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14/09/2015 A dignidade da pessoa humana e os direitos fundamentais Cola da Web
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A dignidade da pessoa humana e osdireitos fundamentaisÉ preciso enfatizar, que a dignidade da pessoa humana – alçada a princípio fundamental pela
Constituição Brasileira (CF/88, art. 1º, III) é vetor para a identificação material dos direitos
fundamentais – apenas estará assegurada quando for possível ao homem uma existência que permita
a plena fruição de todos os direitos fundamentais1.
DIGINIDADE DA PESSOA HUMANA é um princípio construído pela história. Consagra um valor que
visa proteger o ser humano contra tudo que lhe possa levar ao menoscabo2.
A dignidade da pessoa humana não é vista pela maioria dos autores como um direito, pois ela não é
conferida pelo ordenamento jurídico. Tratase de um atributo que todo ser humano possui
independentemente de qualquer requisito ou condição, seja ele de nacionalidade, sexo, religião,
posição social etc. É considerada como o nosso valor constitucional supremo, o núcleo axiológico da
constituição.
Considerada o núcleo em torno do qual gravitam os direitos fundamentais. Para que possa ser
protegida e concedida, a Dignidade da Pessoa Humana (DPH) é protegida pela CF/88 através dos
direitos fundamentais, confere caráter sistêmico e unitário a esses direitos.
Existem direitos fundamentais que estão mais próximos (derivações de primeiro grau: liberdade e
igualdade) e outros que estão mais afastados (derivações de segundo grau).
Em que situações a Dignidade da pessoa humana poderia ser relativizada? A dignidade é um princípio,
um postulado, ou é uma regra?
• POSTULADO – são normas que orientam a interpretação de outras normas. A dignidade da pessoa
humana atua como um postulado, auxiliando a interpretação e aplicação de outras normas, ex: art. 5º,
caput, CF – se fizermos uma interpretação literal, acharemos que os destinatários dessa norma seriam
apenas os brasileiros e estrangeiros residentes no país (José Afonso da Silva), o estrangeiro não
residente teria que invocar tratados internacionais de direitos humanos. Esse não é o entendimento da
maioria da doutrina e do STF;
• PRINCÍPIO – é uma norma que vai apontar um fim a ser alcançado, uma diretriz de atuação para o
Estado, ditando os deveres para promover os meios necessários a uma vida humana digna. Costuma
ser associado ao mínimo existencial, o qual foi criado porque os direitos individuais e sociais encontram
dificuldade quanto à efetividade, pois quanto mais são consagrados, maior é o risco desses direitos
ficarem só no papel. A aplicação dos princípios se dá, predominantemente, mediante ponderação.
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Então a finalidade dessa existência mínima foi uma forma de tentar dar efetividade, não podendo o
Estado apresentar qualquer desculpa para não cumprilos, a exemplo da reserva do possível.
OBS: O que é o Mínimo Existencial ? consiste no conjunto de bens e utilidades indispensáveis a uma
vida humana digna. Quais seriam os direitos que estão entre o mínimo existencial? Para Ricardo Lobo
Torres, não existe um conteúdo determinado, depende da época, da comunidade e do local em
estudo. Para a professora Ana Paula de Barcellos, dentro do mínimo existencial estão os seguintes
direitos: educação fundamental obrigatória e gratuita (é uma regra imposta ao Estado, cabendo
medidas necessárias em caso de não cumprimento), saúde, assistência social (é diferente
da previdência social), assistência jurídica gratuita (acesso ao judiciário)3. No sentido de princípio, a
Dignidade da Pessoa Humana relacionase a isso, pois não poderemos falar em liberdade de escolha
se a pessoa não tiver o que comer, onde dormir, onde trabalhar ou mesmo se estiver doente.
• REGRA – Regras são proposições normativas aplicáveis sob a forma do tudo ou nada (“all or
nothing”). Se os fatos nela previstos ocorrerem, a regra deve incidir, de modo direto e automático,
produzindo seus efeitos. Uma regra somente deixará de incidir sobre a hipótese de fato que contempla
se for inválida, se houver outra mais específica ou se não estiver em vigor. Sua aplicação se dá,
predominantemente, mediante subsunção. Como regra, é associada à fórmula de Emanuel Kant,
chamada na Europa de fórmula do objeto. Kant dizia que o que diferencia o ser humano dos demais
seres é a sua dignidade, a qual é violada todas as vezes que ele é tratado não como um fim em si
mesmo, mas como um meio, ou seja, como um objeto para se atingir determinados fins. A violação da
dignidade vai ocorrer quando a pessoa além de ser tratada como um objeto, esse tratamento é fruto
de uma expressão do desprezo que as pessoas têm contra ele em razão de uma peculiaridade que ele
possui, ex: no nazismo se entendia que judeus, ciganos, homossexuais (dentre outros), eram seres
humanos inferiores, sendo tratados com objetos (cobaias) para pesquisas absurdas.
OUTROS EXEMPLOS:Transfusão de sangue X testemunha de Jeová? Os seguidores desta religião não aceitam transfusão
de sangue com base em um trecho da bíblia. Há uma primeira corrente que afirma que eles têm o
direito de não receber a doação, com base na relevância do direito à vida, matriz de todos os direitos.
Eles invocam a liberdade de crença e a dignidade da pessoa humana para não autorizar a transfusão
de sangue contra a vontade do paciente, quando esta é a única forma de salvar a pessoa. Há aqui um
conflito entre a liberdade religiosa e a vida: eles preferem a religião, pois ela poderia sofrer uma
repulsa na sociedade religiosa se receber essa transfusão, e para eles, a dignidade dessa testemunha
de Jeová seria atingida. Em nosso entendimento, os argumentos da segunda corrente são mais
coerentes, uma vez que, baseada nos termos dos artigos 46 a 56 do código de ética médica, e
resolução 1021/80 do conselho federal de medicina (CFM), autorizam a intervenção judicial para salvar
a vida do paciente, autorizando a transfusão, mesmo contra a sua vontade em casos em que a
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transfusão de sangue seja a única forma de salvar a pessoa, alegando também a dignidade da pessoa
humana, pois depois que morrer não terá como invocar nenhum direito. Essa última corrente é mais
aceita quando a pessoa que precisa de uma transfusão de sangue é uma criança ou adolescente,
portanto, tratando de pessoa menor de idade, filha de testemunhas de Jeová, cujos pais não querem
admitir a transfusão.
ADPF 54 – A Confederação nacional dos trabalhadores na área da saúde foi a instituição que ajuizou
esta ação, colocando os seguintes argumentos:
• Antecipação terapêutica do parto não é aborto (atipicidade da conduta). A Lei 9.434/97 foi a lei que
permitiu o transplante de órgãos a partir da morte cerebral, assim subentendese que a vida só se
inicia com a formação do sistema nervoso central, logo, no caso do feto anencefálico não haveria vida
para se proteger. Ainda que essa hipótese fosse considerada como aborto, tal conduta não seria
punível (interpretação evolutiva do código penal – art. 128). O art. 128 do CP fala em aborto
terapêutico ou necessário (estado de necessidade onde a mãe não é obrigada a colocar sua própria
vida em risco para proteger a vida do filho – excludente de punibilidade – para alguns, excludente
de antijuridicidade) e aborto sentimental (hipótese em que a gravidez é resultante de estupro – o CP
também considera que nesse caso não há crime; para alguns, nessa última hipótese, em razão da
dignidade da pessoa humana). Para uma corrente minoritária, esse posicionamento não foi
recepcionado pela CF/88. Temos que fazer aqui uma ponderação entre a dignidade da pessoa
humana e liberdade sexual da mãe e o direito a vida do feto, o que já foi feito pelo legislador e
entendeu que o direito da mãe deveria preponderar. Por uma interpretação histórico evolutiva do
código penal, foi acrescentada a hipótese do aborto em casos de acrania;
• Dignidade da pessoa humana / analogia à tortura / interpretação conforme a Constituição – obrigar a
gestante a gerar uma criança que ela sabe que quando acabar de nascer vai morrer, não pode ser
admitido, assim como obrigar a mãe vítima de estupro a gerar a criança decorrente desse ato. O
argumento contrário a essa espécie de aborto é a Dignidade da Pessoa Humana do feto, MAS o
entendimento que vem se destacando, e com qual concordamos, é o de que o valor mais importante
aqui é o da Dignidade da Pessoa Humana da mãe (gestante), que no primeiro caso será obrigada a
conviver com o nascimento e morte instantânea do filho, e no segundo caso, ser obrigada a criar uma
criança que também é filha(o) de quem a violentou, o que pode ocasionar traumas psicológicos para
ambas (criança e mãe) para o resto da vida.
• Desacordo moral razoável – são aquelas questões limites onde não se tem uma opção clara, ambos
os argumentos são moralmente e racionalmente defensáveis. Diante de um caso desses, a postura do
Estado deve ser de não impor condutas externas interativas, devendose fazer a ponderação de
interesses.
• Caso bastante citado na doutrina, é o caso de arremesso de anões: as pessoas iam a determinado
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local para praticar o arremesso de anões, os quais recebiam remuneração por isso; Esse ato acabou
sendo proibido pelas autoridades públicas do país em que isso acontecia. Daí poderia se perguntar:
Será que a autoridade pública tem o direito de dizer se a dignidade da pessoa humana está sendo
ofendida ou não em um caso como esse? Será que ofender a dignidade não seria deixar o anão em
casa passando fome ao invés de ganhar dinheiro sendo arremessado? O professor Marcelo Novelino
Camargo, disse em uma palestra para o Curso Intensivo 1, da Rede de Ensino Luiz Flávio Gomes, que
antigamente ele entendia que se o Anão quisesse participar da atividade de arremesso, era problema
dele, pois era melhor do que ele ficar em casa sem emprego e passando fome (isso era ofender a
dignidade); MAS ele mesmo admitiu ter mudado seu posicionamento após o ter conhecido uma aluna
que tinha problema de nanismo, passando a admitir a possibilidade do Estado intervir nesses casos,
pois essa aluna lhe ensinou que quando um anão participa de uma atividade como essa, ele fere não
só a dignidade dele próprio (anão individual), mas de todos os anões, que se tornam alvo de piadinhas
e brincadeiras pejorativas por causa daquilo que apenas um anão praticou.
CONCLUSÃOQuando falamos em dignidade da pessoa humana, englobamos o conceito de direitos fundamentais
(direitos humanos positivados em nível interno) e direitos humanos (no plano de declarações e
convenções internacionais), constituindo um critério de unificação de todos os direitos aos quais os
homens se reportam.
Afora outras especulações, inclusive de natureza constitucional, não há dúvida de que a eficácia
negativa4 (autoriza que sejam declaradas inválidas todas as normas ou atos que contravenham os
efeitos pretendidos pela norma) do princípio da dignidade da pessoa humana conduziria tal norma à
invalidade. É que nada obstante a relativa indeterminação do conceito de dignidade humana há
consenso de que em seu núcleo central deverão estar a rejeição às penas corporais, à fome
compulsória e ao afastamento arbitrário da família.
Poderíamos pensar que há um princípio ou direito absoluto: o da dignidade da pessoa humana. A
razão dessa impressão é que a norma da dignidade da pessoa humana é tratada, em parte, como
regra e, em parte, como princípio; e também pelo fato de que, para o princípio da dignidade humana,
existe um amplo grupo de condições de precedência, nas quais há um alto grau de segurança acerca
de que, de acordo com elas, o princípio da dignidade da pessoa precede aos princípios opostos.
Assim, absoluto não é o princípio da dignidade humana, mas a regra, que, devido a sua abertura
semântica, não necessita de uma limitação com respeito a nenhuma relação de preferência relevante.
O princípio da dignidade da pessoa, por sua vez, pode ser realizado em diferentes graus5.
Após esse exame, concluímos que a Dignidade da Pessoa Humana não é um direito absoluto, tratase,
portanto, de um princípio que: “identifica um espaço de integridade moral a ser assegurado a todas as
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pessoas por sua só existência no mundo. É um respeito à criação, independentemente da crença que
se professe quanto à sua origem. A dignidade relacionase tanto com a liberdade e valores do espírito
como com as condições materiais de subsistência. Não tem sido singelo, todavia, o esforço para
permitir que o princípio transite de uma dimensão ética e abstrata para as motivações racionais e
fundamentadas das decisões judiciais. Partindo da premissa anteriormente estabelecida de que os
princípios, a despeito de sua indeterminação a partir de certo ponto, possuem um núcleo no qual
operam como regra, temse sustentado que no tocante ao princípio da dignidade da pessoa humana
esse núcleo é representado pelo mínimo existencial. Embora existam visões mais ambiciosas do
alcance elementar do princípio, há razoável consenso de que ele inclui pelo menos os direitos à renda
mínima, saúde básica, educação fundamental e acesso à justiça”6.
Essa percepção chegou à jurisprudência dos tribunais superiores, já tendo se assentado que “a
dignidade da pessoa humana, um dos fundamentos do Estado democrático de direito, ilumina a
interpretação da lei ordinária” (STJ, HC 9.892RJ, DJ 26.3.01, Rel. orig. Min. Hamilton Carvalhido, Rel.
para ac. Min. Fontes de Alencar).
Ela tem servido de base para decisões de diverso alcance, exemplo: fornecimento compulsório de
medicamentos por parte do Poder Público (STJ, ROMS 11.183PR, DJ 4.9.00, Rel. Min. José Delgado),
a nulidade de cláusula contratual limitadora do tempo de internação hospitalar (TJSP, AC 110.7724/4
00, ADV 4001/636, nº 98859, Rel. Des. O. Breviglieri), a rejeição da prisão por dívida motivada pelo
não pagamento de juros absurdos (STJ, HC 12547/DF, DJ 12.2.01, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar), o
levantamento do FGTS para tratamento de familiar portador do vírus HIV (STJ, REsp. 249026PR, DJ
26.06.00, Rel. Min. José Delgado), dentre muitas outras.
Há decisões em sentidos contrários, quando se fala em: sujeição do réu em ação de investigação de
paternidade ao exame compulsório de DNA (STF, HC 71.373RS, DJ 10.11.94, Rel. Min. Marco Aurélio
e TJSP, AC 191.2904/70, ADV 3701/587, n. 98580, Rel. Des. A. Germano), com invocação do
princípio da dignidade humana.
1 (CUNHA JUNIOR, Dirley da. A efetividade dos Direitos Fundamentais Sociais e a Reserva do
Possível. Leituras Complementares de Direito Constitucional: Direitos Humanos e Direitos
Fundamentais. 3. ed., Salvador: Editora Juspodivm, p. 349395, 2008. Material da 4ª aula da disciplina
Teoria Geral dos Direitos e Garantias Fundamentais, ministrada no Curso de PósGraduação Lato
Sensu TeleVirtual em Direito do Estado – UNIDERP/REDE LFG)
2 Sobre o tema, ver NUNES, Luiz Antônio Rizzatto. O princípio constitucional da dignidade da pessoa
humana, Saraiva, 2002; SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos
fundamentais na Constituição Federal de 1988, Livraria do Advogado, 2002; Rosenvald, Nelson.
Dignidade da Pessoa Humana e boafé no Código Civil. São Paulo: Saraiva 2005; CAMARGO, Marcelo
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Novelino. “O conteúdo Jurídico da Dignidade da pessoa humana”. In: CAMARGO, Marcelo Novelino
(org.). Leituras complementares do Direito Constitucional: Direitos Fundamentais. 2ª ed, Salvador:
Juspodivm, pp. 113135, 2007.
3 Ana Paula de Barcellos. A eficácia jurídica dos princípios constitucionais: O princípio da dignidade da
pessoa humana, 2002, p. 305
4 José Afonso da Silva, Aplicabilidade das normas constitucionais, 1998, p. 157 e ss; e Luís Roberto
Barroso, Interpretação e aplicação da Constituição, 2000, p. 141 e ss.
5 AMORIM, Letícia Balsamão. A distinção entre regaras e princípios segundo Robert Alexy – Esboço e
críticas. Revista de Informação Legislativa. Brasília. a. 42. n.165 jan./mar. 2005. Pág. 123 – 134.
Material da 4ª aula da Disciplina Teoria Geral do Estado e do Direito Constitucional, ministrada no
Curso de PósGraduação Lato Sensu TeleVirtual em Direito do Estado – UNIDERP/REDE LFG.
6 LUÍS ROBERTO BARROSO (Professor Titular de Direito Constitucional da Universidade do Estado do
Rio de Janeiro. Mestre em Direito pela Universidade de Yale) e ANA PAULA DE BARCELLOS
(Professora Assistente de Direito Constitucional da UERJ. Mestre em Direito): O COMEÇO DA
HISTÓRIA. A NOVA INTERPRETAÇÃO CONSTITUCIONAL E O PAPEL DOS PRINCÍPIOS NO DIREITO
BRASILEIRO.
BIBLIOGRAFIAAMORIM, Letícia Balsamão. A distinção entre regaras e princípios segundo Robert Alexy – Esboço e
críticas. Revista de Informação Legislativa. Brasília. a. 42. n.165 jan./mar. 2005. Pág. 123 – 134.
Material da 4ª aula da Disciplina Teoria Geral do Estado e do Direito Constitucional, ministrada no
Curso de PósGraduação Lato Sensu TeleVirtual em Direito do Estado – UNIDERP/REDE LFG.
BARCELLOS, Ana Paula de. A eficácia jurídica dos princípios constitucionais: O princípio da dignidade
da pessoa humana, 2002, p. 305;
CAMARGO, Marcelo Novelino. “O conteúdo Jurídico da Dignidade da pessoa humana”. In: CAMARGO,
Marcelo Novelino (org.). Leituras complementares do Direito Constitucional: Direitos Fundamentais. 2ª
ed, Salvador: Juspodivm, pp. 113135, 2007;
* OBS: Material digitado durante as aulas do professor Marcelo Novelino. Curso Intensivo 1 da Rede de
Ensino Luiz Flávio Gomes – 2009; e texto de leitura complementar para a aula 10, ministrada no dia
15/05/2009, de autoria de: LUÍS ROBERTO BARROSO (Professor Titular de Direito Constitucional da
Universidade do Estado do Rio de Janeiro. Mestre em Direito pela Universidade de Yale) e ANA PAULA
DE BARCELLOS (Professora Assistente de Direito Constitucional da UERJ. Mestre em Direito): O
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COMEÇO DA HISTÓRIA. A NOVA INTERPRETAÇÃO CONSTITUCIONAL E O PAPEL DOS
PRINCÍPIOS NO DIREITO BRASILEIRO.
CUNHA JÚNIOR, Dirley da. Curso de Direito Constitucional. 2ª ed., Salvador: Editora Juspodivm, 2008.
CUNHA JUNIOR, Dirley da. A efetividade dos Direitos Fundamentais Sociais e a Reserva do Possível.
Leituras Complementares de Direito Constitucional: Direitos Humanos e Direitos Fundamentais. 3. ed.,
Salvador: Editora Juspodivm, p. 349395, 2008. Material da 4ª aula da disciplina Teoria Geral dos
Direitos e Garantias Fundamentais, ministrada no Curso de PósGraduação Lato Sensu TeleVirtual em
Direito do Estado – UNIDERP/REDE LFG).
FERREIRA FILHO, Manoel Gonçalves, 1934. Curso de direito constitucional. 25ª ed. Ver. – São Paulo:
Saraiva, 1999.
JURISPRUDÊNCIA DO STF, STJ E TRIBUNAIS.
MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 13ª. ed. – São Paulo: Atlas, 2003.
NOBRE JÚNIOR, Edilson Pereira. O Direito Brasileiro e o Princípio da Dignidade da Pessoa Humana.
Fonte disponível em: http://www.jfrn.gov.br/docs/doutrina93.doc. Material da 7ª aula da Disciplina
Teoria Geral do Estado e do Direito Constitucional, ministrada no Curso de PósGraduação Lato Sensu
TeleVirtual em Direito do Estado – UNIDERP/REDE LFG.
NUNES, Luiz Antônio Rizzatto. O princípio constitucional da dignidade da pessoa humana, Saraiva,
2002;
ROSEBVALD, Nelson. Dignidade da Pessoa Humana e boafé no Código Civil. São Paulo: Saraiva
2005;
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituição
Federal de 1988, Livraria do Advogado, 2002;
SILVA, José Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 15ª ed. – Malheiros editores Ltda. –
São Paulo – SP.
Por Luiz Lopes de Souza Júnior
Advogado, pós graduando em Direito do Estado e Direito Público
Equipe Cola da Web