A EXISTÊNCIA DE FAMÍLIAS DE ORDENAMENTOS JURÍDICOSE AS CRÍTICAS RECENTES ÀS CLASSIFICAÇÕES TRADICIONAIS

ARMINDO RIBEIRO MENDES

I – AS PRIMEIRAS CLASSIFICAÇÕES E OS CRITÉRIOS ADOPTADOS

Maria Inês de Sousa1º Ano

1 de Março de 2011

SISTEMAS JURÍDICOS COMPARADOS

Professor Doutor Jorge Morais Carvalho

PROBLEMA CLÁSSICO DO DIREITO COMPARADO

• Saber se é possível reconduzir os diferentes ordenamentos jurídicos a agrupamentos Mais amplos Que partilhem características comuns Famílias de direitos, círculos de direitos – RENÉ

DAVID e ZWEIGERT

DURANTE TODO O SÉCULO XIX

• Começou a manifestar-se nos meios académicos uma preocupação pela comparação de soluções jurídicas e sua crítica

• «os códigos em sentido próprio foram assim o resultado de um processo de codificação do direito. Portanto, as suas características típicas, que são essenciais para dar um significado precioso à palavra, foram postas em realce através da narração da respectiva história […]. Tornou-se desse modo afirmação corrente a de que os sistemas romano-germânicos, também designados como de civil law, podem ser reagrupados em conjunto precisamente porque, num certo momento da sua evolução histórica, orientaram-se decisivamente para a codificação.»

ANTONIO GAMBARO

ANTONIO GAMBARO

• Existe um conjunto limitado de ordenamentos estatuais Relações de parentesco Englobados na chamada família romano-

germânica a que os juristas ingleses, norte-americanos e de outros países da Commonwealth chamam Civil law Por oposição ao seu sistema da common law

SÉCULO XIX

• Comparatistas ocupavam-se das soluções acolhidas nos diferentes códigos civis

• As legislações analisadas pertenciam a países fortemente influenciados pelo direito francês

ÚLTIMOS DECÉNIOS DO SÉCULO XIX

• Começa a ser conhecido o direito inglês Implica o progressivo alargamento do campo de

observação dos comparatistas Soluções jurídicas têm de ser enquadradas no

sistema jurídico de que provêm

ÚLTIMOS DECÉNIOS DO SÉCULO XIX

• Análise dos diferentes ordenamentos jurídicos Põe em relevo as suas características mais

marcantes Obriga os comparatistas a tarefas de

classificação incipiente

ERNEST GLASSON

• 1880

• Obra sobre o casamento civil e o divórcio

• Quadro sobre origens do direito civil moderno nos principais países da Europa

• Critério diferenciador: critério histórico-genético Influência do direito romano e do direito germânico

ERNEST GLASSON

• Classificação tripartida dos sistemas jurídicos Primeiro grupo

Países em que a influência do Direito romano se manifestara de forma principal (Itália, Espanha)

Segundo grupo Países em que a influência romana tinha sido fraca

(Inglaterra, países escandinavos, Rússia) Terceiro grupo

Sistemas jurídicos que tinham colhido de igual modo a influência romana e germânica (França, Alemanha, Suíça)

SEGUNDA METADE DO SÉCULO XX

• Coexistência de vários ordenamentos jurídicos estaduais Juristas procuravam descobrir semelhanças e

diferenças entre eles

• Léontin-Jean Constantinesco Comparista e professor na Universidade de

Saarbruck Concebe a Ciência dos Direitos Comparados como

«o produto do reencontro de dois fenómenos maiores» Alargamento do horizonte histórico e científico «Transformação radical e cada vez mais acelerada do

mundo em que vivemos»

DURANTE O SÉCULO XX

• Tentativas para classificar as ordens jurídicas Adopção de critérios de dois tipos

Constantinesco designava-os «genéticos» ou «tipológicos»

Critérios genéticos Baseavam-se na raça ou na evolução histórica Genéticos de base racial

Sauser-Hall elegeu a raça como factor essencial na classificação das famílias de direitos

Genéticos de base histórica Maior êxito ex: explicavam a relação de parentesco entre direito inglês e

norte-americano ou a base religiosa dos direitos dos países árabes, da Turquia e do Irão

ADHÉMAR ESMEIN

• Necessidade de classificar legislações ou costumes dos diferentes povos

• Propõe agrupamento dos direitos do mundo em cinco grupos

AGRUPAMENTO PROPOSTO POR ESMEIN

• Grupo latino França, Bélgica, Itália, Espanha, Portugal, Roménia

e Repúblicas latinas da América Central e do Sul

• Grupo germânico Alemanha, Áustria, Suíça, países escandinavos e

Hungria

• Grupo anglo-saxão Inglaterra, Estados Unidos, colónias de língua

inglesa e grupo eslavo

• Grupo dos países de direito muçulmano

NOBUSHIGE HOZUMI

• Referido por Constantinesco

• Jurista japonês

• Um dos três redactores do Código Civil japonês no final do século XIX

• Publicou um ensaio sobre as cinco grandes famílias de direito Distinguiu as famílias dos direitos indiano,

chinês, muçulmano, anglo-saxão e românico

OUTRAS CLASSIFICAÇÕES RECORDADAS PELOS COMPARATISTAS

• Clovis Bevilaqua Brasileiro Em 1897, aditou à classificação tripartida de

Glasson um quarto grupo Legislações dos povos sul-americanos

• Martinez-Paz Argentino Classifica os ordenamentos jurídicos em função

de um factor jurídico-histórico Incluem-se elementos bárbaro, feudal, romano, canónico

e democrático

CLASSIFICAÇÃO DE MARTINEZ-PAZ

• Configuração dos quatro grupos Grupo costumeiro-bárbaro

Direitos inglês, sueco e norueguês Grupo bárbaro-romano

Direitos alemão, francês e austríaco Grupo bárbaro-romano-canónico

Direito espanhol e português Grupo romano-canónico-democrático

Direitos dos Estados da América Latina, da Suíça e da Rússia

CRITÉRIOS GENÉTICO-HISTÓRICOS ACABAM POR CAIR EM ESQUECIMENTO

• Lévy-Ullmann Década de vinte do século XX Atende às diferentes fontes de direito

Distingue direito legislado de direito consuetudinário Acolhe uma classificação tripartida

Família dos direitos continentais Família dos direitos dos países de língua inglesa, com

forte vertente consuetudinária Família islâmica

CRITÉRIOS GENÉTICO-HISTÓRICOS ACABAM POR CAIR EM ESQUECIMENTO

• Sarfatti Italiano 1933 Factor codificação

Opondo países continentais-romanos aos de common law

Países continentais-romanos Distingue

Grupos de códigos de tipos românico ou francês Códigos de tipo germânico Países de influência romano-germânica (ex: Brasil) Códigos dos países orientais (China e Japão)

JOHN HENRY WIGMORE• Norte-americano

• Final dos anos vinte do século XX A Panorama of the World’s Systems

Agrupou os ordenamentos antigos e modernos em diferentes sistemas

Analisou os direitos egípcio, mesopotamico, hebraico, chinês, hindu, grego, romano, japonês, muçulmano, celta, germânico, eslavo, românico e anglicano

Juntou o Direito do Mar e Direito da Igreja

• Criticado por Constantinesco Não compreende a razão e os critérios da sua

classificação