENCIÁRIO. MANDADO DE INJUNÇÃO. SERVIDOR PÚBLICO. ATIVIDADE EXERODA EM CONDIÇÕES PREJUDICIAIS À SAÚDE OU À INTEGRIDADE FÍSICA. CONTAGEM DIFERENCIADA DE TEMPO ESPEOAL.

1. No regime próprio de previdência dos servidores públicos, a conversão de tempo especial em comum por um fator multiplicador decorre diretamente do direito constitucional à aposentadoria especial (CF, art. 40, § 4Q) e não incide na proibição de cômputo de tempo ficto (CF, art. 40, § 10).

2. Direito previsto no regime geral (Lei nQ 8.213/1991, art. 57, § 5Q) que a Constituição garante no regime próprio (CF, art. 40, § 12).

3. Consequentemente, a omissão legislativa em assegurar esse direito pode ser reconhecida na via do mandado de injunção. Revisão da jurisprudência do STF.

4. Voto pela concessão parcial da ordem.”

Decisão: Após o voto do Ministro Roberto Barroso (Relator), concedendo parcialmente a ordem, pediu vistados autos o Ministro Gilmar Mendes. Ausentes, justificadamente, o Ministro Celso de Mello e, participando,na qualidade de Presidente do Tribunal Superior Eleitoral, de palestra e compromissos na República Italianae do Programa de Visitantes Internacionais, por ocasião das Eleições para a Câmara dos Comuns do ReinoUnido, o Ministro Dias Toffoli. Falou, pela Advocacia-Geral da União, a Dra. Grace Maria Fernandes deMendonça, Secretária-Geral de Contencioso. Presidência do Ministro Ricardo Lewandowski. Plenário,30.04.2015.

Conversão do tempo especial em comum – decisões judiciais

• JURISPRUDÊNCIA ATUAL:

• Decisões divergentes no Poder Judiciário: alguns juízes estãoanalisando o direito à contagem diferenciada do tempoespecial e outros estão extinguindo sem julgamento demérito por inadequação da via eleita (via seria a ReclamaçãoConstitucional).

Conversão do tempo especial em comum –decisões judiciais

Decisão favorável ao servidorAPOSENTADORIA ESPECIAL. Servidora municipal (auxiliar de enfermagem) que recebeadicional de insalubridade e pleiteia conversão de tempo prestado em atividadeinsalubre, para imediata concessão de aposentadoria especial ou deferimento daaposentadoria comum. Sentença de parcial procedência, para a aplicação supletiva doartigo 57 da Lei n° 8.213/91 e eficácia do artigo 40, § 4º, III, da CF, na contagem dotempo de serviço, expedindo-se o documento necessário ("Perfil ProfissiográficoMunicipal", nos termos da Instrução Normativa do INSS nº 1, DE 22/07/2010),contando-se o tempo de serviço prestado pela autora em caráter insalubre, com arespectiva conversão para tempo comum, para fins de futura aposentadoria a serpleiteada administrativamente. Sentença mantida. Impossibilidade de deferimento dopedido de aposentadoria especial ou comum, que depende do preenchimento dosrequisitos legais, a serem verificados pela Administração Pública, após a expedição dodocumento acima referido. Súmula Vinculante nº 33 STF e precedentes desta Corte.RECURSOS DESPROVIDOS (TJSP.AP.4017823-14.2013.8.26.0114, 12ª Câmara de DireitoPúblico, Rel. Des. Isabel Cogan, j. 09.10.2014)No mesmo sentido: TJSP.Ap. 005100-20.2013.8.26.0053, 12aCâmara de Direito

Público, Rel. Des.J.M.Ribeiro de Paula, j.8.10.2014)

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• Decisão favorável ao servidor:

DECISÃO VERBETE VINCULANTE Nº 33 – RELEVÂNCIA DEMONSTRADA – RECLAMAÇÃO – LIMINAR DEFERIDA. 1. [...] 2. Não se está, aqui,

a apreciar mandado de injunção impetrado por servidor municipal ante a ausência de regulamentação da matéria concernente à

aposentadoria especial, mas, sim, reclamação na qual arguida a inobservância ao Verbete Vinculante nº 33 da Súmula do Supremo. O

reclamante insurge-se contra ato administrativo, a consubstanciar comunicado, emitido em 12 de agosto de 2014, de indeferimento, por

existência de amparo legal, de requerimento no qual solicitada “a averbação com acréscimo de 40% do tempo de serviço prestado em

atividade insalubre.” Pretende, em síntese, o reconhecimento de tempo de serviço laborado em condição insalubre e a conversão desse

período em comum, para fins de aposentadoria, considerado o alegado desrespeito ao teor do Verbete Vinculante nº 33 da Súmula do

Supremo, cujo texto transcrevo: Aplicam-se ao servidor público, no que couber, as regras do regime geral da previdência social sobre

aposentadoria especial de que trata o artigo 40, § 4º, inciso III da Constituição Federal, até a edição de lei complementar específica. A

leitura do ato impugnado revela que o fundamento do ato administrativo mostrou-se único: a inexistência de legislação local a viabilizar

o atendimento ao pleito. Ocorre que, ao editar o mencionado verbete, o Supremo proclamou, com eficácia vinculante, a incidência das

regras concernentes ao regime geral de previdência social em benefício do servidor público, enquanto perdurar a inércia legislativa.

Então, diante da ausência da legislação local, vale, para o servidor público, o disposto no artigo 57 da Lei nº 8.213/91, no que

prevista, inclusive, a possibilidade de conversão de tempo especial em comum, considerado o contido no § 5º do mencionado preceito.

3. Defiro a liminar para determinar ao Estado de São Paulo que observe as regras relativas ao regime geral da previdência social no

tocante ao pedido de averbação de tempo especial e conversão em comum formulado pelo reclamante. 4. Solicitem informações. Com o

recebimento, colham o parecer da Procuradoria Geral da República. 5. Publiquem. Brasília, 24 de setembro de 2014. Ministro MARCO

AURÉLIO Relator

(Rcl 18569, Relator(a): Min. MARCO AURÉLIO, julgado em 24/09/2014, publicado em PROCESSO ELETRÔNICO DJe-190 DIVULG

29/09/2014 PUBLIC 30/09/2014)

•


• Decisão desfavorável ao servidor: Reclamação 18.868, 2ª Turma, Rel. Min.Gilmar Mendes, j.19.03.2015

“No caso, sustenta-se a violação Súmula Vinculante 33, que possui o seguinte teor:“Aplicam-se ao servidor público, no que couber, as regras do regime geral daprevidência social sobre aposentadoria especial de que trata o artigo 40, §4º, incisoIII da Constituição Federal, até a edição de lei complementar específica.”

Na espécie, a pretensão do reclamante não encontra amparo na Súmula Vinculante33 do STF, tendo em vista que ela não dispõe sobre contagem diferenciada para finsde cômputo de aposentadoria especial, meios de prova referentes à exposição àagente nocivo, extensão de proventos e, ainda, paridade como forma de reajusteaos proventos originados da aposentadoria especial de servidores que ingressaramno serviço público antes da EC 41.

Ante o exposto, nego seguimento à reclamação, dada sua manifesta improcedência(art. 21, §1º c/c 161, parágrafo único, do RISTF)”.• Nesse mesmo setindo: seguintes julgados: MI-AgR 4873, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, Plenário, DJe 17.2.2014; MI-

AgR 5450, Rel. Min. Teori Zavaski, Plenário, Je 18.11.2013,

Contagem de tempo - afastamentos

Afastamentos que não suprimem a caracterização do tempoespecial:

Períodos de descanso, férias

Licença por motivo de acidente, doença profissional oudoença do trabalho

Aposentadoria por invalidez acidentária

Licença gestante, adotante e paternidade

Doação de sangue, alistamento como eleitor, participaçãoem júri, casamento e falecimento de pessoa da família

Estão excluídas as licenças por interesses particulares e outros?

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Aspectos pontuais no exercício de atividade especial

Se exerceu cargo em atividade especial, mas titulariza outrocargo (não sujeito a atividade especial) na época daaposentadoria – não faz jus à aposentadoria especial

Acumulação de cargos em atividade especial – pode aposentar-se em um e continuar exercendo o outro

Se aposentado na atividade especial e vier a titularizar outrocargo em atividade especial – cancelada a aposentadoria

Se aposentado, pode exercer outra atividade remunerada? O art.57,§8º., c/c art. 46 da Lei no. 8.213/91 – cancelamento

STF: RE 788092 (com repercussão geral) – discute-se se o retornodo aposentado ao exercício de nova atividade especial enseja ocancelamento da aposentadoria especial.

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Posição do TJSP sobre aposentadoria especial

• Não há uniformidade nas decisões

• Concedem aposentadoria (atividades insalubres e perigosas)

• Negam equiparação com policial

• Concedem com fundamento no art. 57 da Lei 8.213 e LC 51/85

Aposentadoria especial de guarda municipal

• APELAÇÃO CÍVEL. MANDADO DE SEGURANÇA. GUARDA CIVIL METROPOLITANO.APOSENTADORIA ESPECIAL. INTEGRALIDADE E PARIDADE.

• Ementa: APELAÇÃO CÍVEL. MANDADO DE SEGURANÇA. GUARDA CIVIL METROPOLITANO.APOSENTADORIA ESPECIAL. INTEGRALIDADE E PARIDADE. Preliminar – Arguição denulidade da sentença, por ser extra petita, sob a alegação de que o direito do autor foireconhecido com base em lei que não fundamenta seu pedido. Inocorrência de nulidade. OJuiz não está adstrito aos artigos de lei invocados pela parte na inicial, podendo conceder opedido com base no direito que entende pertinente aos fatos. Aplicação dos princípios"narra mihi factum dabo tibi jus" e "jura novit curia". Preliminar rejeitada. Mérito –Impossibilidade, consoante reconhecido na sentença, de aplicação da regra do art. 88, § 1º,II, da Lei Orgânica do Município de São Paulo - LOM, com a redação da dada pela Emendanº 36, de 17/12/2013, que serviu de fundamento ao pedido do autor. Inconstitucionalidadedo referido dispositivo legal acolhida pelo Órgão Especial deste Tribunal de Justiça(Arguição de Inconstitucionalidade nº 0027469-02.2015.8.26.0000, j. 12/08/2015). Vício deiniciativa. Invasão da competência exclusiva do chefe do poder executivo municipal.Afronta aos artigos 5º; 24, § 2º, 126, § 4º e 144, todos da Constituição Estadual.


• Contudo, mesmo reconhecida a inconstitucionalidade do aludidodispositivo legal, possibilidade de concessão da aposentadoria especialcom amparo no art. 57 da Lei Federal nº 8.213/91, c.c. o artigo 1º da LeiComplementar nº 51/85, com a ressalva de que o direito à integralidadeestá sujeito ao preenchimento das condições estabelecidas pela EmendaConstitucional nº 41/2003. Diante da inexistência das leiscomplementares referidas no art. 40, § 4º, da Constituição da República,deve ser aplicada a Lei Federal nº 8.213/91.

• Precedentes deste E. Tribunal de Justiça e do STF, neste sentido.Comprovação e preenchimento dos requisitos a serem aferidos noâmbito administrativo. Abono de permanência devido conforme previstono artigo 40, §19, da Constituição Federal, desde o momento em queaqueles requisitos foram preenchidos. Segurança concedida em parte emprimeira instância. Sentença mantida. Recursos não providos. (1025998-03.2014.8.26.0053, Relator(a): Djalma Lofrano Filho Comarca: São PauloÓrgão julgador: 13ª Câmara de Direito Público, Data do julgamento:11/11/2015)


• Ementa: APOSENTADORIA ESPECIAL. Itu. Guarda CivilMunicipal. Pretensão de equiparação à atividade de naturezapolicial para efeito de aposentadoria especial.Inadmissibilidade. Funções relacionadas à guarda civilmunicipal que não se confundem com as de natureza policial.Inaplicabilidade da LC 144/14. Sentença que julgouimprocedente a ação. Recurso não provido. (1000333-28.2015.8.26.0286, 10 a Câmara de Direito Público, Rel.Antonio Carlos Villen, j.09.11.2015)

•Poder de polícia e segurança pública não se confundem

• Tese do STF no RE 658570/MG (repercussão Geral): Éconstitucional a atribuição às guardas municipais do exercíciode poder de polícia de trânsito, inclusive para imposição desanções administrativas legalmente previstas (tema 472)

LC 51 e a LC 144

• LC 51/85 com a alteração da LC 144, de 2014

• O servidor policial será aposentado:

• Compulsoriamente com 65 anos;

• Voluntariamente com proventos integrais,independemente de idade:

• 30 anos de contribuição mais 20 de exercíciode cargo estritamente policial, se homem;

• 25 anos de contribuição mais 15 anos deatividade policial, se mulher

aposentadoria especial aspectos relevantes (art. 40, § 4º ... - aposentadoria especial... ·...

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