betina grupenmacher cit - aula 3

SISTEMA CONSTITUCIONAL TRIBUTÁRIO

PROFA. BETINA TREIGER GRUPENMACHER

• A Constituição define os lineamentos básicos do sistema tributário nacional:

– A distribuição de competências tributárias

– Classificação dos tributos;– Os princípios constitucionais tributários;– As imunidades tributárias;

• Sistema Jurídico

– Sistema da Ciência do Direito e Sistema do Direito Postivo

• Sistema

– Conjunto de elementos aglutinados e relacionados entre si perante uma referência determinada.

• DIREITO PERTENCE A REGIÃO ÔNTICA DOS OBJETOS CULTURAIS

• SISTEMA DODIREITO POSITIVO– SISTEMA NOMOEMPÍRICO

PRESCRITIVO( LINGUAGEM TÉCNICA)

• SISTEMA DA CIÊNCIA DO DIREITO

– DESCREVE O DIREITO POSITIVO– SISTEMA NOMOEMPÍRICO TEORÉTICO OU

DECLARATIVO ( LINGUAGEM CIENTÍFICA)

• MODELO LUHMANIANO

– DIREITO CONSTITUI UM SISTEMA AUTOPOIÉTICO DE SEGUNDO GRAU , AUTONOMO DIANTE DO SISTEMA AUTOPOIÉTICO GERAL QUE É A SOCIEDADE.

• SISTEMA AUTOPOIÉTICO

– As relações que se dão, no caso, entre as normas não seriam relações imperativas, melhor, hierárquicas. Segundo a teoria autopoiética, essas relações são circulares e fechadas, fazendo-se desse ciclo uma auto(re)produção dos elementos devido à sua organização, autonomia e auto-referencialidade.

– O direito não é autopoiético porque se auto reproduz, mas porque toda comunicação jurídica é regulada pelo próprio sistema. O DIREITO PRESCREVE A SUA FORMA DE PRODUÇÃO

• CONSTITUIÇÃO

– SISTEMA DE PROPOSIÇÕES NORMATIVAS INTEGRANTE DO ORDENAMENTO JURÍDICO VIGENTE ( SISTEMA COM AMPLITUDE GLOBAL)

• SISTEMA CONSTITUCIONAL TRIBUTÁRIO

– SUBSISTEMA CONSTITUCIONAL FORMADO PELO QUADRO ORGÂNICO DE NORMAS TRIBUTÁRIAS

COMPETÊNCIA TRIBUTÁRIA

• CONCEITO DE COMPETÊNCIA TRIBUTÁRIA

– Competência Tributária é a aptidão genérica para criar “in abstrato”tributos, descrevendo (ou alterando), por meio de lei (no caso ordinária), seus elementos essenciais (hipótese de incidência, sujeito ativo, sujeito passivo, base de cálculo e alíquota), ou seja, [FACULDADE DE EDITAR A H. I. – LEI ] é a faculdade potencial, que a Constituição confere a determinadas pessoas para que tributem.

– É lógica e cronologicamente anterior ao nascimento do tributo.– A Constituição NÃO CRIA TRIBUTOS – atribui competências– Obs.: Souto Maior Borges – “o insuficiente ≠ o inexistente”

• CAPACIDADE TRIBUTÁRIA

– Possibilidade de figurar em um dos pólos da obrigação tributária

– A Competência e a capacidade quase sempre se acumulam

– A Capacidade tributária é delegável

• podem arrecadar tributos Pessoas Públicas ou privadas (sem competência tributária)

– PARAFISCALIDADE

• PARAFISCALIDADE

– Delegação da capacidade tributária ativa.– Se o valor reverte em benefício do titular da

competência (mero agente arrecadador).– Arrecadam para aplicar às suas próprias finalidades.– Podem ser alvos

• pessoas políticas (reciprocamente) as autarquias (INSS) e Pessoas Jurídicas de Direito Público que desenvolvem atividades estatais sem fito de lucro (SESC, SESI).

• Paulo de Barros Carvalho – Pessoas físicas surto epidêmico.

• “Art. 119. Sujeito ativo da obrigação é a pessoa jurídica de direito público titular da competência para exigir o seu cumprimento.”

– Art. 119 do CTN inócuo no que repete a CF, no que a restringe, inconstitucional

– CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA parafiscal– INSS arrecadava p/ si aplicava às suas

finalidades

• FISCALIDADE

– COBRANÇA DE TRIBUTOS COM O PROPÓSITO EXCLUSIVO DE ABASTECIMENTO DOS COFRES PÚBLICOS

• EXTRAFISCALIDADE

– COBRANÇA DE TRIBUTOS COM O PROPÓSITO REGULATÓRIO

• PARAFISCALIDADE

– Delegação da capacidade tributária ativa

• CARACTERÍSTICAS– Indelegável e Irrenunciável

• Titular não pode transferi-la no todo ou em parte, nem renunciá-la• Não é patrimônio absoluto da pessoa política que a titulariza. • A competência Tributária exercida desaparece com a lei.

– Incaducável • Perdura no tempo incaducabilidade da função legislativa

Aptidão para criar in abstrato (lei) Legislar sobre tributos função legislativa.

• Não se pode impedir o legislativo de legislar.• A Constituição Federal não limitou esta competência no tempo.• Legislar alteração da ordem jurídica deve ser alterada

permanentemente.• Ex.: Imposto sobre grandes fortunas.

• Inalterabilidade

– ampliar ou restringir

• Facultatividade

– Pode ou não criar tributos decisão política quem pode o mais pode o menos criar parcialmente

• Ex. IPTU sobre imóveis comerciais e não residenciais. Exceção ICMS art. 155 § 2º, XII “g” da CF/88 Só se forem celebradas deliberações firmadas pelo Poder Executivo e ratificadas por Decreto Legislativo Exprime idéia de obrigatoriedade de criar o ICMS.

– Apenas deliberações dos Estados, firmadas pelos Governadores e ratificadas pelas Assembléias Legislativas podem autorizar a não criação do tributo.

PRINCÍPIOS

• PRINCÍPIOS• “LINHAS DIRETIVAS QUE ILUMINAM A COMPREENSÃO DOS

SETORES NORMATIVOS, IMPRIMINDO-LHES CARÁTER DE UNIDADE RELATIVA E SERVINDO DE FATOR DE AGREGAÇÃO NUM DADO FEIXE DE NORMAS. ALGUMAS VEZES CONSTAM DE PRECEITO EXPRESSO, LOGRANDO O LEGISLADOR CONSTITUCIONAL ENUNCIÁ-LOS COM CLAREZA E DETERMINAÇÃO. NOUTRAS, PORÉM, FICAM SUBJACENTES Á DICÇÃO DO PRODUTO LEGISLADO , SUSCITANDO UM ESFORÇO DE FEITIO INDUTIVO PARA PERCEBÊ-LOS E ISOLÁ-LOS. SÃO OS PRINCÍPIOS IMPLÍCITOS. ENTRE ELES E OS EXPRESSOS NÃO SE PODE FALAR EM SUPREMACIA, A NÃO SER PELO CONTEÚDO INTRÍNSECO QUE REPRESENTAM PARA A IDEOLOGIA DO INTÉRPRETE, MOMENTO EM QUE SURGE A OPORTUNIDADE DE COGITAR-SE DE PRINCÍPIOS E SOBRE-PRINCÍPIOS”

PRINCÍPIOS

• NIILISTAS– NEGAM A EXISTÊNCIA DE VALORES

• OS VALORES ESTÃO PRESENTES NAS SOCIEDADES E SÃO CONSTRUÍDOS NA EVOLUÇÃO DO PROCESSO HISTÓRICO E SOCIAL

PRINCÍPIOS

• HÁ PRINCÍPIOS QUE EXPRIMEM LIMITES OBJETIVOS

• HÁ PRINCÍPIOS QUE EXPRIMEM VALORES

PRINCÍPIOS

• PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS GERAIS IMPLÍCITOS

• PRINCÍPIO DA JUSTIÇA- REALIZAÇÃO DE OUTROS PRINCÍPIOS

• PRINCÍPIO DA CERTEZA DO DIREITO( PREVISIBILIDADE)

• PRINCÍPIO DA SEGURANÇA JURÍDICA( PASSADO/FUTURO)

• SUPREMACIA DO INTERESSE PÚBLICO SOBRE O PRIVADO

• INDISPONIBILIDADE DOS INTERESSES PÚBLICOS

PRINCÍPIOS

• PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS GERAIS EXPLÍCITOS

• IGUALDADE(ART. 5º, CAPUT)

• LEGALIDADE(ART. 5º, II)

• IRRETROATIVIDADE( ART.5º,XXXVI)

• UNIVERSALIDADE DE JURISDIÇÃO(ART. 5ª, XXXV)

• AMPLA DEFESA E DEVIDO PROCESSO LEGAL( ART. 5º, LV)

• ISONOMIA DAS PESSOAS CONSTITUCIONAIS( ART. 1º, 18,29,30,60)

• DIREITO DE PROPRIEDADE( ART. 5º XXII,XXIV)

PRINCÍPIOS TRIBUTÁRIOS

• Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios:

• I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabeleça;• II - instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situação

equivalente, proibida qualquer distinção em razão de ocupação profissional ou função por eles exercida, independentemente da denominação jurídica dos rendimentos, títulos ou direitos;

• III - cobrar tributos:• a) em relação a fatos geradores ocorridos antes do início da vigência da lei que os houver

instituído ou aumentado;• b) no mesmo exercício financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou

aumentou;• c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os

instituiu ou aumentou, observado o disposto na alínea b; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 42, de 19.12.2003)

• IV - utilizar tributo com efeito de confisco;• V - estabelecer limitações ao tráfego de pessoas ou bens, por meio de tributos

interestaduais ou intermunicipais, ressalvada a cobrança de pedágio pela utilização de vias conservadas pelo Poder Público;

PRINCÍPIO DA LEGALIDADE

• Princípio da estrita Legalidade Tributária- art.150,I

• Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios:

• I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabeleça;

– Reserva absoluta da lei formal (Alberto Xavier)

– Lei em sentido orgânico-formal (Roque Carrazza)

PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS

• PRINCÍPIO REPUBLICANO

– Fundado na IGUALDADE FORMAL das pessoas

• Não há CLASSES dominantes nem classes dominadas• Igualdade POLÍTICA (mesmos direitos políticos)• Afastamento de PRIVILÉGIOS• Exclusão de ARBÍTRIO no exercício do poder

22betina@grupenmacher.com.br

• REPÚBLICA

– ATENDE Á VONTADE DA MAIORIA

– REPRESENTATIVIDADE

– TRASITORIEDADE

– IGUALDADEbetina@grupenmacher.com.br 23

PRINCÍPIO DA IGUALDADE

– Art. 150, II, CF88“Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias

asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios:

II - instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situação equivalente, proibida qualquer distinção em razão de ocupação profissional ou função por eles exercida, independentemente da denominação jurídica dos rendimentos, títulos ou direitos;”

– Igualdade FRENTE A LEI

– Lei tributária isonômica e aplicada com igualdade

– Igualmente aplicável às ISENÇÕES (vedação de arbitrariedade – sexo, credo religioso, convicções políticas)

• PRINCÍPIO DA GENERALIDADE

– Carga tributária aplicada com isonomia e justiça

– Igual sacrifício econômico para aqueles que se encontrem na mesma situação jurídica

– Todos os que realizem o fato jurídico tributário devem ser tributados com igualdade

• ESTADO FISCAL

– Busca nas receitas tributárias suas fontes primárias de recursos

• Financiamento das instituições democráticas

• Busca realização da JUSTIÇA SOCIAL ( REDISTRIBUIÇÃO DE RIQUEZAS)

• JUSTIÇA

– CONCEITO FUNDAMENTAL PARA O DIREITO

– ABSTRATO– INDETERMINADO– ALTA CARGA VALORATIVA

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• JOHN RAWLS-FILÓSOFO DE HARVARD

• IDÉICA ACERCA DE JUSTIÇA• “NÃO HÁ NADA QUE POSSA

COMPENSAR FALTA DE JUSTIÇA”.

• JUSTIÇA FISCAL

• 1) O princípio da igualdade exige que a carga tributária total seja igualmente distribuída entre os cidadãos

•2) O componente social da justiça exige que ricos contribuam proporcionalmente mais que os pobres

•3) Limites à oneração fiscal do contribuinte.

• TIPKE

– Não existe um critério uniforme de justiça

– Cada ramo do direito elege o seu

– Direito Tributário

• Capacidade contributiva

PRINCÍPIO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA

• Art. 145, §1º da CF88

“Art. 145. A União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios poderão instituir os seguintes tributos: (…)§ 1º - Sempre que possível, os impostos terão caráter pessoal e serão graduados segundo a capacidade econômica do contribuinte, facultado à administração tributária, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimônio, os rendimentos e as atividades econômicas do contribuinte.”

• Consectário do Princípio da Igualdade

• Realiza os ideais republicanos

• Instrumento mais eficaz para alcançar a JUSTIÇA SOCIAL

• Está nas dobras do Princípio da Igualdade

• EFICÁCIA POSITIVA – art. 145, §1º da CF

• EFICÁCIA NEGATIVA – art. 150, I da CF

Capacidade Contributiva ≠ Capacidade econômica(exceto doutrina espanhola e brasileira, que mantém equivalência)

CAPACIDADE ECONÔMICA = Potencialidade econômica manifestação de riqueza através de renda ou patrimônio ou disposição desta através de consumo.

Capacidade Contributiva ≠ Capacidade financeira

CAPACIDADE FINANCEIRA = Liquidez para pagamento de dívidas

Capacidade Contributiva

OBJETIVA (absoluta)

Aptidão abstrata para concorrer às despesas públicas

Deter riqueza

Manifestações objetivas de riqueza (fatos signo-presuntivos de riquezas

Revela-se com o próprio bem eleição para a materialidade da H.I. de um fato

de conteúdo econômico

SUBJETIVA (relativa)

Aptidão específica e individual de determinado

contribuinte para concorrer com os gastos públicos

Sacha Calmon Navarro Coelho no Brasil capacidade contributiva relativa + absoluta

Roque Carrazza no Brasil capacidade contributiva absoluta

• IMPOSTOS

– Roque Carrazza:

• “Nada impede que também as taxas e a contribuição de melhoria sejam graduadas segundo a capacidade econômica dos contribuintes, tendo em vista, inclusive, o princípio da igualdade. Apenas, isto fica ao talante do legislador ordinário, não sendo uma exigência do art. 145, §1º da CF.”

(Curso de Direito Constitucional Tributário. 23ª ed. p. 86).

CAPACIDADE CONTRIBUITIVA

LIMITE MÍNIMO

– Intributabilidade do mínimo existencial

LIMITE MÁXIMO

– Vedação de tributação confiscatória

CAPACIDADE CONTRIBUITIVA

• CAPACIDADE CONTRIBUTIVA

CAPACIDADE CONTRIBUTIVA

TRIBUTO TRIBUTO

MÍNIMO EXISTENCIAL VEDAÇÃO CONTRIBUTIVA

• Aplicação aos TRIBUTOS VINCULADOS

– Taxas? (CVM)

– Decorre de outros fundamentos constitucionais

ESTADO – ÉTICA-TRIBUTAÇÃO

• Constituições de Estados Democráticos:

• a) consenso para não tributar as rendas necessárias para subsistir

• b) A renda intributável não é a mesma para todos e será variável segundo as despesas familiares e as circunstâncias pessoais de cada um

ESTADO – ÉTICA-TRIBUTAÇÃO

• MÍNIMO EXISTENCIAL

• FUNDAMENTOS1) DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

2) DIREITO AO LIVRE DESENVOLVIMENTO DA PERSONALIDADE

3) REDISTRIBUIÇÃO DE RIQUEZAS

Princípio da capacidade contributiva

Determinação do mínimo existencial

- 3 elementos fundamentais:

a) A idade do contribuinte , ascendentes e descendentes sob sua responsabilidade;

b) A convivência dos últimos com o primeiro;

c) O nível de renda dos ascendentes e dos descendentes.

PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS TRIBUTÁRIOS

• Princípio da Irretroatividade– art. 150, III, ‘a’– “Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias

asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: (...)

– III - cobrar tributos:– a) em relação a fatos geradores ocorridos antes

do início da vigência da lei que os houver instituído ou aumentado; (...)”

• Anterioridade– art. 150, III, ‘b’ e ‘c’, da CF/88

• Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: (...)III - cobrar tributos: (...)b) no mesmo exercício financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou;c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o disposto na alínea b; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 42, de 19.12.2003)”

• Vedação do confisco – art. 150, IV da CF/88 Não se admite a progressividade

exagerada.

• Exceções art. 150, § 1º da CF/88

• “§ 1º A vedação do inciso III, b, não se aplica aos tributos previstos nos arts. 148, I (empréstimo compulsório para para atender a despesas extraordinárias, decorrentes de calamidade pública, de guerra externa ou sua iminência), 153, I (importação de produtos estrangeiros), II (exportação, para o exterior, de produtos nacionais ou nacionalizados), IV (produtos industrializados) e V (operações de crédito, câmbio e seguro, ou relativas a títulos ou valores mobiliários); e 154, II (impostos extraordinários); e a vedação do inciso III, c, não se aplica aos tributos previstos nos arts. 148, I, 153, I, II, III (renda e proventos de qualquer natureza) e V; e 154, II, nem à fixação da base de cálculo dos impostos previstos nos arts. 155, III (imposto sobre propriedade de veículos automotores), e 156, I (imposto sobre propriedade predial e territorial urbana). (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 42, de 19.12.2003)”

• Liberdade de tráfego– art. 150, V, da CF/88.

• “Art. 150. (...)

V - estabelecer limitações ao tráfego de pessoas ou bens por meio de tributos interestaduais ou intermunicipais, ressalvada a cobrança de pedágio pela utilização de vias conservadas pelo poder público;”

• Uniformidade tributária

– art. 151, I, da CF/88.• “Art. 151. É vedado à União:

I - instituir tributo que não seja uniforme em todo o território nacional ou que implique distinção ou preferência em relação a Estado, ao Distrito Federal ou a Município, em detrimento de outro, admitida a concessão de incentivos fiscais destinados a promover o equilíbrio do desenvolvimento sócio-econômico entre as diferentes regiões do País;”

CONTRIBUIÇÃO DE ILUMINAÇÃO PÚBLICA

Art. 149-A Os Municípios e o Distrito Federal poderão instituir contribuição, na forma das respectivas leis, para o custeio do serviço de iluminação pública, observado o disposto no art. 150, I e III. (Incluído pela Emenda Constitucional nº 39, de 2002)

Parágrafo único. É facultada a cobrança da contribuição a que se refere o caput, na fatura de consumo de energia elétrica.(Incluído pela Emenda Constitucional nº 39, de 2002)

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