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Congresso: Insolvncia e Recuperao de Empresas

IPL / CICJE

Ttulo da comunicao: A declarao de insolvncia por atraso nas contas das

sociedades comerciais

RESUMO:

Um dos factos ndice do estado de insolvncia o atraso, superior a nove meses, na

aprovao e depsito das contas, se a tanto a entidade em causa estiver legalmente

obrigada (cf. art. 20., n. 1, h, do CIRE).

Ora, o que nos propomos analisar na presente comunicao so, antes de mais, os

pressupostos de que depende este indicador de insolvncia, designadamente, as

entidades abrangidas e as contas relevantes.

Centrando-nos em especial nas sociedades comerciais, pretendemos analisar o

processo de elaborao das contas, os rgos para tanto competentes e os prazos a

observar.

Seguidamente, uma vez elaboradas as contas, devem as mesmas ser submetidas aos

scios para aprovao, depois de eventual controlo e parecer dos rgos prprios.

O passo final o depsito e a publicidade das contas.

Todavia, importa que na anlise deste processo se tenham em conta as vicissitudes

que podem condicionar os vrios passos do processo, e os mecanismos institudos

para a sua (eventual) superao.

Por fim, cabe avaliar como se compatibilizam as regras societrias sobre a elaborao,

aprovao e depsito das contas, com a previso do facto-ndice referido para efeitos

de insolvncia.

Paulo Vasconcelos

Professor Coordenador

ISCAP/IPP

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1. O facto ndice do artigo 20., n. 1, h), do CIRE

A declarao de insolvncia pode ser requerida (por quem for legalmente responsvel pelas

dvidas, por credores ou pelo Ministrio Pblico) verificando-se um ou mais factos

enumerados nas diversas alneas do n. 1 do artigo 20. do CIRE.

Interessa-nos nesta oportunidade focar a nossa ateno num desses factos ndices. Aquele que

consta da aliena h) e consiste no atraso superior a nove meses na aprovao e deposito das

contas.

Este facto apenas aplicvel aos devedores que constituam uma das entidades referidas no n.

2 do artigo 3 do mesmo cdigo, ou seja, uma pessoa coletiva ou patrimnio autnomo por

cujas dvidas nenhuma pessoa singular responda pessoal e ilimitadamente, por forma direta

ou indireta.

Por outro lado, e como compreensvel, condio para o preenchimento deste pressuposto

da declarao de insolvncia, que a entidade em causa esteja legalmente obrigada aprovao

e depsito das contas. Assim, o incumprimento destas obrigaes legais constitui uma

presuno de que existe uma situao de insolvncia. Presuno essa que a pessoa coletiva

poder afastar demonstrando que no est impossibilitada de cumprir as suas obrigaes, pelo

que no se encontra em estado de insolvncia.

2. O processo de elaborao das contas

A competncia para a elaborao e apresentao das contas do exerccio da administrao,

isto , dos gerentes e administradores, uma vez que a lei impe que o rgo executivo preste

regularmente contas aos scios, relatando a gesto e apresentado as contas (artigo 65. do

CSC).

Nas sociedades annimas, essa competncia expressamente atribuda aos administradores

pelo artigo 406., d), do CSC, norma que tambm aplicvel aos administradores executivos,

no mbito da estrutura de governo de matriz germnica prevista na alnea c) do n. 1 do artigo

278., ex vi artigo 431., n. 3, todos do CSC. Deste modo, qualquer que seja a estrutura de

organizao que uma sociedade annima adopte, compete administrao elaborar e aprovar

o relatrio de gesto e as contas do exerccio.

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sabido que o conselho de administrao pode criar uma comisso executiva para a gesto

corrente da sociedade, na qual podem ser delegadas algumas competncias, como prev o

artigo 407., n. 3, do CSC. Todavia, matrias h que no podem ser objecto de delegao

pelo conselho, nelas se incluindo as que respeitam elaborao e aprovao do relatrio de

gesto e das contas do exerccio1.

Refira-se a este propsito que quanto ao modelo de governo das sociedades annimas

introduzido pela reforma do direito societrio de 20062, usualmente denominado de modelo

anglo-saxnico, se pode suscitar o problema da competncia para a aprovao do relatrio e

da contas. Na verdade, neste modelo de organizao, o conselho de administrao

compreende uma comisso de auditoria no seu seio. Ora, possvel que os membros do

conselho que no integrem a dita comisso constituam uma comisso executiva, como a lei

expressamente admite, ao prever a participao, em certos casos, dos membros da comisso

de auditoria nas reunies da comisso executiva.

Na verdade, determina agora a lei3 que se existir uma comisso executiva, os membros da

comisso de auditoria tm o dever de participar nas reunies da comisso executiva onde se

apreciem as contas do exerccio. Todavia, trata-se de uma matria que no pode ser da

competncia da comisso executiva, pois no pode ser objecto de delegao, como vimos.

Acresce que, caso exista, a comisso executiva s poder deliberar sobre as contas se nela

estiverem presentes todos os administradores, ou seja, incluindo aqueles que no sejam

administradores executivos, pois a todos cabe aprovar as contas, a fim de as submeter

apreciao dos scios. Trata-se de uma matria que da competncia do prprio conselho e

por todos os administradores deve ser apreciada. De resto, o relatrio e as contas devem ser

assinados por todos os membros da administrao, como impe o artigo 65., n. 3, do CSC.

Nas sociedades por quotas, compete aos gerentes a elaborao e apresentao aos scios das

contas (cf. artigos 252., n. 1, 259. e 263., n. 1, todos do CSC), no exerccio das suas

funes de administrao da sociedade e no cumprimento do seu dever de prestar contas aos

scios (artigo 65., n. 1, do CSC).

1 Cf. o disposto no art. 407., n. 4, do CSC. 2 Cf. art. 278., n. 1, b), do CSC, na redao que lhe foi dada pelo DL n. 76-A/2006, de 29 de maro. 3 Cf. art. 423.-G, n. 1, c), do CSC.

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Compete, pois, administrao da sociedade a preparao e elaborao do relatrio e das

contas do perodo. Estabelece-se, assim, uma repartio de competncias entre os

administradores, por um lado, e o colectivo dos scios, por outro: dos primeiros a

responsabilidade pela prestao de contas; aos segundos cabe aprov-las, se for o caso.

Sendo a prestao de contas uma obrigao que recai sobre os gerentes e administradores ,

por outro lado, um direito dos scios. Direito este que, integrando-se no direito geral do

scios informao, tem um objecto prprio bem identificado, pelo que se pode destacar

daquele direito geral informao4.

Esta prestao de contas exige que os gerentes e administradores elaborem e submetam

apreciao dos scios todos os documentos a que j nos referimos: o relatrio de gesto, o

balano, as demonstraes de resultados (por natureza e por funes), a demonstrao dos

fluxos de caixa, a demonstrao das alteraes do capital prprio e o anexo.

Se os ltimos so documentos da responsabilidade dos administradores mas elaborados pela

contabilidade, j o relatrio de gesto por excelncia o documento no qual os

administradores prestam aos scios contas da atividade desenvolvida no exerccio a que

respeita5.

No caso das sociedades annimas, o relatrio de gesto deve ser acompanhado por dois

anexos. Um, para comunicar o nmero de aes e de obrigaes da sociedade (ou de

sociedades com as quais esta esteja em relao de domnio ou de grupo) detidas, adquiridas e

alienadas pelos membros dos rgos de administrao e fiscalizao, nos termos do artigo

447., n. 5, do CSC. Outro, para comunicar a lista dos acionistas que sejam titulares de, pelo

menos, 10%, um tero ou metade do capital social, bem como dos acionistas que tenham

deixado de ser titulares das referidas fraces do capital social, tudo nos termos do disposto

no artigo 448., n. 4, do mesmo CSC. Isto, , em anexo ao relatrio de gesto devem ser

indicadas todas as participaes qualificadas e suas alteraes.

4 Neste sentido, cf. Ana Maria Rodrigues / Rui Pereira Dias, Cdigo das Sociedades Comerciais em

Comentrio, Vol. I, p. 778 e os acrdos do STJ, de 15 de maro de 1994 e do TRE, de 7 de julho de

1993. Da que se compreenda que qualquer scio, caso as contas no lhes sejam prestadas, possa

requerer ao tribunal que se proceda a inqurito (art. 67., n. 1, do CSC), como se ver adiante. 5 Cf. Garrigues / Uria, Comentario a la ley de sociedades anonimas, II, p. 379.

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Importa ainda salientar que tratando-se de sociedade annima emitente de aes admitidas

negociao em mercado regulamentado em Portugal sociedades cotadas o relatrio de

gesto deve tambm incluir um capitulo detalhado sobre a estrutura e prtica de governo

societrio, como determina o n. 1 do artigo 245-A, do CVM6.7

As contas devem ser elaboradas pela administrao de forma a que possam proporcionar

informao til para os seus destinatrios, permitindo-lhes a tomada de decises. Nos termos

do 17 da Estrutura Conceptual do SNC, a informao prestada deve ser a necessria e

suficiente para permitir uma avaliao da sociedade em causa.8

Para tal devem ser observados os pressupostos do regime do acrscimo e da continuidade

subjacentes preparao das demonstraes financeiras. A informao apresentada dever

possuir as caractersticas qualitativas da compreensibilidade, relevncia 9, fiabilidade10 e

comparabilidade11. Por sua vez, a relevncia e a fiabilidade impem que a informao

constante das demonstraes financeiras atenda aos requisitos da materialidade, da

6 O contedo mnimo do relatrio anual sobre o governo da sociedade est pormenorizadamente

descrito ao longo das 16 alneas do n. 1 do referido art. 245.-A do CVM. 7 Acresce que, por imposio de normas comunitrias - cf. a Diretiva 2003/6/CE, do Parlamento

Europeu e do Conselho, de 28 de janeiro e a Diretiva 2004/72/CE, da Comisso, de 29 de abril - os

dirigentes das mesmas sociedades esto obrigados a comunicar ao organismo de superviso do

mercado (CMVM) as transmisses de aes e instrumentos financeiros com estas relacionados, no

prazo de cinco dias. 8 Nos termos desta Estrutura Conceptual, a informao deve ser a necessria e suficiente para avaliar o

desempenho da sociedade e a sua rendibilidade, bem como para avaliar a variabilidade do seu

desempenho no futuro. 9 No mbito do POC, a relevncia era entendida como a qualidade que a informao tem de

influenciar as decises dos seus utentes, ao ajud-los a avaliar os acontecimentos passados, presentes

e futuros ou a confirmar ou corrigir as suas avaliaes. 10 A fiabilidade impe que a informao prestada seja verdica. Nos termos do IAS 1, a informao

prestada deve: a) representar fidedignamente os resultados e a posio financeira da empresa; b) refletir

a substncia econmica de escritos e transaes e no meramente a forma legal; c) deve ser neutra, isto

, isenta de preconceitos; d) deve ser prudente e completa em todos os aspectos materiais cf. Menezes

Cordeiro, Introduo ao Direito da Prestao de Contas, p. 87 e ss. 11 A comparabilidade essencial quer para avaliar o desempenho societrio ao longo do tempo, o que

exige que os exerccios sejam comparveis, quer para possibilitar a comparao das diferentes

sociedades entre si cf. Menezes Cordeiro, Introduo ao Direito da Prestao de Contas, p. 89 e ss.

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representao fidedigna, do primado da substncia sobre a forma, da neutralidade e da

plenitude12.

Deste modo, a atuao da administrao da sociedade deve ser orientada pelos princpios

contabilsticos previstos legalmente, tanto para a elaborao do balano, como para a

valorao dos bens do ativo e do passivo. Importa que os resultados revelados pelas contas

sejam reais, a fim de evitar a distribuio de lucros fictcios13 e a induo dos destinatrios da

informao em erro.

Uma vez elaborados estes documentos de prestao de contas, deve a gerncia ou a

administrao deliberar submet-los apreciao dos scios. Apesar de tal no constar de

forma explcita do artigo 65. do CSC, parece-nos evidente que deve haver uma deliberao

da gerncia ou da administrao que aprove (expressa ou tacitamente) tais documentos e os

submeta aos scios14. De todo o modo, cremos que esta deliberao no impugnvel 12 Cf. Ana Maria Rodrigues / Rui Pereira Dias, Cdigo das Sociedades Comerciais em Comentrio,

Vol. I, p. 770. 13 Cf. Sanchez Calero, La determinacin y la distribucin del beneficio neto en la sociedad anonima, p.

50. 14 Para as sociedades annimas, o art. 406 na sua alnea d) refere expressamente que compete ao

conselho de administrao deliberar sobre Relatrios e contas anuais. Em sentido contrrio,

sustentando que a aprovao do relatrio e contas so resultantes das vontades individuais dos gerentes

e administradores e no do rgo colectivo que estes integram, cf. Jos Carlos Soares Machado, A

recusa de assinatura do relatrio anual, p. 937 e ss. certo que no deixa de ser significativo que no

art. 65. do CSC se atribua aos membros da administrao o dever de elaborar e submeter aos rgos

competentes o relatrio de gesto e as contas e no administrao ou gerncia em si mesma. Da

que alguns Autores defendam que se trata de um dever que pessoalmente imputado aos gerentes e

administradores. Nestes termos, a assinatura de tais documentos como a lei impe (cf. art. 65., n. 3,

do CSC) exprime a vontade individual de cada administrador e no a manifestao de vontade de um

rgo colegial. Neste sentido, cf. Jos Carlos Soares Machado, A recusa de assinatura do relatrio

anual, p. 937 e ss e Miguel Pupo Correia, Direito Comercial, p. 268. Em sentido contrrio, entendendo

haver necessidade de uma deciso de aprovao do relatrio e das contas pelo rgo colegial (gerncia

ou administrao), cf. Ricardo do Nascimento Ferreira, As deliberaes dos scios relativas

prestao de contas, p. 219 e 220. De todo o modo, este autor no admite a impugnabilidade autnoma

de tal deciso, uma vez que versa apenas sobre meros projetos ou propostas com eficcia meramente

interna e, portanto, insusceptveis de interferirem com direitos dos scios ou de terceiros. Certo que,

independentemente de haver ou no uma deliberao (expressa) do rgo de gesto, cada gerente e

administrador deve assinar as contas, devendo a recusa de assinatura ser justificada no documento em

causa e explicada perante o rgo competente para a sua aprovao (cf. art. 65., n. 3, do CSC).

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autonomamente, pois trata-se apenas de uma deliberao interna, preparatria da deliberao

dos scios (esta sim, impugnvel, como veremos frente)15.

Estes documentos devem ser assinados por todos os gerentes e administradores que estiverem

em funes ao tempo da sua apresentao, ainda que no tivessem tido responsabilidades no

exerccio em questo. Ou seja, a obrigao de prestar contas recai em primeira mo sobre

aqueles que no momento de as prestar ocupam esses lugares de administrao. Por outro lado,

os membros anteriores que exerceram os mandatos referentes aos perodo em causa, devem

prestar todas as informaes que para esse efeito lhes forem solicitadas e relativas aos

perodos em que exerceram esses cargos16.

Se qualquer um dos membros da administrao obrigado a elaborar e assinar os documentos

de prestao de contas se recusar a faz-lo, tal recusa deve ser justificada no documento

respectivo e explicada pelo prprio, pessoalmente, perante o rgo competente para o aprovar,

ainda que j tenham cessado as suas funes, como determina o n. 3 do artigo 65. do CSC.

Na verdade, a recusa de assinatura constitui uma inequvoca manifestao de discordncia

relativamente ao contedos dos documentos em causa.17

Por ltimo, no pode deixar de se referir que o artigo 528., n. 1, do CSC, estabelece uma

sano contraordenacional para o gerente ou administrador de sociedade que no submeter,

ou por facto prprio impedir outrem de submeter, aos rgos competentes da sociedade at

ao fim do prazo previsto no n. 1 do artigo 376., o relatrio de gesto, as contas do exerccio

e demais documentos de prestao de contas previstos na lei, e cuja apresentao lhe esteja

cometida por lei ou pelo contrato social, ou por outro ttulo, bem como viole o disposto no

artigo 65.-A, cuja sano corresponde a uma coima de 50,00 a 1 500,00. Registe-se ainda que a no apresentao do relatrio de gesto e das contas do exerccio faz incorrer o

gerente ou administrador que no os submeta aos scios em responsabilidade contra-ordenacional (art.

528., n. 1, do CSC), como veremos a seguir. 15 Neste sentido, cf. Ricardo do Nascimento Ferreira, As deliberaes dos scios relativas prestao

de contas, p. 219 e 220. 16 Cf. art. 65., n. 4, do CSC. 17 Atento o regime previsto no art. 65 do CSC no faz sentido que o gerente ou administrador

discordante, tendo votado contra tais documentos, de seguida os assine e remeta aos scios. A recusa

de assinatura o meio previsto pelo legislador para a manifestao da discordncia (e a assinatura a

manifestao da sua concordncia). Neste sentido, Jos Carlos Soares Machado, A recusa de

assinatura do relatrio anual nas sociedades annimas, p. 641. Aparentemente em sentido contrrio,

Ricardo do Nascimento Ferreira, As deliberaes dos scios relativas prestao de contas, p. 200.

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3. A aprovao das contas

Uma vez elaborados, o relatrio de gesto, as contas do exerccio e os demais documentos de

prestao de contas so submetidos aos rgos competentes das sociedades comerciais (artigo

65., n. 1, do CSC).

No caso das sociedades por quotas o rgo competente a assembleia dos scios, como

consta do artigo 246., n. 1, e), do CSC18. No mesmo sentido dispe o artigo 263., n. 1, do

CSC. A lei dispensa, porm, a aprovao das contas quando todos os scios sejam gerentes e

todos eles assinem sem reservas os documentos de prestao de contas19. No entanto, tal s 18 Em bom rigor, a competncia para aprovao das contas dos scios (e no da assembleia). que,

nas sociedades por quotas, alm das deliberaes unnimes por escrito (cf. art. 54., n.1, do CSC) os

scios podem, em geral, tomar deliberaes por voto escrito, sem se reunirem em assembleia (cf. art.

247., n. 1, do CSC). certo que o art. 263., relativo aprovao do relatrio e contas do exerccio,

refere que estes documentos devem estar patentes aos scios desde o dia da convocao da assembleia

geral que se destine a apreci-los. No cremos, contudo, que da se possa retirar a impossibilidade de

deliberao sem reunio (isto , por voto escrito ou deliberaes unnimes por escrito) quando estejam

em causa as contas e o relatrio de gesto, como sustenta Pinto Furtado, Deliberaes de Sociedades

Comerciais, p. 470. No mesmo sentido, afirmando que os interesses em jogo parecem desaconselhar

que os scios renunciem a estar presentes, cf. Ricardo Nascimento Ferreira, As deliberaes dos scios

relativas prestao de contas, p. 209. Em sentido contrrio, sustentando que esta deliberao pode

ser aprovada por deliberao unnime escrita, tomada ao abrigo do art. 54., n. 1, do CSC, ver Ral

Ventura, Sociedades por Quotas, III, p. 213. Refira-se que nos Acrdos do TRP, de 10 de outubro de

2002 e do STJ, de 8 de maio de 2003 (disponveis em www.dgsi.pt) se decidiu ser nula a deliberao

de aprovao das contas tomada em assembleia geral universal, sem prvia convocao, posio com a

qual no concordamos. Nestes arestos procede-se a uma interpretao restritiva do art. 54., n. 1, de

forma a que apenas seria possvel a deliberao em assembleia universal em situaes de emergncia

de reunio, sem possibilidade de convocao em tempo til. Ora, na assembleia universal possvel

dispensar a convocatria precisamente pelo facto de a mesma ser, no caso, intil, j que esto presentes

ou representados todos os scios. Cremos que no caso dos autos referidos (que versam sobre os

mesmos factos) o julgador se deixou impressionar pelo facto de se tratar de sociedade unipessoal

(situao que em nada altera o regime legal em apreciao). 19 o que consta expressamente do n. 2 do art. 263. do CSC. O legislador ter sido aqui levado por

um pragmatismo excessivo. evidente que se todos os gerentes so simultaneamente scios, e se todos

assinam as contas (o que significa a sua aprovao) tornar-se- desnecessria uma segunda aprovao.

Todavia, mais prudente seria que, neste caso, se fizesse intervir qualquer entidade exterior aos gerentes,

que pudesse validar as contas, como, por exemplo um revisor oficial de contas. Registe-se que em

alguns ordenamentos jurdicos se considera que os scios que so simultaneamente gerentes (ou

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aplicvel s sociedades por quotas que no possuam conselho fiscal, nem estejam sujeitas

reviso legal cf. artigo 263., n. 2, do CSC.

Nos n.os 3 e 4 do artigo 263. do CSC prev-se uma soluo original para superar o empate na

votao das contas ou da proposta de aplicao de resultados nas assembleias gerais das

sociedades por quotas. Ciente de que, muitas sociedades deste tipo tm apenas dois scios,

cada um titular de metade do capital social e portando, em princpio, dos votos em

assembleia o legislador permite que qualquer scio possa requerer a convocao judicial de

nova assembleia, cabendo ao juiz a designao de uma pessoa estranha sociedade, de

preferncia revisor oficial de contas, para presidir assembleia, com direito a voto de

qualidade (isto , com poder para desempatar). Nos termos da lei, este presidente da

assembleia tem o direito de pedir gerncia ou ao rgo de fiscalizao (quando exista) que

lhe sejam facultados os documentos que considere necessrios e lhe sejam prestadas as

informaes de que carea20.

Nas sociedades annimas, compete assembleia geral apreciar e deliberar sobre o relatrio de

gesto e as contas do exerccio, como est previsto no artigo 376., n. 1, a), do CSC. No foi

sempre assim, pois at entrada em vigor do DL n. 76-A/2006, de 29 de maro, nas

sociedades annimas com estrutura de organizao dualista ou germnica, competia ao

conselho geral aprovar o relatrio e as contas, cuja elaborao era da competncia da

direo21. administradores) esto impedidos de votar as sua prprias contas, por se tratar de matria que lhe diz

diretamente respeito. caso do Brasil, ao abrigo do disposto no art. 1.074., 2 - cf. Gustavo Tepedino

/ Heloisa Helena Barbosa / Maria Celina Bodin de Moraes, Cdigo Civil Interpretado Conforme a

Constituio da Repblica - Vol. III, p. 211 e 225. Semelhante soluo portuguesa a prevista no

Code de Commerce francs, que nos Art. 223-31 e 227-9 (ambos com a redao dada pela Lei n.

2008-776, de 4 de agosto de 2008, Lei de Modernizao da Economia), para as sociedades de

responsabilidade limitada e sociedades por aes simplificada, respectivamente, prev a dispensa de

aprovao das contas quando o scio nico tambm o gerente, nos seguintes termos: Lorsque

l'associ unique est seul grant de la socit, le dpt au registre du commerce et des socits, dans le

mme dlai, de l'inventaire et des comptes annuels, dment signs, vaut approbation des comptes sans

que l'associ unique ait porter au registre prvu l'alina suivant le rcpiss dlivr par le greffe

du tribunal de commerce. cf. Amel Amer-Yahia, Le Rgime Juridique des Dividendes, p. 79 e 80. 20 Esta soluo estava j prevista no DL n. 154/72, de 10 de maio, pretendendo forar por meio

judicial a resoluo de conflitos entre scios que no oferecem vias de soluo cf. Ral Ventura,

Sociedade por Quotas, III, p. 214 e ss. 21 Cf. art. art. 411., f), do CSC, revogado em 2006.

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Sucede porm que, no obstante fosse uma competncia do conselho geral, poderia ser

necessrio levar as contas apreciao dos scios em assembleia geral. De facto, caso o

conselho geral no aprovasse as contas ou as aprovasse com reservas, em dissonncia com a

certificao do ROC, tal divergncia teria que ser submetida assembleia geral22 . A

deliberao de no aprovao das contas, ou aprovao com reservas, era porm definitiva

quando estivesse em consonncia com o relatrio do ROC23.

tambm este o modelo de aprovao das contas do exerccio adoptado pela lei alem de

sociedades annimas. Na verdade, direo (Vorstand) compete organizar o balano, que

aps ter sido apreciado pelos auditores deve ser submetido aprovao do conselho geral

(Aufsichtsrat), de acordo com o disposto no 170, n. 1, da AktG. Cabe, assim, ao conselho

geral e no ao colectivo dos scios a aprovao do balano de contas do exerccio. S assim

no ser, competindo ento aos scios a sua aprovao, em duas hipteses: quando a direo

e o conselho geral decidam transferir essa competncia para os scios, ou quando o conselho

geral no aprove as contas. o que decorre do disposto no 173, n. 1, da AktG24.

Tambm em Itlia, no modelo dualista de administrao e fiscalizao das sociedades

annimas, compete ao conselho de superviso (consiglio di sorveglianza) a aprovao do

balano do exerccio, nos termos do artigo Art. 2409-terdecies do Cdigo Civil, sendo certo

que este rgo pode incluir membros no scios, como determina o artigo Art. 2409-

duodecies do mesmo Cdigo Civil italiano25. J no caso do modelo monista, compete

assembleia geral a aprovao do balano do exerccio, nos termos do artigo 2364 do mesmo

cdigo.

Cabe ainda referir que no articulado do Cdigo das Sociedades Comerciais proposto por

ALBERTO PIMENTA, se preconizava um sistema semelhante para a prestao de contas anuais:

a aprovao das contas seria submetida apreciao do conselho fiscal e, caso este se

pronunciasse favoravelmente, ficariam logo aprovadas. S no caso de as mesmas no serem

aprovadas que seriam submetidas aprovao pela assembleia geral dos scios26. 22 Nos termos previstos no art. 454., n. 4, do CSC, revogado em 2006. 23 Cf. art. 454., n. 3, do CSC, revogado em 2006. 24 Cf. Friedrich Kbler, Derecho de Sociedades, p. 353. 25 Cf. Francesco Galgano, Diritto Commerciale Le Societ, p. 347. 26 Cf. art. 31. do projeto, in Alberto Pimenta, A prestao de contas do exerccio nas sociedades

comerciais, p. 408.

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Subjacente a esta soluo, de atribuio de competncia para aprovao do relatrio e contas

a uma assembleia de acionistas restrita, estava a opo por um modelo que privilegiava o

acompanhamento da gesto por um grupo de acionistas de referncia, com mais elevada

preparao tcnica, atentos os possveis inconvenientes de deixar as contas ao critrio de uma

assembleia em que podem estar centenas de scios, a maioria dos quais sem informao

suficiente para poderem votar fundamentadamente.

Atualmente, aps a reforma do direito societrio portugus de 2006, no novo modelo de

organizao germnico assiste-se a uma certa descaracterizao desta estrutura de governo.

De facto, admite-se desde ento que o conselho geral e de superviso (que corresponde

grosso modo ao anterior conselho geral) seja composto por um nmero ilimitado de membros,

mas sempre superior ao nmero de administradores, os quais no tm que ser acionistas.

Perde-se, por isso, o carcter de assembleia restrita de scios. Por outro lado, e como

consequncia disso mesmo, o novo conselho perde para a assembleia geral a competncia

para aprovar o relatrio e as contas elaboradas pela administrao. De acordo com a nova lei,

compete-lhe somente dar parecer sobre o relatrio de gesto e as contas do exerccio e no a

sua aprovao27.

Podemos ento concluir que, nos termos da verso atual do CSC, a competncia para a

aprovao do relatrio e contas sempre do colectivo dos scios28.

Do regime legal adoptado pelo CSC resulta com clareza que os scios so livres de aprovar

ou no as contas, tendo em ateno a legalidade da elaborao das mesmas ou outros critrios

que entendam poder fundamentar a sua no aprovao. Nomeadamente, pode a assembleia

no concordar com os critrios que presidiram elaborao das contas, ainda que no as

considere ilegais.

Parece tambm pacfico que cabe apenas assembleia geral aprovar ou reprovar as contas,

mas no alter-las29. De facto, no competncia da assembleia geral a elaborao das contas, 27 Em contrapartida, passou a ter competncia para propor assembleia geral a nomeao do ROC da

sociedade (art. 441., m), do CSC), que ser fiscalizado, quer quanto sua atividade, quer no que

respeita sua independncia pelo mesmo conselho geral e de superviso. 28 Entretanto, a lei prev a aplicao imperativa dos novos modelos a todas as sociedades constitudas

at 29 de junho de 2006 que no prazo de um ano no tenham procedido adaptao dos seus estatutos.

Pelo que, at l mantiveram-se as competncias previstas na lei ento revogada.

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mas to-s a sua aprovao. O que no significa que a mesma no possa dar orientaes aos

administradores quanto aos critrios e forma de elaborao das contas. No pode alterar as

contas que lhe so submetidas para aprovao30.

O CSC inequvoco quanto a esta questo, ao proclamar no artigo 68. que caso a assembleia

no aprove as contas deve deliberar que a administrao proceda elaborao de novas

contas, refazendo-as na totalidade ou quanto aos pontos que mereceram censura. Por seu lado,

a administrao pode recusar-se a efetuar tais alteraes, tendo nesse caso que requerer que se

proceda a inqurito judicial31.

Em Espanha verifica-se um regime semelhante, competindo tambm assembleia geral de

scios (junta general) a aprovao das contas anuais das sociedades de capital, como

determina o artigo 272., n. 1, do texto refundido da LSC.

O mesmo sucede em Frana, competindo assembleia geral de acionistas deliberar e estatuir

sobre todas as questes relacionadas com as contas anuais das sociedades annimas, nos

termos do artigo L225-100, do Cdigo Comercial. Para as sociedades de responsabilidade

limitada, o artigo L223-26 estabelece o prazo de seis meses a contar do termo do exerccio

29 Neste sentido, cf. Cassiano dos Santos, A posio do accionista face aos lucros de balano, p. 109 e

110; Sanchez Calero, La determinacin y la distribucin del beneficio neto en la sociedad anonima, p.

97. 30 Em sentido contrrio, com o argumento de que quer o relatrio, quer as contas, so meras propostas,

cf. Jos Carlos Soares Machado, Sobre a justificao da recusa de assinatura do relatrio e contas da

sociedade, p. 362 e 363. Entende, no obstante, este autor que as alteraes ou modificaes no

podem ser de tal dimenso que os administradores deixem de concordar com tais documentos. Ao

admitir essa limitao, est, no fundo, a aceitar que s com a anuncia da administrao tais

documentos podem ser alterados. Ora, tal conduz exatamente soluo que a lei determina: no sendo

aprovada a proposta dos membros da administrao, devem os scios deliberar motivadamente que se

proceda elaborao total de novas contas ou reforma das apresentadas. Tambm Vasco Lobo Xavier

se pronunciou no sentido da possibilidade de a assembleia geral poder modificar o balano que lhe

apresentado pela administrao. Todavia, f-lo no mbito de disposies do Cdigo Comercial

(nomeadamente, o art. 179., nico, n. 1.) entretanto revogadas pela entrada em vigor do Cdigo das

Sociedades Comerciais cf. Anulao de deliberao social e deliberaes conexas, p. 493, nota 161. 31 Cremos que o mesmo se aplica aos rgos de fiscalizao, a quem compete emitir um parecer sobre

as contas e demais documentos de prestao de contas, mas no alter-los. Todavia, em sentido

contrrio, ver Ricardo do Nascimento Ferreira, As deliberaes dos scios relativas prestao de

contas, p. 209.

13

para os gerentes submeterem aprovao dos scios o relatrio de gesto, o inventrio e as

contas anuais.32

Em Itlia o artigo 2364 do Cdigo Civil estabelece do mesmo modo que compete

assembleia geral a aprovao do balano, no modelo monista, enquanto no modelo dualista

tal competncia conferida ao conselho de superviso, como acima se disse j.

A deliberao de aprovao das contas33 autnoma e destinta relativamente deliberao de

aplicao de resultados, embora a primeira seja uma condio e um pressuposto da segunda.

A diferente natureza das deliberaes advm do facto de a aprovao das contas do exerccio

no ter efeitos constitutivos34, pois insusceptvel de constituir, modificar ou extinguir

relaes jurdicas, ao contrrio do que sucede com a deliberao de aplicao de resultados.

Assim, a deliberao de aprovao das contas antes uma declarao de cincia, sem

contedo dispositivo35, cuja funo , neste contexto, a de revelar se existem lucros e qual o

seu montante36.

4. O depsito das contas

De acordo com o CRC, determinados atos referentes s sociedades comerciais esto sujeitos a

registo e publicao, como determina o artigo 166. do CSC37. Apesar do sigilo comercial que

considerado com frequncia a alma do negcio, certo que, cada vez mais, essencial

para o bom funcionamento da economia uma adequada transparncia sobre alguns aspectos 32 No caso das sociedades de responsabilidade limitada unipessoais, sendo o scio nico tambm o

gerente nico, nos termos do art. L223-31 do Cdigo Comercial, o depsito das contas no registo

comercial vale como aprovao das mesmas. 33 pacfico que da ata da reunio da assembleia geral de aprovao no tem que constar o teor,

contedo e expresso das contas. suficiente de que dela constem os votos emitidos e o sentido da

deliberao cf. Acrdo do TRC, de 30 de novembro de 1982 (Manuel de Oliveira Matos). 34 Cf. Cassiano Santos, A posio do acionista face aos lucros de balano, p. 109 e ss. Como refere

este autor, a deliberao de aprovao do balano uma declarao de cincia peculiar. Neste seu

entendimento, os lucros no surgem com o balano, mas a este cabe revel-los, separando-os do

restante patrimnio social. Os lucros j existiam antes, mas o balano procede sua liquidao. 35 Cf. Antnio Caeiro / Nogueira Serens, Direito aos lucros e direito ao dividendo anual, p. 371, nota

1. 36 Cf. Osrio de Castro, Sobre o art. 89., n. 2, do projecto de Cdigo das Sociedades, p. 229. 37 Nos termos do art. 10., d), do CRC, est tambm sujeita a registo a prestao de contas das

sociedades com sede no estrangeiro e representao permanente em Portugal.

14

da vida societria relevantes quer para os scios, quer para os credores e o mercado em geral.

A prestao de contas no exceo, estando pois sujeita a registo, que neste caso consiste na

entrega de elementos da escrita da sociedade, na Conservatria do Registo Comercial para

efeitos de depsito e publicao38.

Importa referir que esta obrigao recai sobre todas as sociedades comerciais excepto as

sociedades em nome colectivo e as sociedades em comandita simples. Estas s a ela estaro

sujeitas se, ultrapassando dois dos limites do art. 262., n. 2 do CSC, reunirem as condies

previstas nas alneas a) e b) do n. 1 do art. 70.-A, do CSC: quando todos os scios de

responsabilidade ilimitada forem sociedades de responsabilidade limitada ou scios

organizados dessa forma.

Uma vez aprovadas as contas do exerccio obrigatrio deposit-las na conservatria, como

determinam o n. 1, do artigo 70. do CSC e os artigos 3., n. 1, n) e 15., n. 1, do CRC, o

que efetuado por transmisso electrnica de dados. Tm que ser enviados a ata de aprovao

das contas e da aplicao do resultado, o balano, a demonstrao de resultados, o anexo ao

balano e demonstrao de resultados, a certificao legal de contas e o parecer do rgo de

fiscalizao39.

O registo das contas deve ser requerido at ao dcimo quinto dia do stimo ms posterior

data do termo do exerccio econmico40 e consiste no mero arquivamento dos documentos41,

no envolvendo um juzo de conformidade dos mesmos com a lei. De facto, o conservador

tem apenas o dever de receber para depsito tais documentos, no lhe cabendo uma

apreciao da legalidade do teor dos mesmos. Apenas lhe compete aferir da legalidade formal

dos documentos que lhe so entregues42.

Desde a entrada em vigor do DL n. 8/2007, de 17 de janeiro43, as sociedades comerciais

cumprem a obrigao de registo da prestao de contas atravs da Informao Empresarial

Simplificada (IES), conjuntamente com a declarao anual de informao contabilstica e

fiscal prevista no cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Coletivas (IRC) e as 38 Sobre a publicidade das contas ver tambm os art. 30. e ss da Diretiva 2013/34/UE. 39 Cf. art. 42., n. 1, do CRC. 40 Cf. art. 15., n. 4, do CRC. 41 Cf. art. 53.-A, n. 3, do CRC. 42 Cf. art. 47., do CRC. 43 Entretanto alterado pelos DL n. 116/2008, de 4 de julho, DL n. 69-A/2009, de 24 de maro,

292/2009, de 13 de outubro e DL n. 292/2012, de 19 de setembro.

15

informaes estatsticas a prestar ao Instituto Nacional de Estatstica e ao Banco de Portugal.

Fazem-no atravs de uma declarao nica, transmitida por via electrnica44, pelas entidades

competentes para a entrega das declaraes de informao contabilstica e fiscal, nos seis

meses posteriores ao termo do exerccio econmico45.

Nos termos do artigo 72., n. 4, do CRC, a publicao deste informao atravs da IES no

inclui a certificao de contas, mas deve ser divulgado se o parecer da reviso traduz uma

opinio sem reservas ou com reservas, se emitida uma opinio adversa ou se o revisor no

est em condies de exprimir uma opinio. Deve ainda ser indicado se o documento de

certificao de contas faz alguma referncia a qualquer questo para a qual o revisor oficial

de contas tenha chamado a ateno com nfase, sem qualificar a opinio de reviso. Ou seja,

as menes que constam obrigatoriamente do registo tambm tm que ser publicadas.

Para alm da publicidade que ao registo da prestao de contas dado, atenta a publicao na

Internet de acesso pblico, na sequncia do seu depsito atravs da IES, o CSC estabelece

ainda o dever de todas as sociedades comerciais disponibilizarem aos interessados,

gratuitamente, no respectivo stio da Internet, quando exista, ou na sede social, cpia integral

do relatrio de gesto, incluindo o relatrio sobre a estrutura e as prticas de governo

societrio, quando no integre o relatrio de gesto, bem como a certificao legal de contas e

o parecer do rgo de fiscalizao46.

No caso das sociedades abertas, no cotadas em mercado de valores, os documentos de

prestao de contas devem ser publicados integralmente, nos termos do artigo 72., n. 3, do

mesmo CRC.

44 Atravs do seguinte stio da Internet: http://www.ies.gov.pt/site_IES/site/home.htm 45 Cf. art. 5.os e 6 do DL n. 8/2007, de 17 de janeiro. 46 Cf. Art. 70., n.os 1 e 2, do CSC, na redao que resultou do DL n. 185/2009, de 12 de agosto. S

esto dispensadas desta obrigao de publicidade as sociedades em nome coletivo e as sociedades em

comandita simples, excepto quando todos os scios de responsabilidade ilimitada sejam sociedades de

responsabilidade limitada ou sociedades no sujeitas legislao de um Estado-Membro da Unio

Europeia, mas cuja forma jurdica seja igual ou equiparvel das sociedades de responsabilidade

limitada, ou quando todos os scios de responsabilidade ilimitada se encontrem eles prprios

organizados sob a forma de sociedade de responsabilidade limitada ou segundo umas das formas

previstas na alnea anterior. Mesmo nestes casos, se no ultrapassarem dois dos limites referidos no

art. 262., n. 2, do CSC, tambm esto dispensadas desta obrigao.

16

As sociedades annimas emitentes de aes admitidas negociao em mercado

regulamentado situado ou a funcionar em Portugal tm de divulgar no prazo de quatro meses

aps o termo do exerccio e manter disposio do pblico por cinco anos, o relatrio de

gesto, as contas anuais, a certificao legal de contas e demais documentos de prestao de

contas, nos termos do artigo 245. do CVM.

Para alm disso, ainda necessrio que divulguem o relatrio elaborado pelo auditor

registado na CMVM e a declarao de cada membro dos rgos sociais que certifiquem que a

informao divulgada foi elaborada em conformidade com as normas contabilsticas

aplicveis e d uma imagem verdadeira e apropriada do ativo e passivo, da situao financeira

e dos resultados da sociedade emitente de valores mobilirios. Devem os mesmos titulares

dos rgos responsabilizar-se pelas informaes constantes do relatrio de gesto, declarando

que o mesmo expe fielmente a evoluo dos negcios, do desempenho e da posio da

sociedade e das empresas includas no permetro de consolidao.

Por outro lado, semestralmente, as mesmas sociedades devem divulgar demonstraes

financeiras condensadas e um relatrio de gesto intercalar, acompanhados de declarao dos

titulares dos rgos que certifique que a informao prestada fidedigna, nos termos acima

referidos. As grandes sociedades emitentes47 tm ainda que divulgar esta informao a cada

trimestre48.

Atualmente, e como forma de coagir as sociedades a procederem ao registo da prestao de

contas, a omisso de tal ato impede que a mesma possa efetuar outros registos49 e, caso a

omisso de registo ocorra em dois anos consecutivos, determina a instaurao oficiosa do

procedimento administrativo de dissoluo da sociedade50. 47 Aquelas que durante dois anos consecutivos ultrapassem dois destes trs indicadores: total do

balano: 100 000 000; total das vendas lquidas e outros proveitos: 150 000 000; nmero de

trabalhadores empregues em mdia durante o exerccio: 150 cf. art. 246.-A, n. 1, do CVM. 48 Cf. Art. 246.-A do CVM. 49 Cf. art. 17., n. 3, do CRC, com a redao que lhe deu o DL n. 250/2012, de 23 de novembro.

Registe-se que no ficam impedidos todos os registos posteriores, pois esta norma prev algumas

excees. 50 O Regime dos Procedimentos Administrativos de Dissoluo e Liquidao de Entidades

Comerciais est previsto no DL n. 76-A/2006, de 29 de maro, alterado pelos DL n. 8/2007, de 17

de janeiro, DL n. 318/2007, de 26 de setembro, DL n. 90/2011, de 25 de junho e DL n. 209/2012, de

19 de setembro. Estas sanes so necessrias atento o elevado nmero de sociedades que no

cumprem a obrigao de registo da prestao de contas, assim se furtando a dar informaes

17

5. Os prazos para elaborao e aprovao das contas

O prazo para os gerentes e administradores apresentarem ao rgo competente o relatrio e os

demais documentos de prestao de contas de trs meses a contar da data do encerramento

do exerccio51.

No entanto, o prazo maior (cinco meses, tambm a contar do termo do exerccio) no caso de

se tratar de sociedades que devam apresentar contas consolidadas52 ou tenham optado pelo

mtodo da equivalncia patrimonial (artigo 65., n. 5 e artigo 508.-A, n. 2, do CSC). No

primeiro caso o alargamento do prazo deve-se necessidade de aguardar pelas contas

individuais das sociedades que se situem no permetro da consolidao. No caso da opo

pelo mtodo da equivalncia patrimonial, como os resultados das participadas contam para a

mensurao dos investimentos financeiros do investidor, necessrio esperar pelo

encerramento das contas das participadas para ser possvel fechar as contas da sociedade

participante.

Todavia, na prtica, estes prazos sero mais curtos, pois no prazo de trs ou cinco meses no

s a administrao tem que apresentar as contas como tambm estas tm que ser apreciadas

pelos rgos prprios. De facto, em princpio, no final do primeiro trimestre do ano seguinte

quele a que as contas respeitam, devem estas estar j aprovadas. Isto, caso o exerccio

coincida com o ano civil, como a regra. Mas pode no ser necessariamente assim, como

veremos. Certo que o prazo de apresentao das contas se inicia no momento em que o

perodo do exerccio termina.

Nas sociedades por quotas, o relatrio de gesto e as contas do exerccio devem estar

disponveis para os scios, desde o momento da convocatria da assembleia destinada a

apreci-los, na sede da sociedade e durante as horas de expediente, devendo os scios disso

mesmo ser avisados na convocatria, tudo como determinado pelo artigo 263., n. 1, do comunidade em geral, sobretudo queles a quem no fcil a obteno de informao sobre a situao

patrimonial e financeira da sociedade por outras vias. 51 Cf. art. 65., n. 5, do CSC. 52 A consolidao de contas foi introduzida entre ns pelo DL n. 238/91, de 2 de julho, que efetuou a

transposio para o ordenamento jurdico portugus do regime estabelecido pela Stima Diretiva sobre

sociedades (Diretiva n. 83/349/CEE, de 13 de julho de 1983, entretanto revogada e substituda pela

Diretiva 2013/34/UE). Sobre consolidao de contas, cf. Engrcia Antunes, Os grupos de sociedades,

p. 193 e ss.

18

CSC. Assim sendo, como a convocatria tem que ser expedida com pelo menos quinze dias

de antecedncia relativamente data da reunio (artigo 248., n. 3), tambm essa a

antecedncia com que estes documentos tm que estar prontos e disponveis para consulta dos

scios. Esta consulta pode ser efectuada pessoalmente pelo scio, que se pode fazer

acompanhar por revisor oficial de contas ou por outro perito.53

Tratando-se de uma sociedade annima, a mesma exigncia se coloca. Nos termos do artigo

289., n. 1, d), do CSC, quando se trate de uma assembleia geral para apreciar e aprovar as

contas, durante os quinze dias anteriores devem ser facultados aos scios consulta na sede

da sociedade, o relatrio de gesto, as contas do exerccio e demais documentos de prestao

de contas.

A estes documentos junta-se a certificao legal de contas e o parecer ou do conselho fiscal,

ou da comisso de auditoria, ou do conselho geral e de superviso, ou da comisso para

matrias financeiras, conforme o caso de que se trate. Para alm destes documentos tambm

necessrio facultar aos scios o relatrio anual do rgo de fiscalizao correspondente ao

modelo de sociedade annima adoptado.

A fim de que tais rgos se possam pronunciar sobre o relatrio de gesto as contas do

exerccio, necessrio que a administrao os apresente aos rgos de fiscalizao, incluindo

ao revisor oficial de contas, com trinta dias de antecedncia sobre a data designada para a

assembleia geral.54

No que respeita aos exerccios, certo que, em princpio, estes tm obrigatoriamente durao

anual. S assim no ser, como no pode deixar de ser, no primeiro exerccio e no ltimo,

quando o seu incio e fim, respectivamente, no coincidam com o incio e o fim do ano civil.

Por regra, o final do exerccio corresponde ao final do ano civil, por interpretao a contrario

do disposto no artigo 9., n. 1, alnea i), do CSC55. Assim, mesmo que apenas tenham

decorrido muito poucos dias, o exerccio termina em 31 de dezembro de cada ano, ou no

ltimo dia do exerccio em que a sociedade se extinga.

53 Como decorre do disposto no art. 214., n. 4, do CSC. Esta norma remete para o art. 576. do

Cdigo Civil que refere a possibilidade de extrao de cpias ou fotografias dos documentos. 54 Cf. art. 451. e 453. do CSC. 55 Neste sentido, Paulo Olavo Cunha, Direito das Sociedades Comerciais, p. 127.

19

Importa referir que, por regra, os exerccios anuais coincidiro com o ano civil. Mas tal no

tem que ser necessariamente assim, podendo os scios adoptar para a sociedade um exerccio

no coincidente com o ano civil, caso em que tal opo tem que constar do contrato de

sociedade, indicando a data do encerramento do exerccio 56. Mas o perodo adoptado para o

exerccio deve terminar sempre no ltimo dia de um ms do calendrio57. Aceita-se, pois, que

o exerccio anual possa no corresponder com o ano civil, como o CSC estabelece no referido

artigo 9., n. 1, alnea i).

Esta adopo de um exerccio no coincidente com o ano civil pode dever-se a diversos

factores, como sejam o carcter sazonal da atividade ou a integrao em grupos estrangeiros

que tenham um exerccio no correspondente ao ano civil que comea em 1 de janeiro e

termina em 31 de dezembro58.

Caso o exerccio anual no corresponda ao ano civil, no ano em que a sociedade adopte tal

exerccio, o mesmo no ter a durao de dozes meses, podendo ser mais prolongado ou mais

curto. o que prev o artigo 65.-A do CSC59.

Em todo o caso, o primeiro exerccio, ou aquele em que se faz a passagem de um regime para

outro, no pode ter uma durao inferior a seis meses, nem superior a dezoito, numa soluo 56 Cf. art. 9., n. 1, i), do CSC. 57 Importa ainda referir que o IRC devido por cada exerccio econmico, coincidindo este com o ano

civil. S se admite exceo a esta regra para as sociedades que no tenham sede nem direo efetiva

em Portugal, que devero manter o perodo adoptado nos cinco exerccios imediatos. O ministro das

Finanas poder, contudo, estender esta prerrogativa a outras sociedades, quando o interesse

econmico o justifique. 58 Neste sentido, cf. Paulo Olavo Cunha, Direito das Sociedades Comerciais, p. 126. 59 Esta norma remete para o art. 7. do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das pessoas coletivas

(IRC). Em rigor essa remisso tem que ser hoje entendida como efectuada para o artigo 8., aps a

reviso desse cdigo. Nos termos do n. 2 deste artigo 8., As pessoas colectivas com sede ou direo

efetiva em territrio portugus que, nos termos da legislao aplicvel, estejam obrigadas

consolidao de contas, bem como as pessoas colectivas ou outras entidades sujeitas a IRC que no

tenham sede nem direo efetiva neste territrio e nele disponham de estabelecimento estvel, podem

adoptar um perodo anual de imposto diferente do estabelecido no nmero anterior, o qual deve ser

mantido durante, pelo menos, os cinco perodos de tributao imediatos. Para as restantes pessoas

coletivas, esta faculdade depende de autorizao do Ministro das Finanas, quando razes de interesse

econmico o justifiquem cf. art. 8., n. 3, do CIRC. Importante ainda a regra contida no n. 1 do

mesmo artigo que estabelece que o exerccio econmico coincide com o ano civil, salvas as excees

previstas na lei.

20

que contrasta com a adoptada para o primeiro exerccio de uma sociedade sujeita ao regime

geral, que pode ter um primeiro exerccio muito inferior a seis meses60.

6. Consequncias da inobservncia do prazo

O incumprimento do prazo de apresentao das contas no torna invlida a deliberao que as

aprove. De facto, no estamos perante um prazo peremptrio, devendo antes entender-se que

se trata de um prazo de urgncia, isto , que exigido por uma gesto ordenada. Porm, este

incumprimento pode ser gerador de responsabilidade para aqueles a quem compete a sua

elaborao e apresentao61.

Assim, a no apresentao tempestiva das contas e demais documentos de prestao de contas

susceptvel de fazer incorrer os membros dos rgos de administrao em responsabilidade

civil perante a sociedade, por omisso praticada com preterio dos seus deveres legais, nos

termos do artigo 72. do CSC. Importa que se prove um nexo de causalidade entre tal

omisso e os danos causados sociedade. O mesmo se pode verificar em relao aos scios

quando, a inobservncia dos prazos legais de prestao de contas lhes tenha causado prejuzos

(cf. artigo 79. do CSC). E uma vez que a prestao de contas visa ainda a proteo de

credores, caso a no apresentao tempestiva das mesmas possa ter sido causa da

insuficincia do patrimnio para a satisfao dos credores, tambm estes podem

responsabilizar civilmente os gerentes e administradores, ao abrigo do disposto no artigo 78.

do CSC.

Constituindo a prestao de contas um dever que recai sobre os gerentes e administradores, a

sua injustificada no apresentao no prazo legalmente estabelecido constitui justa causa para

a sua destituio62.

Por outro lado, caso a administrao no apresente tempestivamente as contas a que est

obrigada, os scios podem recorrer aos tribunais para obter a sua apresentao. De facto, a

partir do momento em que se completem dois meses aps o termo do prazo para a sua

apresentao sem que a administrao o tenha feito, qualquer scio pode requerer que se

proceda a inqurito, nos termos do artigo 67., n. 1, do CSC. 60 Para uma anlise crtica a este regime ver Paulo Olavo Cunha, Direito das Sociedades Comerciais, p.

128. 61 Cf. Garrigues / Uria, Comentario a la ley de sociedades anonimas, II, p. 381. 62 Cf. art. 257., n. 3 e 403., n. 4, ambos do CSC.

21

No se trata porm de realizar um verdadeiro inqurito judicial, como sucede nos casos

previstos nos artigo 216. e 292. do CSC. Trata-se, outrossim, de obter por via judicial a

apresentao aos scios do relatrio de gesto, das contas do exerccio e demais documentos

de prestao de contas, como se ver.

Assim, perante a falta de apresentao, no referido prazo, destes documentos de prestao de

contas por parte da administrao, e independentemente do facto causador de tal falta, pode

qualquer scio, seja qual for a frao de capital de que seja titular, desencadear o mecanismo

previsto neste artigo 67. do CSC63, em ao intentada contra a sociedade e contra os titulares

dos rgos sociais em causa (gerentes e administradores)64.

63 Cf. Acrdo do STJ, de 15 de maro de 1994 (Ramiro Vidigal), Acrdo do STJ, de 28 de maro de

1995 (Adriano Cardigos) e Acrdo do TRC, de 8 de fevereiro de 2000 (Antnio Geraldes). 64 Como decorre do disposto no art. 1479. do CPC, que estabelece o seguinte:

1 - O interessado que pretenda a realizao de inqurito judicial sociedade, nos casos em

que a lei o permita, alegar os fundamentos do pedido de inqurito, indicar os pontos de

facto que interesse averiguar e requerer as providncias que repute convenientes.

2 - So citados para contestar a sociedade e os titulares de rgos sociais a quem sejam

imputadas irregularidades no exerccio das suas funes.

3 - Quando o inqurito tiver como fundamento a no apresentao pontual do relatrio de

gesto, contas do exerccio e demais documentos de prestao de contas, seguir-se-o os

termos previstos no artigo 67. do Cdigo das Sociedades Comerciais.

Entendemos que quando o n. 3 manda seguir os termos previstos no art. 67. do CSC no est a afastar

o disposto no n. 2, que no se refere aos termos do processo mas s partes do mesmo. Uma vez que

por norma a ao corre contra a sociedade, no faria sentido que os principais visados (os gerentes e os

administradores) nela no interviessem. Assim, cremos que a ao dever ser proposta contra a

sociedade e contra os seus gerentes ou administradores, sob pena de ilegitimidade. No sentido de que a

ao tem que ser sempre movida (tambm) contra a sociedade cf. Acrdo do TRE, de 25 de junho de

1992 (Ral Mateus). Registe-se, porm, que no Acrdo do STJ, de 28 de maro de 1995 (Adriano

Cardigos), se aprecia uma ao que foi movida apenas contra o gerente a quem foi pedido que prestasse

contas, e no contra a sociedade, sem que aquele ou o Tribunal tivessem colocado qualquer objeco

processual a tal situao. No acrdo do TRE, de 6 de abril de 1995 (Manuel Pereira), considerou-se,

expressamente, que a ao do art. 67. deveria ser intentada contra os gerentes ou administradores, por

ser manifesto que tm interesse direto em contradizer. O tribunal fundamenta a sua posio no facto

de se tratar de um dever pessoalmente imputado aos gerentes e administradores, que a lei manda ouvir

(art. 67., n. 2, do CSC), posio com a qual no podemos deixar de concordar. Defendendo que o

inqurito requerido contra a sociedade, ver Ana Maria Rodrigues / Rui Pereira Dias, Cdigo das

22

Iniciado o processo, o juiz ouve os gerentes ou administradores, indagando da razo de ser do

alegado atraso65 . Ouvidos estes, caso o tribunal entenda que as razes invocadas so

atendveis, havendo, pois, justificao para o atraso verificado, ser concedido prazo

adequado, razovel, para que a administrao d cumprimento ao seu dever de prestar contas.

Nestas duas decises (julgar justificado o atraso e conceder prazo adequado) o tribunal tem

uma margem de discricionariedade elevada, pois a lei no estabelece qualquer parmetro de

ponderao destas decises.

Se, ao invs, o Tribunal considerar improcedentes as razes invocadas para o atraso na

apresentao das contas e demais documentos de prestao de contas (ou caso no sejam

prestadas quaisquer justificaes para o incumprimento do prazo) encarregar um gerente ou

administrador de, no prazo que lhe for fixado, elaborar e apresentar os documentos em falta.

Registe-se que se trata de designar um dos gerentes ou administradores da sociedade para esse

efeito circunscrito. Acresce que, nos termos da lei, o designado fica exclusivamente

encarregado de apresentar as contas, afastando-se o regime de colegialidade que preside ao

funcionamento da gerncia e administrao. Este gerente ou administrador fica no s com o

encargo de elaborar e submeter aos rgos competentes as contas e demais documentos, como

tambm pode (melhor, deve) ele prprio convocar a assembleia geral para os apreciar.66

Sociedades Comerciais em Comentrio, Vol. I, p. 802 e Menezes Cordeiro, Cdigo das Sociedades

Comerciais Anotado, p. 254.

Noutra vertente, relativa ao prazo para propositura da ao, veja-se o acrdo do TRE, de 28 de janeiro

de 1993, em que se considerou que nenhuma disposio legal estabelece prazo de prescrio ou

caducidade para exercer o direito de pedir inqurito judicial, no caso das contas no terem sido

apresentadas. Cremos que esta , de facto, a soluo mais razovel, atentos os interesses em jogo. 65 Para que se preencha o pressuposto que permite requerer este inqurito basta, a nosso ver, que falte

qualquer uma das peas que integra o dever de prestar contas, pois esta obrigao s fica cumprida com

a apresentao de todos os elementos legalmente previstos. Tambm neste sentido ver a referncia de

Menezes Cordeiro, Cdigo das Sociedades Comerciais Anotado, p. 254. 66 , assim, neste caso especial derrogado o regime geral de convocao das assembleias gerais nas

sociedades annimas, que compete em primeiro lugar ao Presidente da Mesa da Assembleia Geral, nos

termos do art. 377. do CSC.

23

Assim sendo, uma vez que as contas e demais documentos estejam prontos, no prazo que lhe

foi fixado67, deve o gerente ou administrador designado submet-los assembleia geral da

sociedade, pelo que no carece de os apresentar em juzo.68

Refira-se, ainda, que este regime previsto no artigo 67. do CSC s impropriamente se pode

dizer que de inqurito, como a redao dos seus n.os 1 e 3 parecem sugerir. Na verdade,

como se viu, no h lugar a um inqurito judicial mas antes a um processo judicial tendente a

que as contas sejam elaboradas e submetidas ao rgo competente para as aprovar. Este

processo no pode ser usado em caso de no aprovao das contas, pois nessa situao haver

lugar a um procedimento especial diferente, como se ver mais frente.

Ora, o inqurito judicial sociedade um processo especial, previsto nos artigos 1048. e ss

do Cdigo de Processo Civil69 e nos artigo 216. e 292. do CSC, o qual aplicvel, por

exemplo, nos casos de recusa de prestao de informaes aos scios70. De resto, o n. 3 do

referido artigo 1048. estabelece expressamente que Quando o inqurito tiver como

fundamento a no apresentao pontual do relatrio de gesto, contas do exerccio e demais

documentos de prestao de contas, seguir-se-o os termos previstos no artigo 67. do

Cdigo das Sociedades Comerciais.

Por outro lado, face falta de prestao de contas nas sociedades comerciais, no possvel o

recurso ao processo especial de prestao de contas previsto no artigo 941. e ss, do CPC.

certo que tal preceito determina que A ao de prestao de contas pode ser proposta por

quem tenha o direito de exigi-las ou por quem tenha o dever de prest-las e tem por objecto o

apuramento e aprovao das receitas obtidas e das despesas realizadas por quem administra

bens alheios e a eventual condenao no pagamento do saldo que venha a apurar-se. 67 Este prazo deve tambm ser adequado, segundo as circunstncias cf. art. 67., n. 2, 1 parte. No

nico caso que consta da jurisprudncia conhecida, foi fixado um prazo de 90 dias cf. Cf. Acrdo do

TRC, de 8 de fevereiro de 2000 (Antnio Geraldes). 68 As contas viro a Tribunal, porm, no caso de a assembleia geral as no aprovar. Nessa hiptese, o

gerente ou administrador que as elaborou pode, no mesmo processo, submeter a deciso de aprovao

(ou no aprovao) das contas ao juiz cf. art. 67., n. 3, do CSC. 69 A reforma do Cdigo de Processo Civil, aprovada pela recente Lei n. 41/2013, de 26 de junho,

alterou significativamente este cdigo de 1961 (aprovado pelo DL n. 44.129, de 28 de dezembro de

1961), mas no modificou o contedo das normas que aqui nos interessam, apenas as tendo

renumerado. 70 Conforme previsto nos artigos 216., n. 1 e 292., n. 1, do CSC.

24

Assim, desde que entrou em vigor o CSC, contendo a ao prevista no artigo 67. tendente a

que sejam prestadas contas pelos gerentes ou administradores, deixou de ser aplicvel o

disposto no citado artigo 941. e ss, do CPC, como a jurisprudncia tem repetidamente

afirmado71. Uma vez que entre um e outro processo existe diferena irredutvel entre as duas

formas de processo em confronto a apresentao de ao de prestao de contas, quando se

deveria ter pedido um inqurito nos termos do artigo 67. do CSC, conduz absolvio da

instncia, nos termos do disposto no artigo 288., n. 1, b), do CPC72. Isto porque, nos termos

do artigo 67. as contas no se destinam a ser apreciadas pelo Tribunal, mas pelos scios.

Nem as contas so prestadas ao scio requerente, mas sociedade, como vimos.

ainda de registar que no se encontra no artigo 67. qualquer possibilidade de o requerente

se poder substituir ao gerente que no as preste, ao contrrio do que se passa no processo de

prestao de contas, por via do disposto no artigo 943. do CPC73.

7. Consequncias da no aprovao 71 Cf. Acrdo do STJ, de 22 de abril de 1993 (Folque de Gouveia), Acrdo do STJ, de 26 de

setembro de 1995 (Fernando Fabio), Acrdo do STJ, de 22 de novembro de 1995 (Herculano Lima),

Acrdo TRC, de 1 de outubro de 1996 (Nuno Cameira), Acrdo TRC, de 28 de maio de 1996

(Cardoso de Albuquerque), Acrdo STJ, de 29 de junho de 1999 (Arago Seia), Acrdo do STJ, de

16 de maio de 2000 (Ribeiro Coelho) e Acrdo do STJ, de 7 de janeiro de 2010 (Serra Baptista). A

mesma soluo no pode ser aplicada tratando-se de sociedade irregular, como foi decido no Acrdo

do STJ, de 19 de novembro de 1996 (Machado Soares). No caso em apreo, tratando-se de uma

sociedade constituda por mero escrito particular (quando ainda era exigvel a celebrao do contrato

de sociedade por escritura notarial), o Tribunal considerou que se deveria aplicar a essa sociedade

irregular o regime das sociedades civis, nos termos do art. 36., n. 2, do CSC. Assim sendo, o meio de

que dispe o scio de sociedade civil que pretenda exigir a prestao de contas o recurso ao

prevista no art. 941. do CPC. Nesse caso a ao ser proposta contra o prprio gerente e no contra a

sociedade, como sucede no caso do processo previsto no art. 67. do CSC. 72 Cf. o citado Acrdo do STJ, de 22 de novembro de 1995 (Herculano Lima) e Acrdo do STJ, de

16 de maio de 2000 (Ribeiro Coelho). Neste ltimo caso, o Tribunal da Relao de Coimbra havia

considerado que a utilizao indevida do processo especial de prestao de contas do art. 941. do CPC

constituiria uma mera nulidade secundria (erro na forma de processo) no obstando ao

reconhecimento do direito de exigir a prestao judicial de contas cf. Eduardo de Melo Lucas Coelho,

Pontos crticos do Cdigo das Sociedades Comerciais, p. 52. 73 Nos termos do art. 943., n. 1, do CPC Quando o ru no apresente as contas dentro do prazo

devido, pode o autor apresent-las, sob a forma de conta corrente, nos 30 dias subsequentes

notificao da falta de apresentao, ou requerer prorrogao do prazo para as apresentar.

25

Ao rgo competente para apreciar as contas que lhe so apresentadas cabe apenas aprov-las

ou rejeit-las. Isto , no pode a assembleia dos scios alterar por sua iniciativa as contas

anuais, como se referiu. Ou as aprova ou no. J o mesmo no sucede com a proposta de

aplicao de resultados, como veremos.

Caso as contas no sejam aprovadas, dever ser deliberado que se proceda elaborao total

de novas contas ou reforma, em pontos concretos, das apresentadas, conforme determina o

artigo 68. do CSC. Para tanto, tal deliberao deve ser motivada, isto , apontar os pontos de

discrdia relativamente s contas trazidas pela administrao.

As novas contas (ou a reformulao das apresentadas) tero que ser elaboradas pelo rgo de

administrao. Porm, se a administrao no concordar com a alterao proposta, a lei

faculta-lhe a possibilidade de requerer um inqurito judicial, no qual se ir avaliar da

necessidade de reforma das contas. Isto , o litgio que entre os rgos societrios se instalou

ser resolvido nas instncias judiciais, num procedimento anlogo ao previsto no artigo 67.,

n. 3, do CSC.

Porm, o recurso via judicial est vedado se a reforma determinada pelo rgo prprio tiver

por fundamento juzos para os quais a lei no imponha critrios. O que suscita o problema

de saber quais as situaes em que o legislador no oferece critrios de determinao de

valores contabilsticos74. certo que a elaborao das contas obedece lei, nomeadamente s

regras contidas no SNC, mas no se pode excluir a existncia de alguma margem de

discricionariedade tcnica, fundada em opes contabilsticas da prpria sociedade75.

Certo que, no sendo aprovadas as contas no possvel deliberar sobre a aplicao do

resultado do exerccio.

74 Em princpio h sempre um critrio contabilstico determinado por lei. Pode porm haver alguma

margem de discricionariedade na aplicao dos critrios, margem essa que ineliminvel cf.

Osrio de Castro, Sobre o art. 89., n. 2, do projecto de Cdigo das Sociedades, p. 229, nota 4. 75 No sentido de evitar alargamentos desajustados desta norma, aquando da discusso do projeto de

CSC, Osrio de Castro props que a este nmero se acrescentasse que no admissvel o inqurito, se

as modificaes ordenadas se puderem considerar razoveis - cf. Sobre o art. 89., n. 2, do projecto

de Cdigo das Sociedades, p. 247. No parece, contudo, que o problema ficasse definitivamente

resolvido, face ao recurso a um conceito indeterminado.

26

Importa ainda referir que a no aprovao das contas pode significar uma manifestao de

desconfiana dos scios em relao administrao76. Na verdade, a rejeio das contas

apresentadas pode indiciar uma falta de sintonia entre scios e administradores, ou pelo

menos uma falta de confiana dos primeiros nestes ltimos77.

Todavia, importar, em cada caso, averiguar das razes da rejeio das contas apresentadas.

que, por um lado, podero no ser as mesmas por parte de todos os scios. E por outro, no se

pode excluir que existam divergncias tcnicas em relao s contas apresentadas pela

administrao que, por isso mesmo, no se traduzam necessariamente numa avaliao

negativa do seu desempenho. De resto, o inverso tambm pode suceder. Isto , que aps a

aprovao das contas sem reservas se siga um voto de desconfiana em relao

administrao.

Situao diversa a ausncia de qualquer deliberao sobre as contas do exerccio elaboradas

pela administrao. Isto , quando tendo sido elaboradas e apresentadas as contas pelo rgo

de administrao, a assembleia nada delibere sobre as mesmas no prazo de dois meses aps o

termo do prazo de trs meses contados a partir do final do exerccio.

Nesse caso, pode qualquer gerente, administrador ou qualquer scio, requerer ao tribunal a

convocao de assembleia geral para deliberar sobre as contas e de demais documentos de

prestao de contas, como determina o n. 4 do artigo 67. do CSC.

Nas sociedades annimas tambm o conselho fiscal, o fiscal nico, a comisso de auditoria e

o conselho geral e de superviso tm o dever de convocar a assembleia quando o presidente

da mesa no o faa cf. artigos 377., n. 7; 420., n. 1, h); 423.-F, n. 1, h) e 441., n. 1,

s)78, todos do CSC. Neste contexto, deve entender-se que lhes cabe efetuar essa convocao

perante a omisso de iniciativa por quem de direito. 76 Cf. Jos Carlos Soares Machado, A deliberao de confiana na apreciao anual da situao da

sociedade, p. 603. 77 No falta quem entenda que a reprovao das contas determina a destituio dos administradores

cf. Amel Amer-Yahia, Le Rgime Juridique des Devidendes, p. 69. Tambm no Brasil, quer a doutrina,

quer a jurisprudncia entendem que a reprovao das contas tem como consequncia imediata a

destituio dos administradores que as tenham elaborado e sua eventual responsabilizao pelos

prejuzos da decorrentes cf. Gustavo Tepedino / Helosa Helena Barbosa / Maria Celina Bodin de

Moraes, Cdigo Civil Interpretado Conforme a Constituio da Repblica - Vol. III, p. 210. 78 Aparentemente, pelo teor literal da alnea s), do n. 1, do art. 441., o Conselho Geral e de Superviso

tem competncia para convocar a assembleia geral, quando o entenda conveniente, e no o dever de a

27

Caso a assembleia tenha sido convocada por via judicial e no tendo sido aprovadas ou

rejeitadas as contas, pode qualquer interessado requerer que as mesmas sejam analisadas por

um revisor oficial de contas independente, como prev o n. 5 do artigo 67. do CSC.

Nomeado tal revisor independente, caber ao juiz em face do relatrio apresentado e das

demais provas que forem produzidas aprovar ou recusar a aprovao das contas. Neste ltimo

caso, a lei no estabelece qualquer mecanismo de superao da no aprovao das contas,

mas cremos que a melhor soluo ser a de, em caso de no aprovao pelo juiz, este

determinar que a administrao reformule as contas, fundamentando a razo da sua no

aprovao.

8. Concluso

Como comeamos por referir, nos termos do artigo 20., n. 1, h), do CIRE, o atraso superior

a nove meses na aprovao e depsito das contas, quando a sociedade a tal est obrigada,

um dos factos indiciadores da situao de insolvncia.

A descrio a que se procedeu, analisando todo o processo de elaborao, aprovao e

depsito das contas, revela com evidncia que se est perante um processo complexo e que

pressupe a atuao de diversos atores e rgos societrios. Ora, todo este processo, pode

sofrer diversas vicissitudes que impeam o normal cumprimento dos prazos, atrasando o

normal desenvolvimento do processo.

Neste sentido, parece acertada a afirmao de a consagrao deste facto ndice de insolvncia

revela algum zelo excessivo do legislador79, no existindo um claro nexo de causalidade

entre um tal atraso e a impossibilidade de cumprimento das obrigaes do devedor.

convocar como sucede com o Conselho Fiscal, o Fiscal nico e a Comisso de Auditoria. Todavia, no

cremos que a diversa redao da lei a este propsito, nas competncias do Conselho Geral e de

Superviso tenha qualquer relevncia jurdica, pois tambm a este conselho compete vigiar pela

observncia da lei e do contrato de sociedade, pelo que, perante a omisso de convocao da

assembleia geral pelo presidente da mesa, o Conselho Geral e de Superviso podendo efetuar tal

convocao no dever deixar de o fazer, sob pena de se estar a demitir das suas competncias de velar

pela observncia da lei. 79 Cf. Lus A. Carvalho Fernandes / Joo Labareda, Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de

Empresas Anotado, Vol. I, p. 139.