ABRAHAM BILL OF RIGHTS

A CONSTITUIO E O DIREITO PREVIDNCIA SOCIAL

Monografia apresentada para participao no I Concurso de Teses sobre Seguridade Social, promovido pela Associao Nacional dos Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil - ANFIP e FUNDAO ANFIP de Estudos da Seguridade Social.

BRASLIA 2007

Toda a pessoa tem direito a um nvel de vida suficiente para lhe assegurar e sua

famlia a sade e o bem-estar, principalmente quanto alimentao, ao vesturio,

ao alojamento, assistncia mdica e ainda quanto aos servios sociais

necessrios, e tem direito segurana no desemprego, na doena, na invalidez, na

viuvez, na velhice ou noutros casos de perda de meios de subsistncia por

circunstncias independentes da sua vontade.

(Declarao Universal dos Direitos Humanos, artigo 25.1)

Everyone has the right to a standard of living adequate for the health and well-being

of himself and of his family, including food, clothing, housing and medical care and

necessary social services, and the right to security in the event of unemployment,

sickness, disability, widowhood, old age or other lack of livelihood in circumstances

beyond his control.

(Universal Declaration of Human Rights, article 25.1)

RESUMO Estudo sobre a previdncia social nas constituies do Brasil e do mundo. Busca compreender a razo da incluso do direito previdncia social nos textos constitucionais e o alto grau de detalhamento com que o tema tratado pela Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Conceitua e descreve a evoluo histrica do constitucionalismo. Apresenta a classificao doutrinria das constituies. Analisa o movimento de constitucionalizao dos direitos sociais no sculo XX. Estuda a insero dos direitos sociais na categoria de direitos humanos fundamentais e o Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Fundamenta-se em pesquisa bibliogrfica na literatura do Direito Constitucional e Direito Previdencirio. Analisa a evoluo do direito previdncia social em todas as constituies do Brasil, desde a de 1824 at a de 1988. Realiza pesquisa e formula classificao sobre o direito previdncia social nas constituies de 35 pases, de todos os continentes. Identifica e estuda os dispositivos e princpios relacionados previdncia social na Constituio de 1988. Conclui que o direito previdncia social foi consagrado pela Constituio de 1988 como direito social fundamental e um dos instrumentos para a efetivao da dignidade da pessoa humana, fundamento da Repblica Federativa do Brasil. Constata que o tratamento detalhado do tema previdncia social no texto constitucional conseqncia histrica da tradio constitucional brasileira e de sua relevncia social. Palavras-chave: Direito Constitucional. Previdncia Social. Direitos Fundamentais.

ABSTRACT Studying about the social security in the constitutions of Brazil and the world. It search to understand the inclusion reason of right to social security in the constitutions texts and the high detailing degree with that subject is dealt by Constitution of Brazilian Federative Republic in 1988. It appraises and it describes the historical evolution of the constitutionalism. It presents the doctrinal classification of the constitutions. It analyzes the movement of constitutional compliance of the social rights in XX century. It studies the insertion of the social rights in the category of the basic human rights and the International Covenant on Economic, Social and Cultural Rights. It bases on bibliographical research in the literature about the Constitutional Law and Social Security Law. It analyzes the evolution of right to social security in all Brazilians Constitutional Laws, since the one of 1824 until the one of 1988. It carries through research and it formulates classification about the right to social security in the Constitutional Laws of 35 countries of all continents. It identifies and it studies the rules and the principles related to the right of social security in the Constitution of 1988. It concludes that the right to social security was consecrated by the Constitution of 1988 as social and fundamental right and it is one of the instruments for the effectuation of the human being dignity, foundation of the Brazilian Federative Republic. It evidences the detailed treatment of the social security subject in the constitutional text is an historical consequence of the Brazilian constitutional tradition and of its social relevance. Key Word: Constitutional Law. Social Security. Fundamental Rights.

SUMRIO

1 INTRODUAO 08 2 DIREITO CONSTITUCIONAL, CONSTITUCIONALISMO,

CONSTITUIO E PODER CONSTITUINTE 11

2.1 DIREITO CONSTITUCIONAL 11

2.2 CONSTITUCIONALISMO 13

2.2.1 Significado 132.2.2 Evoluo 132.2.2.1 Constitucionalismo primitivo 14

2.2.2.2 Constitucionalismo antigo 15

2.2.2.3 Constitucionalismo da Idade Mdia 16

2.2.2.4 Constitucionalismo moderno 16

2.2.2.5 Constitucionalismo contemporneo 18

2.3 PODER CONSTITUINTE 19

2.4 CONSTITUIO 19

2.4.1 Conceito 192.4.2 Classificao 202.4.2.1 Quanto origem 21

2.4.2.2 Quanto essncia 21

2.4.2.3 Quanto sistematizao 21

2.4.2.4 Quanto ideologia 22

2.4.2.5 Quanto extenso 22

2.4.2.6 Quanto ao contedo 22

2.4.2.7 Quanto forma 23

2.4.2.8 Quanto ao processo de mudana 23

2.4.3 Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988: breve apresentao e classificao

24

3 O DIREITO PREVIDNCIA SOCIAL E AS CONSTITUIES 253.1 A CONSTITUCIONALIZAO DOS DIREITOS SOCIAIS 25

3.2 DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS E OS DIREITOS SOCIAIS 28

3.2.1 Geraes dos direitos humanos fundamentais 283.2.2 Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e

Culturais 29

3.3 PREVIDNCIA SOCIAL E AS CONSTITUIES NO BRASIL -

EVOLUO HISTRICA

32

3.3.1 Constituio de 1824 323.3.2 Constituio de 1891 333.3.3 Constituio de 1934 343.3.4 Constituio de 1937 363.3.5 Constituio de 1946 373.3.6 Constituio de 1967 e a Emenda Constitucional n 1 de 1969 383.4 O DIREITO PREVIDNCIA SOCIAL NAS CONSTITUIES NO

MUNDO

39

3.4.1 Anlise do direito previdncia social nas constituies estrangeiras

40

3.4.2 Quadro comparativo de tratamento do direito previdncia social nas constituies estrangeiras: referncia, insero nos direitos fundamentais ou direitos sociais e grau de detalhamento

54

4 PREVIDNCIA SOCIAL E A CONSTITUIO DE 1988 554.1 PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DA REPBLICA FEDERATIVA DO

BRASIL

55

4.2 DIREITO SOCIAL FUNDAMENTAL 57

4.3 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS PREVIDENCIRIOS 60

4.4 PREVIDNCIA SOCIAL E SEGURIDADE SOCIAL 63

4.5 COMPETNCIA LEGISLATIVA 64

4.6 ORGANIZAO DO SISTEMA PREVIDENCIRIO: OS REGIMES

PREVIDENCIRIOS

64

4.6.1 Regime Geral de Previdncia Social 65

4.6.2 Regimes Prprios de Previdncia Social 66

4.6.3 Regime de Previdncia Complementar Privada 68

4.7 CUSTEIO DA PREVIDNCIA SOCIAL 69

4.8 NORMAS CONSTITUCIONAIS DIVERSAS RELACIONADAS

PREVIDNCIA SOCIAL

71

4.9 AS REFORMAS PREVIDENCIRIAS 73

5 CONSIDERAES FINAIS 77 REFERNCIAS 80

ANEXO A - A previdncia social na Constituio de 1988 82

ANEXO B - A previdncia social nas constituies brasileiras, de

1824 a 1969

90

ANEXO C - A previdncia social nas constituies ao redor do

mundo

98

ANEXO D - Previdncia Social no Brasil: cobertura social e reduo

da pobreza

113

8

1 INTRODUO

A previdncia social , sem sombra de dvida, um dos temas ao qual nosso

legislador constituinte dedicou maior ateno.

Para que no haja dvidas a esse respeito, basta analisar o texto da

Constituio de 1988 para se constatar que:

a) as regras constitucionais de natureza previdenciria esto concentradas em

quatro artigos (40, 195, 201 e 202), nos quais so extremamente detalhadas (eles

possuem ao todo cinqenta e trs pargrafos);

b) porm, alm dos quatro artigos mencionados, a previdncia social referida em

outros dezoito artigos, aparecendo inicialmente no artigo 6 e espalhando-se por

todo o texto constitucional, at alcanar os seus trs ltimos artigos (248, 249 e

250);

c) uma medio grfica da Constituio mostra que perto de 10% (dez por cento)

do seu contedo est relacionado s regras sobre a previdncia social;

d) alm disso, trs Emendas Constitucionais (n 20/1998, 41/2003 e 47/2005) vieram

tratar exclusivamente das reformas previdencirias.

Com certeza no basta uma simples exposio matemtica, como a

apresentada no pargrafo anterior, para que o estudioso do Direito Constitucional

seja convencido da relevncia jurdica da previdncia social. Porm, ela suficiente

para que se coloquem algumas questes:

a) por que o poder constituinte originrio de 1988, acompanhado nos anos seguintes

pelo poder constituinte reformador, optou por tratar de forma to detalhada a

previdncia social?

b) a Constituio de 1988 inovou, em relao a nossas constituies anteriores, no

detalhamento do tema previdncia social?

c) como as constituies de outros pases do mundo tratam a previdncia social?

d) como o direito previdncia social foi inserido nas constituies, no Brasil e no

mundo, ao longo da histria?

e) que posio jurdica o direito previdncia social ocupa na Constituio de 1988?

f) possvel que o direito previdncia social seja desconstitucionalizado?

9

Para que se possa encontrar respostas a tais questes necessrio

empreender uma pesquisa que busque identificar como se desenvolveu, ao longo do

tempo, a relao entre as constituies e a previdncia social, e como ela se

encontra hoje.

Dessa forma, o ponto de partida deste trabalho ser a compreenso do que

o Direito Constitucional, de como surgiram as constituies e o constitucionalismo, e

de como este evoluiu at se chegar ao constitucionalismo contemporneo. Em que

momento as constituies deixaram de voltar sua ateno apenas tutela dos

direitos e garantias individuais e passaram a contemplar tambm os direitos sociais,

dentre os quais se inclui a previdncia social?

Ao final desta monografia, no Anexo A (A previdncia social na Constituio

de 1988), o leitor encontrar todos os dispositivos da Constituio de 1988 nos quais

a previdncia social referida, com as alteraes introduzidas pelas Emendas

Constitucionais n 20/1998, 41/2003 e 47/2005. No se objetivar neste trabalho

comentar de forma individualizada e detalhada cada um desses dispositivos, porm

no captulo 4 ser apresentada uma viso panormica sobre a previdncia social na

Constituio de 1988.

No Anexo B (A previdncia social nas constituies brasileiras, de 1824 a

1969), encontra-se a seleo e transcrio dos dispositivos relacionados

previdncia social, que constaram de cada uma das constituies brasileiras,

partindo-se da Constituio do Imprio de 1824 at se chegar Constituio do

regime militar de 1967 e Emenda Constitucional n 1 de 1969.

Parte do captulo 3 ser destinada a comentar como a previdncia social foi

tratada em nossas constituies, realizando-se tambm um paralelo com a evoluo

da legislao ordinria a elas contempornea.

O Anexo C (A previdncia social nas constituies ao redor do mundo) traz o

resultado de pesquisa realizada nas constituies de 35 pases, de todos os

continentes, mostrando como o direito previdncia social aparece hoje em cada

um deles.

10

A ltima parte do captulo 3 ser dedicada a analisar e comentar cada uma

dessas constituies, sendo finalizado com a apresentao de um quadro

comparativo onde elas so classificadas de acordo com os seguintes critrios:

a) meno ao direito previdncia social no texto constitucional;

b) insero do direito previdncia social entre os direitos fundamentais ou direitos

sociais;

c) grau de detalhamento das regras relativas ao direito previdncia social.

Finalmente, no Anexo D (Previdncia Social no Brasil: cobertura social e

reduo da pobreza) so apresentados alguns grficos que demonstram a parcela

da populao brasileira coberta pela previdncia social e o papel que esta exerce na

reduo dos nveis de pobreza.

A metodologia empregada para o desenvolvimento do trabalho foi

essencialmente a pesquisa bibliogrfica, atravs da leitura e estudo de manuais de

Direito Constitucional e de Direito Previdencirio, alm de artigos jurdicos,

complementada pela pesquisa legislativa (constituies do Brasil, constituies de

outros pases e tratados internacionais sobre direitos humanos e direitos sociais).

Estes ltimos (artigos jurdicos, constituies e tratados) foram obtidos atravs de

pesquisas na rede mundial de computadores.

Portanto, em sntese, esta monografia intitulada A Constituio e o Direito

Previdncia Social dedica-se ao estudo da relao entre as constituies e a

previdncia social, no passado e no presente, no Brasil e em outras partes do

mundo, com o objeto de compreender porque esse direito ganhou tanta relevncia,

especialmente em nossa atual Constituio de 1988.

11

2 DIREITO CONSTITUCIONAL, CONSTITUCIONALISMO, CONSTITUIO E PODER CONSTITUINTE

2.1 DIREITO CONSTITUCIONAL

Embora o Direito, como cincia jurdica, represente um todo, por razes

didtico-pedaggicas costuma-se adotar a sua diviso em dois grandes grupos, o

Direito Pblico e o Direito Privado, partindo-se da a vrias outras subdivises a

que se denominam ramos do Direito, dentre os quais se encontra e sobressai o

Direito Constitucional.

O jurista portugus Jorge Miranda define o Direito Constitucional como: a parcela da ordem jurdica que rege o prprio Estado, enquanto comunidade e enquanto poder. o conjunto de normas (disposies e princpios) que recordam o contexto jurdico correspondente comunidade poltica como um todo e a situam os indivduos e os grupos uns em face dos outros e frente ao Estado-poder e que, ao mesmo tempo, definem a titularidade do poder, os modos de formao e manifestao da vontade poltica, os rgos de que esta carece e os actos em que se concretiza.1

Para outros, o Direito Constitucional desdobra-se em duas dimenses2:

a) sinttica, como a cincia encarregada de estudar a Teoria das Constituies e o

ordenamento positivo dos Estados;

b) analtica, como a parcela da ordem jurdica que designa a ordenao sistemtica

e racional de um conjunto de normas supremas que organizam a estrutura do

Estado e delimitam as relaes de poder.

Jos Afonso da Silva apresenta uma definio de Direito Constitucional

bastante concisa e que exprime bem o seu significado: ramo do Direito Pblico que

expe, interpreta e sistematiza os princpios e normas fundamentais do Estado3.

Em seguida, acrescenta, citando Pinto Ferreira: o Direito Constitucional a cincia

positiva das constituies.

1 MIRANDA, Jorge apud MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 9. ed. So Paulo: Atlas, 2001. p. 33. 2 BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal Anotada. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 2. 3 SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 10 ed. So Paulo: Malheiros, 1995. p. 38.

12

O Direito Constitucional reconhecido como o Direito Pblico Fundamental,

pois todos os demais ramos do Direito encontram nele a fonte de seus preceitos

fundamentais.

O objeto do Direito Constitucional o estudo sistematizado das constituies,

permitindo que se conheam as normas fundamentais de organizao do Estado

(estrutura, forma de governo, modo de aquisio e exerccio do poder,

estabelecimento de seus rgos, limites de sua atuao), os direitos fundamentais

do homem e respectivas garantias e regras bsicas da ordem econmica e social.

J o contedo cientfico do Direito Constitucional pode ser dividido em trs

disciplinas de estudo: Direito Constitucional Positivo, Particular ou Interno; Direito

Constitucional Comparado e Direito Constitucional Geral.

O Direito Constitucional Positivo (ou Particular ou Interno) aquele que

estuda os princpios e normas de uma constituio concreta, de um determinado

Estado, compreendendo a interpretao, sistematizao e crtica das normas

jurdico-constitucionais vigentes nesse Estado.

O Direito Constitucional Comparado um mtodo voltado ao estudo das

normas jurdico-constitucionais, vigentes ou no, de vrios Estados, buscando

compar-las com o ordenamento constitucional de um determinado povo,

identificando diferenas e semelhanas.

Por fim, o Direito Constitucional Geral uma cincia ligada Teoria Geral do

Direito que busca classificar os diversos conceitos e princpios gerais e tericos do

Direito Constitucional. Seu objeto abrange o prprio conceito de Direito

Constitucional, seu objeto genrico, contedo, relaes com outras disciplinas,

fontes, categorias gerais, teoria da constituio e do poder constituinte,

hermenutica, interpretao e aplicao das normas constitucionais.

13

2.2 CONSTITUCIONALISMO

2.2.1 Significado

O termo constitucionalismo, num sentido bastante amplo, pode ser entendido

como o fenmeno relacionado ao fato de que todo Estado, em qualquer poca da

humanidade, independentemente do regime poltico adotado, sempre disps de uma

norma bsica para conferir poderes ao soberano e ordenar, com supremacia e

coercitividade, a vida do povo.

Num sentido estrito e mais prprio, o constitucionalismo refere-se tcnica

jurdica de tutela das liberdades, surgida nos fins do sculo XVIII, fundada em um

conjunto de normas, instituies e princpios positivos, que possibilitou aos cidados

exercerem, com base em constituies escritas, os seus direitos e garantias

fundamentais, sem que o Estado lhes pudesse oprimir pelo uso da fora e do

arbtrio.

2.2.2 Evoluo

A evoluo do constitucionalismo pode ser estudada nas seguintes etapas:4

1 etapa - constitucionalismo primitivo;

2 etapa - constitucionalismo antigo;

3 etapa - constitucionalismo da Idade Mdia;

4 etapa - constitucionalismo moderno;

5 etapa - constitucionalismo contemporneo.

Ressalve-se, porm, que alguns autores somente consideram o seu

surgimento a partir do final do sculo XVIII, com o constitucionalismo moderno.

4 BULOS, Uadi Lammgo. op. cit. p. 9-22.

14

2.2.2.1 Constitucionalismo primitivo

Nesse perodo necessrio que o constitucionalismo seja entendido no

sentido amplo e sua manifestao baseava-se na observncia reiterada dos padres

de comportamento pelos povos primitivos, ligados a organizaes consuetudinrias

dirigidas pelos chefes familiais e lderes de cls.

Karl Loewestein cita a estruturao do antigo Estado Teocrtico hebreu, no

qual as relaes entre os governantes e os governados eram estabelecidas e

limitadas segundo os padres bblicos, como a primeira manifestao do movimento

constitucionalista primitivo5.

O constitucionalismo primitivo apresentava as seguintes caractersticas:

a) os direitos, prerrogativas e deveres no estavam depositados em instrumentos

constitucionais escritos;

b) cada comunidade regia-se por costumes prprios, reiterados nas condutas

sociais, e o contato com outros grupos era reduzido;

c) os ancios dos cls ou etnias traavam regras de comportamento a serem

observadas pelos membros da comunidade;

d) influncia direta da religio, sob o temor dos poderes sobrenaturais e a crena de

que os lderes eram representantes divinos;

e) uso de meios de constrangimento para assegurar o respeito aos padres de

conduta;

f) existncia de precedentes judicirios consistentes nas solues dadas a conflitos

semelhantes pelos chefes ou ancios.

5 LOEWESTEIN, Karl apud BULOS, Uadi Lammgo. op. cit. p. 10.

15

2.2.2.2 Constitucionalismo antigo

O constitucionalismo antigo se manifestou em alguns perodos do Imprio

Romano, como forma de limitao dos poderes do Imperador e de interditos que

buscavam proteger os direitos individuais dos abusos do Estado. Aparece tambm

nas democracias constitucionais das Cidades-Estado da Grcia.

Suas principais caractersticas foram:

a) inexistncia de constituies escritas, prevalecendo os acordos de vontade sobre

as proclamaes de direitos e garantias fundamentais;

b) supremacia do Parlamento, que no se subordinava a qualquer outro poder, no

existindo controle de constitucionalidade de seus atos;

c) atos legislativos ordinrios podiam alterar as proclamaes constitucionais de

direitos e garantias;

d) os detentores do poder (reis, imperadores, dspotas) no se sujeitavam a limites

de sua atuao, caracterizando-se uma irresponsabilidade governamental.

2.2.2.3 Constitucionalismo da Idade Mdia

O constitucionalismo da Idade Mdia revela-se como um prenncio do

constitucionalismo moderno, com especial evoluo no constitucionalismo ingls.

Nessa poca, o jusnaturalismo ganha fora, passando a representar uma limitao

ao poder arbitrrio do soberano, sujeitando-o a algum controle jurisdicional.

Em 1215 foi outorgada na Inglaterra, pelo Rei Joo Sem Terra, a Magna

Charta Libertatum (acordo entre o rei e seus sditos, para que a Coroa respeitasse

os seus direitos), instrumento que se caracteriza como um marco no processo

histrico do constitucionalismo e que antecedeu as declaraes de direitos

fundamentais. Posteriormente surgiram outros documentos, como: Petition of Rights

(1628), Habeas Corpus Act (1679), Bill of Rights (1689) e Act of Settlement (1701).

16

Neles foram sendo modeladas liberdades pblicas que mais tarde seriam

consagradas nas modernas constituies, tais como: garantia da liberdade e

propriedade (liberty and property), direito de petio, instituio do jri, clusula do

devido processo legal (due process of law), habeas corpus, princpio do livre acesso

justia, liberdade de religio, proporcionalidade na aplicao das penas.

So ento traos caractersticos do constitucionalismo da Idade Mdia:

a) conquista das liberdades humanas fundamentais, na forma de garantia a direitos

individuais oponveis ao Estado;

b) afirmao da igualdade dos cidados perante o Estado, excluindo-se o poder

arbitrrio e abrindo caminhos para o amadurecimento do governo da lei (Rule of

Law);

c) reivindicao do primado da funo judiciria;

d) predomnio da concepo jusnaturalista de constituio, segundo o pensamento

de que as leis preexistem aos prprios homens;

e) existncia de documentos garantidores de liberdades pblicas, que funcionavam

como constituies no escritas, firmados atravs de pactos, forais ou cartas de

franquia e contratos de colonizao;

f) surgimento da idia de que a autoridade dos governantes se fundava num contrato

com os sditos, os quais obedeceriam realeza na proporo do comprometimento

do soberano com a justia.

2.2.2.4 Constitucionalismo moderno

O constitucionalismo ganhou fora como movimento jurdico, social, poltico e

ideolgico no final do sculo XVIII e materializou-se nas seguintes constituies

escritas e rgidas:

a) Constituio dos Estados Unidos da Amrica, de 1787: instituiu o federalismo e o

Presidencialismo; rgida separao dos Poderes: Legislativo (bicameralista -

Senadores e Deputados); Executivo (Presidencialismo) e Judicirio (Suprema

Corte); seu texto bastante curto, formado por sete artigos, aos quais se

acrescentaram ao longo do tempo vinte e seis emendas.

17

b) Constituio Francesa de 1791: manteve a monarquia constitucional, limitando os

poderes reais; separao dos Poderes, sem tanto rigor: Legislativo (unicameralista -

Assemblia Legislativa); Executivo (realeza) e Judicirio (Tribunal de Cassao).

O constitucionalismo moderno trouxe como contribuies:

a) as constituies passaram a ser escritas, instrumentalizando as ordenaes

constitucionais em documentos formais, dotados de coercibilidade,

instrumentalidade e segurana jurdica;

b) os textos constitucionais passam a ser produzidos pelo Poder Constituinte

Originrio, que no se confunde com o poder constituinte derivado e com os poderes

constitudos (Executivo, Legislativo e Judicirio);

c) as reformas constitucionais submetem-se a um processo legislativo cerimonioso,

baseado em critrios solenes, dificultosos e demorados, favorecendo as

constituies rgidas e as clusulas ptreas;

d) surge a doutrina do poder constituinte decorrente, incumbido da criao e reforma

das cartas constitucionais dos Estados-membros;

e) distino entre as categorias de constituio dogmtica (escrita e sistematizada

por um rgo constituinte soberano) e constituio histrica (resultado dos

costumes e tradies seculares dos povos);

f) supremacia material e formal das constituies, elevando o Direito Constitucional

categoria de Direito Pblico Fundamental.

g) surgimento das concepes de controle de constitucionalidade das leis e dos atos

normativos;

h) limitao das funes estatais;

i ) primazia do princpio da separao dos poderes e responsabilizao dos agentes

pblicos;

j) tutela reforada dos direitos e garantias fundamentais, obrigando todo o Estado;

k) princpio da fora normativa das constituies, segundo o qual elas promovem

coercitivamente a direo social, poltica, econmica e cultural do Estado.

O constitucionalismo moderno marca a vitria do Estado Liberal sobre o

Estado Absolutista e coloca fim ao feudalismo e ao protecionismo mercantilista.

Suas preocupaes centram-se na defesa da liberdade e da propriedade e por

essas razes ele tambm conhecido como constitucionalismo liberal.

18

2.2.2.5 Constitucionalismo contemporneo

O constitucionalismo contemporneo desenvolveu-se ao longo do sculo XX,

tendo como caractersticas marcantes:

a) existncia de documentos constitucionais amplos, analticos e extensos,

chegando a se falar em uma espcie de totalitarismo constitucional;

b) alargamento dos temas constitucionais, passando a abranger regras que

normalmente seriam tratadas por leis ordinrias, tais como direitos econmicos e

sociais;

c) disseminao da idia de constituio dirigente ou programtica, passando a

preordenar a ao governamental do Estado;

d) surgimento de novos modelos de compreenso constitucional, tais como:

constituio como ordem jurdica fundamental; constituio dirigente; constituio

programa; constituio como meio de resoluo de conflitos.

Os tericos do constitucionalismo contemporneo apresentaram diferentes

proposies na tentativa de se buscar compreender a finalidade e o sentido de uma

constituio. Para citar apenas alguns:

a) documento que cria os fundamentos e normatiza os princpios da unidade poltica

do Estado (Konrad Hesse);

b) lei material que estabelece uma direo poltica permanente para o Estado,

conformando a sociedade e preordenando a ao governamental em direo a

programas a serem realizados, objetivos e princpios de transformao econmica e

social; constituio-dirigente (Jos Joaquim Gomes Canotilho);

c) constituio como norma jurdica fundamental do ordenamento jurdico (Hans

Kelsen).

Se o constitucionalismo moderno ou liberal teve o seu incio marcado pelas

Constituies dos Estados Unidos (1787) e da Frana (1791), o constitucionalismo

contemporneo (ou constitucionalismo social) teve como paradigmas as

Constituies do Mxico, de 1917, e da Alemanha (Weimar), de 1919. Tais

constituies, pela sua importncia e relao com o tema desta monografia, sero

estudadas com maior detalhe mais adiante.

19

2.3 PODER CONSTITUINTE

A doutrina do poder constituinte foi concebida durante a Revoluo Francesa,

no perodo do constitucionalismo moderno, tendo se manifestado tambm no

processo que culminou com a formulao da Constituio dos Estados Unidos.

O poder constituinte a manifestao soberana da suprema vontade poltica

de um povo, social e juridicamente organizado6. dele o atributo de produo das

normas relativas organizao estatal, dispostas em uma constituio.

A manifestao do poder constituinte pode ser originria, na etapa de criao

ou elaborao constitucional, ou derivada, quando de sua reformulao.

O poder constituinte originrio inicial, fundacional, genuno, de primeiro

grau, juridicamente ilimitado. Atua como potncia criadora da constituio,

organizando juridicamente o Estado e o prprio ordenamento jurdico-positivo.

J o poder constituinte derivado atua como uma competncia e institudo

pelo prprio constituinte originrio, com o encargo de reformular a constituio,

adaptando-a realidade dos fatos, dentro dos limites nela prprios estabelecidos,

sem que se necessite recorrer a um novo poder constituinte originrio.

2.4 CONSTITUIO

2.4.1 Conceito

O vocbulo constituio tem sua origem no verbo latino constituere, que

transmite as idias de constituir, estabelecer, organizar, delimitar. Porm, no existe

um conceito nico que possa expressar o seu significado. 6 MORAES, Alexandre de. op. cit. p. 52.

20

Como definies doutrinrias, podem ser apresentadas as seguintes: A Constituio o conjunto de regras relativas ao Governo e vida da comunidade estatal, encaradas sob o ponto de vista fundamental de sua existncia. Esse conjunto se desdobra em regras relativas organizao social essencial, isto , ordem individualista e s liberdades individuais, e em regras relativas organizao poltica e ao funcionamento do Governo.7 A Constituio contm os princpios jurdicos que designam os rgos supremos do Estado, estabelecendo o modo de sua criao, suas relaes recprocas, sua esfera de ao e fixam a posio fundamental do indivduo em face do poder estatal.8

Canotilho apresenta os conceitos de constituio moderna e de constituio

histrica, da seguinte forma9: Por constituio moderna entende-se a ordenao sistemtica e racional da comunidade poltica atravs de um documento escrito no qual se declaram as liberdades e os direitos e se fixam os limites do poder poltico. Podemos desdobrar este conceito de forma a captarmos as dimenses fundamentais que ele incorpora: (1) ordenao jurdico-poltica plasmada num documento escrito; (2) declarao, nessa carta escrita, de um conjunto de direitos fundamentais e do respectivo modo de garantia; (3) organizao do poder poltico segundo esquemas tendentes a torn-lo um poder limitado e moderado. Por constituio em sentido histrico entender-se- o conjunto de regras (escritas ou consuetudinrias) e de estruturas institucionais conformadoras de uma ordem jurdico-poltica num determinado sistema poltico-social.

2.4.2 Classificao

A classificao ou tipologia das constituies no uniforme entre os

doutrinadores, apresentando variaes entre um autor e outro, conforme o enfoque

pelo qual seja analisada.

Ser adotado aqui um desses modelos de classificao, devendo ser

lembrado que a utilidade da classificao consiste na possibilidade de se identificar

quais so as caractersticas que permitem distinguir entre um e outro tipo de

constituio.

7 HAURIOU, Maurice apud HORTA, Raul Machado. Direito Constitucional. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 1999. p. 50. 8 JELLINEK, Georg apud HORTA, Raul Machado. op.cit. p. 50. 9 CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 3 ed. Coimbra, Portugal: Livraria Almedina, 1999. p. 48-49.

21

2.4.2.1 Quanto origem

a) Constituies histricas (ou histrico-costumeiras): Originam-se da tradio, dos

usos e costumes, da religio, da geografia, das relaes polticas e econmicas. O

titular do poder constituinte indeterminado e surgem a partir de um lento processo

de sedimentao consuetudinria.

b) Constituies democrticas (ou populares, promulgadas, votadas): Originam-se

da participao popular, atravs dos representantes eleitos para integrarem a

Assemblia Constituinte.

c) Constituies outorgadas: Derivam de uma concesso do governante, que

titulariza o poder constituinte originrio, sem qualquer participao popular.

d) Constituies pactuadas (ou dualistas): Surgem mediante pacto entre o soberano

e a organizao nacional.

e) Constituies cesaristas: So aquelas nas quais a participao popular serve

apenas para legitimar a presena do detentor do poder, atravs de plebiscito ou

referendo.

2.4.2.2 Quanto essncia

a) Constituio normativa: aquela que, alm de juridicamente vlida, est em

perfeita consonncia com o processo poltico e social.

b) Constituio semntica: um documento apenas formal, que em nada altera o

exerccio do poder pelos seus detentores.

a) Constituio nominal: aquela cujo carter educativo e prospectivo, esperando-

se que um dia venha a ser realizada na prtica.

2.4.2.3 Quanto sistematizao

a) Constituio unitria (ou reduzida, unitextual, codificada): aquela que se

apresenta em um documento nico, exaustivo de todo o seu contedo.

22

b) Constituio variada (ou no codificada): aquela cujo texto encontra-se

espalhado por diferentes diplomas legais.

2.4.2.4 Quanto ideologia

a) Constituio ortodoxa: Elaborada com base num pensamento ideolgico nico e

centralizado.

b) Constituio ecltica: Oriunda do debate de ideologias e pensamentos diversos,

que acabam por se conciliar

2.4.2.5 Quanto extenso

a) Constituio sinttica: aquela em que o texto disposto de modo breve,

resumido, conciso, sem o predomnio de pleonasmos, repeties ou construes

prolixas. So caracterizadas pelas chamadas constituies negativas, constituies-

garantia ou constituies-quadro.

b) Constituio analtica: aquela cujo texto amplo, detalhista, minucioso e

pleonstico. Identificam-se nas constituies dirigentes.

2.4.2.6 Quanto ao contedo

a) Constituio material (ou substancial): o conjunto de normas substancialmente

constitucionais, escritas ou costumeiras, que podem vir ou no codificadas em um

texto exaustivo de todo o seu contedo.

b) Constituio formal (ou procedimental): o documento escrito e solene oriundo

da manifestao constituinte originria.

23

2.4.2.7 Quanto forma

a) Constituio escrita (ou instrumental): As normas vm prescritas de modo

sistemtico e codificado em documentos solenes, por intermdio da grafia.

b) Constituio no escrita: As normas no vm grafadas de modo nico,

sistemtico, codificado e exaustivo num documento formal e solene.

2.4.2.8 Quanto ao processo de mudana

a) Constituio rgida: Suscetvel de mudana somente por intermdio de um

processo solene e complicado, bem mais especfico e rigoroso do que aquele

utilizado para modificar as leis comuns. alterada pelo poder constituinte derivado

ou reformador.

b) Constituio flexvel: As modificaes podem ocorrer a todo o momento, sem um

processo formal, complexo ou solene. alterada pelo poder legislativo ordinrio.

c) Constituio transitoriamente flexvel: Durante um perodo pode ser reformada

pelo mesmo rito das leis comuns, retornando depois ao processo rgido.

d) Constituio semi-rgida ou semi-flexvel (mista): Tem uma parte de seu texto

rgida e outra parte flexvel.

e) Constituio fixa: Somente pode ser modificada por um poder de competncia

idntica quele que a criou; ou seja, s pode ser alterada pelo poder constituinte

originrio.

d) Constituio imutvel (grantica, permanente, imutvel, intocvel): Pretende ser

eterna, no passvel de qualquer tipo de mudana.

24

2.4.3 Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988: breve apresentao e classificao

Atravs da Emenda Constitucional n 26/1985 o ento Presidente da

Repblica, Jos Sarney, convocou a Assemblia Nacional Constituinte, que foi

instalada em 1 de fevereiro de 1987, em sesso presidida pelo Presidente do

Supremo Tribunal Federal, Ministro Jos Carlos Moreira Alves.

A Constituio de 1988 foi fortemente marcada pelo desejo do legislador

constituinte de assegurar mecanismos de proteo democracia e aos direitos

individuais, fruto do perodo de mais de duas dcadas de regime militar.

Sua elaborao sofreu tambm a influncia de textos constitucionais de

outros pases, devendo ser destacada em especial a Constituio da Repblica

Portuguesa, de 1976.

De acordo com o modelo de classificao das constituies apresentado, a

Constituio de 1988 pode ser assim classificada: democrtica (quanto origem), nominal (quanto essncia), unitria (quanto sistematizao), ecltica (quanto ideologia), analtica (quanto extenso), formal (quanto ao contedo), escrita (quanto forma) e rgida (quanto ao processo de mudana).

Desde a sua aprovao at o final de 2007 a Constituio de 1988 recebeu

55 Emendas Constitucionais, alm das 06 Emendas Constitucionais de Reviso,

aprovadas em 1994.

25

3 O DIREITO PREVIDNCIA SOCIAL E AS CONSTITUIES

3.1 A CONSTITUCIONALIZAO DOS DIREITOS SOCIAIS

O constitucionalismo moderno ou liberal preocupou-se em consagrar os

direitos individuais e polticos, que possuam um aspecto sobretudo formal, exigindo

do Estado uma atitude negativa, ou seja, uma no interveno em relao aos

direitos individuais.

Esse no intervencionismo do Estado Liberal favoreceu o desenvolvimento da

Revoluo Industrial ao longo do sculo XIX, porm permitiu tambm grande

concentrao dos meios de produo nas mos de uns poucos capitalistas e forte

explorao da mo-de-obra trabalhadora, gerando um quadro crnico de

desigualdades e excluso social. Esse quadro levou ao desenvolvimento de

movimentos polticos que vieram a desembocar em guerras, revoltas e revolues

no incio do sculo XX.

Surge ento, como resposta ao individualismo do constitucionalismo liberal, o

constitucionalismo social, que considera como funo do Estado a realizao da

justia social e vem integrar ao texto das Constituies os direitos trabalhistas e

sociais.

As duas primeiras constituies sociais, que inauguraram a fase do

constitucionalismo contemporneo foram a Constituio do Mxico (1917) e a

Constituio de Weimar (1919).

Entre o final do sculo XIX e o incio do sculo XX o Mxico passou por um

perodo de forte convulso poltica e social. Em 1911 o ditador Porfrio Diaz, que

governou o pas durante 35 anos, foi obrigado a renunciar. A partir da sucederam-

se eleies, golpes, renncias, assassinatos das principais lideranas polticas,

perodos de guerra civil e o pas somente voltou a estabilizar-se a partir da dcada

de 1930.

26

Em 1906 o grupo oposicionista Regeneracin, que reuniu jovens intelectuais

contrrios ditadura de Porfrio Diaz, e era liderado por Ricardo Flore Magn,

lanou um manifesto, influenciado pelo pensamento anarcossindicalista de Mikhail

Bakunin, no qual foram propostas as linhas mestras do texto constitucional de 1917.

A Assemblia Constituinte foi instalada em 01 de dezembro de 1916 e j em

31 de janeiro de 1917 a Constituio foi promulgada pelo ento Presidente

Venustiano Carranza (ele tambm deposto e assassinado em 1920).

Embora o contedo social esteja presente em todo o texto da Constituio

mexicana, dois dispositivos se destacam:

a) o artigo 27, que trata da reforma agrria;

b) o artigo 123, onde so consagrados diversos direitos dos trabalhadores, dentre os

quais o direito previdncia social (trabalhadores da iniciativa privada - inciso XXIX

da parte A; trabalhadores do servio pblico - inciso XI, alnea a da parte B):

de utilidade pblica a Lei do Seguro Social, que compreender seguros por invalidez, por velhice, seguros de vida, de interrupo involuntria do trabalho, de enfermidades e

acidentes de trabalho e qualquer outro seguro destinado proteo e ao bem-estar dos

trabalhadores, dos camponeses, dos no-assalariados e de outros setores sociais e

respectivos familiares. (traduo do inciso XXIX da parte A - trabalhadores da iniciativa privada) O seguro social se organizar conforme as seguintes bases mnimas: a) cobrir os acidentes e enfermidades profissionais; as enfermidades no profissionais e maternidade;

e a aposentadoria, a invalidez, a velhice e morte. (traduo do inciso XI, alnea a da parte B - trabalhadores do servio pblico)

Tambm a Constituio de Weimar (nome da cidade foi instalada a

Assemblia Constituinte) nasceu em meio a grandes perturbaes sociais pelas

quais passava a Alemanha, recm-derrotada e devastada pela Primeira Guerra

Mundial, pressionada pelas penalidades impostas pelo Tratado de Versalhes e

ameaada internamente por revoltas comunistas.

A Assemblia Constituinte foi convocada em 20 de janeiro de 1919 e a

Constituio foi promulgada em 11 de agosto de 1919.

27

O projeto da Constituio de Weimar foi redigido pelo professor de origem

judaica Hugo Preuss, discpulo de Otto Von Gierke e de Max Weber. Seu texto

dividia-se em dois livros: o Livro I tratava da Estrutura e Fins da Repblica e o Livro

II dos Direitos e Deveres Fundamentais do Cidado Alemo. Este era formado por

sete captulos, sendo o captulo II voltado vida social e o captulo V vida

econmica.

O direito previdncia social encontrado no artigo 129, que trata da

aposentadoria do servidor pblico e da penso para sua famlia, em caso de

falecimento, e no artigo 161, que prev, para os trabalhadores em geral, a proteo

maternidade, velhice, s debilidades e aos infortnios, mediante sistema de

seguros, com a participao dos segurados: Artigo 129

(...) A aposentadoria e as penses aos dependentes sero reguladas pela lei. Artigo 161 Com o objetivo de manter a sade e a capacidade para o trabalho, proteger a

maternidade, minimizar as conseqncias econmicas da idade e doena e proteger

contra as vicissitudes da vida, o Estado estabelecer uma sistema abrangente de

seguros, baseado na capacidade de contribuio dos segurados.

Do ponto de vista da efetiva transformao social e implementao dos

direitos nelas previstos, nenhuma dessas duas Constituies teve grande sucesso.

A Constituio de Weimar acabou tendo uma curta durao, uma vez que j em

1933 os nazistas assumiram o poder na Alemanha e destruram a Repblica de

Weimar. A Constituio do Mxico, embora ainda em vigor, j sofreu mais de trs

centenas de alteraes e durante muitos anos foi praticamente ignorada pelo

governo.

Porm, ao elevarem os direitos econmicos e sociais ao mesmo patamar dos

direitos civis e polticos, elas colocaram o princpio da dignidade humana como um

objetivo a ser buscado pelo Estado, abriram espao para o surgimento da

democracia social e inauguraram o constitucionalismo social contemporneo,

exercendo profunda influncia sobre as constituies de dezenas de pases,

inclusive sobre a Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 1934.

28

3.2 DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS E OS DIREITOS SOCIAIS

3.2.1 Geraes dos direitos humanos fundamentais

Os direitos humanos fundamentais so didaticamente classificados em

geraes de direitos, que procuram destacar a sua evoluo ao longo dos tempos.

Essa classificao compreende as seguintes geraes:

a) Direitos fundamentais de primeira gerao: Surgidos no final do sculo XVII, com

a limitao do poder estatal e o florescimento das liberdades pblicas. Caracterizam-

se pelas prestaes negativas (dever de no-fazer por parte do Estado) ou formais,

pelas garantias e direitos individuais e polticos clssicos (direito vida, liberdade

de locomoo, de expresso, de credo religioso, de associao, direito ao voto,

etc.). Em suma, enfatizam o princpio da liberdade. So os direitos fundamentais encontrados na fase do constitucionalismo moderno ou liberal.

b) Direitos fundamentais de segunda gerao: Aparecem no incio do sculo XX,

aps a Primeira Guerra Mundial, junto com o constitucionalismo social

contemporneo, e compreendem os direitos sociais, econmicos e culturais.

Impem ao Estado prestaes positivas (aes pblicas voltadas sua

consecuo), reais e concretas, que assegurem o bem-estar e a igualdade.

Acentuam o princpio da igualdade.

c) Direitos fundamentais de terceira gerao: Essa classificao foi adotada no final

da dcada de 1970 e ainda no uniforme na doutrina. Trata dos direitos de

titularidade coletiva, tais como o meio-ambiente equilibrado, vida saudvel e

pacfica, avano do progresso e da tecnologia e direitos do consumidor. Esto

ligados ao princpio da solidariedade ou fraternidade.

d) Direitos fundamentais de quarta gerao: No incio do sculo XXI comea a ser

abordada a existncia de uma nova gerao de direitos, relacionados informtica,

biocincias, alimentos transgnicos, clonagens e outros.

29

3.2.2 Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais

O nascimento do chamado Direito Internacional dos Direitos Humanos

ocorreu em 10 de dezembro de 1948, quando a Organizao das Naes Unidas -

ONU, motivada por um dos propsitos que levaram sua criao, qual seja, o

respeito e a proteo aos direitos humanos no mbito internacional, adotou a

Declarao Universal dos Direitos Humanos. Foi estabelecido assim um contraponto

doutrina da soberania nacional absoluta e exacerbao do positivismo jurdico,

que haviam possibilitado o desenvolvimento dos regimes polticos totalitrios e as

atrocidades cometidas nas duas guerras mundiais.

O artigo 25 da Declarao Universal dos Direitos Humanos preceitua que: Toda a pessoa tem direito a um nvel de vida suficiente para lhe assegurar e sua famlia

a sade e o bem-estar, principalmente quanto alimentao, ao vesturio, ao alojamento,

assistncia mdica e ainda quanto aos servios sociais necessrios, e tem direito

segurana no desemprego, na doena, na invalidez, na viuvez, na velhice ou noutros

casos de perda de meios de subsistncia por circunstncias independentes da sua

vontade.

Porm, a proclamao e subscrio da Declarao pelos pases-membros da

ONU no era apta, por si s, a gerar direitos subjetivos para seus cidados ou

obrigaes internacionais para os Estados, pois possua apenas a natureza de

recomendao especial da Assemblia Geral. Era necessrio, portanto, que se

adotassem documentos que concretizassem a obrigatoriedade jurdica de sua

observncia.

Dentro desse contexto, a Assemblia Geral das Naes Unidas, em sua XXI

Sesso, realizada em 16 de dezembro de 1966, adotou, atravs da Resoluo n

2.200-A, o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (PIDCP) e o Pacto

Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (PIDESC).

30

A inteno original era que houvesse um nico pacto internacional,

congregando os direitos de primeira gerao (PIDCP) e os de segunda gerao

(PIDESC), mas as divergncias surgidas entre os blocos de pases liderados pela

Unio Sovitica e pelos Estados Unidos acabaram conduzindo adoo de dois

tratados distintos.

Porm, se os pases liberais pretendiam separar os direitos humanos em

duas categorias com diferentes graus de importncia e exigibilidade, essa idia foi

logo rechaada pela prpria ONU, na Conferncia Mundial realizada em Teer, em

1968, na qual se afirmou a indivisibilidade e interdependncia dos direitos humanos:

"Como os direitos humanos e as liberdades fundamentais so indivisveis, a

realizao dos direitos civis e polticos sem o gozo dos direitos econmicos, sociais

e culturais torna-se impossvel."

Tais caractersticas foram confirmadas pela Conferncia Mundial sobre

Direitos Humanos, realizada em Viena, em 1993: "Todos direitos humanos so

universais, indivisveis, interdependentes e inter-relacionados."

Da indivisibilidade e da interdependncia decorrem, respectivamente, as

idias de que:

a) s existe dignidade se todos os direitos humanos (sejam eles civis, polticos,

econmicos, sociais ou culturais) forem respeitados;

b) certo direito humano s alcana a sua eficcia plena se estiverem sendo

simultaneamente respeitados todos os outros direitos humanos que a ele se

relacionem.

Essa equivalncia e complementaridade entre os dois grupos de direitos

encontra-se expressa no prprio prembulo dos Pactos Internacionais de 1966:

Reconhecendo que, em conformidade com a Declarao Universal dos Direitos do Homem, o ideal do ser humano livre, no gozo das liberdades civis e polticas e liberto do

temor e da misria, no pode ser realizado e menos que se criem as condies que

permitam a cada um gozar de seus direitos civis e polticos, assim como de seus direitos

econmicos, sociais e culturais.

31

O artigo 27-1 do PIDESC e o artigo 49-1 do PIDCP previam a sua entrada em

vigor trs meses aps o depsito do 35 instrumento de ratificao ou adeso junto

ao Secretrio-Geral da ONU. Curiosamente, entraram em vigor em datas bem

prximas: o PIDESC em 03 de janeiro de 1976 e o PIDCP em 23 de maro de 1976.

No Brasil, os Pactos Internacionais entraram em vigor a partir de 24 de abril

de 1992, sendo observados os seguintes procedimentos para sua adoo:

a) aprovao pelo Congresso Nacional, atravs do Decreto Legislativo n 226, de

12.12.1991, na forma do artigo 49, inciso I da Constituio Federal;

b) depsito da Carta de Adeso junto ao Secretrio-Geral da ONU, em 24.01.1992;

c) ratificao pelo Presidente da Repblica, atravs dos Decretos n 591 (PIDESC) e

592 (PIDCP), ambos de 06.07.1992.

Dessa forma, os direitos neles previstos foram integrados aos direitos e

garantias fundamentais assegurados em nosso ordenamento jurdico, na forma do

artigo 5, 2 da Constituio Federal: Os direitos e garantias expressos nesta

Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela

adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil

seja parte.

O artigo 9 do Pacto Internacional sobre os Diretos Econmicos, Sociais

e Culturais consagra o direito previdncia social e ao seguro social, nos

seguintes termos: Os Estados Partes do presente Pacto reconhecem o direito

de toda pessoa previdncia social, inclusive ao seguro social.

Portanto, alm das disposies constitucionais e legais de ordem interna, o

Estado brasileiro encontra-se vinculado ao dever de assegurar o direito

previdncia social, como um dos pressupostos da dignidade da pessoa humana,

tambm por fora do Direito Internacional.

32

3.3 PREVIDNCIA SOCIAL E AS CONSTITUIES NO BRASIL - EVOLUO

HISTRICA

Para uma viso histrica da evoluo do direito previdncia social nas

Constituies brasileiras, o Anexo B (A previdncia social nas constituies

brasileiras, de 1824 a 1969) desta monografia apresenta uma transcrio de todos

os dispositivos relacionados ao assunto, encontrados desde a Constituio do

Imprio de 1824 at a Emenda Constitucional n 1, de 1969.

Neste captulo ser analisado como a previdncia social foi tratada em cada

uma dessas Constituies, considerando o contexto histrico e poltico em que

foram produzidas.

3.3.1 Constituio de 1824

A Constituio Poltica do Imprio do Brazil, de 1824, foi influenciada pelo

liberalismo do sculo XVIII, cuja caracterstica principal era restringir a atuao do

Estado a sua prpria auto-organizao e proteo e tutela dos direitos civis

individuais.

A estrutura da sociedade brasileira era formada pela classe alta dos senhores

de terra e comerciantes ligados ao comrcio exterior, uma pequena classe mdia de

funcionrios pblicos e uma grande massa de trabalhadores miserveis.

Do ponto de vista da estruturao do poder poltico, a Constituio de 1824

instituiu um Estado unitrio, com forte centralizao poltico-administrativa e com a

caracterstica marcante do Poder Moderador (ou funo moderada) delegado ao

monarca, que lhe permitia interferir no exerccio dos demais poderes.

33

Uma peculiaridade da Constituio de 1824 que ela foi a primeira

Constituio do mundo (antes da Constituio belga de 1831) a consagrar em seu

texto uma declarao de direitos e garantias fundamentais. Essa declarao conta

de seu artigo 179, no qual se encontra o inciso XXXI: A Constituio tambem

garante os soccorros publicos.

A referncia aos socorros pblicos, de carter assistencial bastante vago e

escassa efetividade, por no se constituir efetivamente em um dever estatal, a

nica referncia prxima ao direito previdncia social na Constituio de 1824.

3.3.2 Constituio de 1891

A Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 1891, teve

sua inspirao no constitucionalismo norte-americano e buscou implantar o modelo

federalista. Foi a mais sinttica de nossas constituies, com 91 artigos.

Pela primeira vez o direito aposentadoria foi previsto como norma

constitucional, encontrada em seu artigo 75, embora com carter restritivo em

relao aos seus destinatrios (funcionrios pblicos) e ao seu objeto (invalidez no

servio da Nao): A aposentadoria s poder ser dada aos funcionrios pblicos

em caso de invalidez no servio da Nao.

Verifica-se que a Constituio de 1891 no se ocupou em disciplinar a ordem

econmica e social, sendo o direito previdncia social referido apenas na forma

restrita de seu mencionado artigo 75. Porm, coincidentemente, foi no perodo que

imediatamente a antecedeu e nas dcadas seguintes, durante sua vigncia, que o

sistema previdencirio brasileiro comeou a se desenvolver em nossa legislao

ordinria, principiando pelo funcionalismo pblico e depois alcanando as categorias

mais organizadas do setor privado. Desse perodo, merecem ser mencionados os

seguintes diplomas legais:

a) Lei n 3.397, de 24.11.1888: caixa de socorros para os trabalhadores das

estradas de ferro de propriedade estatal.

34

b) Decreto n 9.212-A, de 26.03.1889: montepio obrigatrio dos empregados dos

correios.

c) Decreto 10.269, de 20.07.1889: fundo especial de penses dos trabalhadores das

oficinas da Imprensa Rgia.

d) Lei n 3.724, de 15.01.1919: seguro de acidentes do trabalho.

e) Decreto Legislativo n 4.682, de 24.01.1923 (Lei Eloy Chaves): autoriza a

instituio das Caixas de Aposentadoria e Penses.

Embora no possa ser considerado exatamente como uma norma que

assegure o direito previdncia social, merece ser citado, como curiosidade

histrica, o artigo 7 das Disposies Transitrias da Constituio de 1891, nos

termos do qual: concedida a D. Pedro de Alcntara, ex-Imperador do Brasil, uma penso que, a contar

de 15 de novembro de 1889, garanta-lhe, por todo o tempo de sua vida, subsistncia

decente. O Congresso ordinrio, em sua primeira reunio, fixar o quantum desta

penso.

3.3.3 Constituio de 1934

Foi atravs da Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de

1934, que ocorreu a constitucionalizao dos direitos sociais em nosso pas. Fruto

da Revoluo de 1930, que pretendeu romper com o Estado liberal-oligrquico da

Repblica Velha, a sua principal influncia veio da Constituio alem de Weimar,

de 1919.

J em seu prembulo, a Constituio de 1934 propugna como misso do

Estado brasileiro organizar um regime democrtico, que assegure Nao a

unidade, a liberdade, a justia e o bem-estar social e econmico. O Ttulo IV, que

trata da Ordem Econmica e Social, inicia-se em seu artigo 115 pelo

condicionamento da ordem econmica aos princpios da Justia e as necessidades

da vida nacional, de modo que possibilite a todos existncia digna.

35

O direito previdncia social para os trabalhadores em geral assegurado no

artigo 121, 1, alnea h, atravs de instituio de previdncia, mediante

contribuio igual da Unio, do empregador e do empregado, a favor da velhice, da

invalidez, da maternidade e nos casos de acidentes de trabalho ou de morte.

Nota-se que j se prev a participao no custeio da previdncia social

envolvendo o Poder Pblico (Unio), os empregadores e os empregados.

Foi estabelecida a competncia da Unio para legislar sobre assistncia

social (artigo 5, inciso XIX, alnea c), cabendo ao Poder Legislativo, com a sano

do Presidente da Repblica, a legislao concernente a licenas, aposentadorias e

reformas (artigo 39, item 8, alnea d).

A previdncia social vem inserida dentro do contexto do Direito do Trabalho, o

que guarda coerncia com a forte interveno estatal nas relaes trabalhistas

durante o governo de Getlio Vargas, sendo um instrumento de incorporao social

controlada dos trabalhadores.

Tambm o direito previdncia social para os funcionrios pblicos tratado

de forma bem detalhada, em seu artigo 170, estabelecendo a aposentadoria

compulsria aos 68 anos de idade e a aposentadoria por invalidez, com vencimentos

integrais aps trinta anos de servio, por acidente em servio ou por doena

contagiosa ou incurvel.

Ao longo da dcada de 1930 so criados os Institutos de Aposentadorias e

Penses (IAPs), que englobam toda uma categoria profissional, superando o

sistema anterior das pequenas Caixas de Aposentadorias e Penses, que eram

formadas ao nvel de empresas, com pequena cobertura previdenciria. Citam-se os

seguintes:

a) Instituto de Aposentadorias e Penses dos Martimos - IAPM (Decreto n

22.872/1933).

b) Instituto de Aposentadorias e Penses dos Comercirios - IAPC (Decreto n

24.273/1934).

36

c) Instituto de Aposentadorias e Penses dos Bancrios - IAPB (Decreto n

24.615/1934).

d) Instituto de Aposentadorias e Penses dos Industririos - IAPI (Lei n 367/1936).

e) Instituto de Aposentadorias e Penses dos Servidores do Estado - IPASE

(Decreto-Lei n 288/1938).

f) Instituto de Aposentadorias e Penses dos Empregados em Transportes e Cargas

- IAPTEC (Decreto-Lei n 651/1938).

3.3.4 Constituio de 1937

A Constituio de 1934 teve vida bastante curta, uma vez que pouco mais de

trs anos aps a sua promulgao ocorreu o golpe de Estado que deu incio ao

perodo do Estado Novo e foi outorgada a Constituio dos Estados Unidos do Brasil

de 1937.

No que se refere previdncia social, a Constituio de 1937 no promoveu

grandes alteraes em relao s disposies que j constavam do texto da

Constituio de 1934.

Merece ser destacado o contedo de seu artigo 177, norma tpica de um

Estado totalitrio, que permitiu a aplicao de uma espcie de aposentadoria

compulsria aos funcionrios pblicos que de alguma forma fossem contrrios ou

inconvenientes ao regime: Art 177 - Dentro do prazo de sessenta dias, a contar da data desta Constituio, podero

ser aposentados ou reformados de acordo com a legislao em vigor os funcionrios civis

e militares cujo afastamento se impuser, a juzo exclusivo do Governo, no interesse do

servio pblico ou por convenincia do regime.

37

3.3.5 Constituio de 1946

A Constituio dos Estados Unidos do Brasil de 1946 sucedeu a deposio de

Getlio Vargas e buscou restaurar o regime democrtico e o quadro normativo

estabelecido pela Constituio de 1934.

No que se refere ao direito previdncia social devem ser destacadas as

seguintes inovaes:

a) a competncia para legislar sobre previdncia social ficou assentada em

definitivo, tornando-se competncia concorrente entre a Unio (artigo 5, inciso XV,

alnea b) e os Estados (artigo 6), em modelo semelhante ao existente na atual

Constituio de 1988;

b) foi estabelecida a competncia do Tribunal de Contas para julgar a legalidade das

aposentadorias, reformas e penses dos funcionrios pblicos (artigo 77, inciso III);

c) a previdncia social deixou de ser apenas um apndice do Direito do Trabalho,

ganhando autonomia, conforme se depreende pela leitura do artigo 5, inciso XV,

alneas a e b e do artigo 157, caput;

d) o funcionrio pblico passou a contar com o direito aposentadoria voluntria

aps 35 anos de tempo de servio (artigo 191, 1), alm da aposentadoria por

invalidez e da aposentadoria compulsria aos 70 anos de idade (artigo 191, incisos I

e II). Os vencimentos so integrais com o mnimo de 30 anos de servio e

proporcionais, se contar tempo inferior;

e) pela primeira vez foi previsto que o tempo de servio pblico, federal, estadual ou

municipal computar-se- integralmente para efeitos de disponibilidade e

aposentadoria (artigo 192). Embora essa previso s tenha se materializado

atravs da legislao ordinria muitos anos mais tarde, a sua relevncia no pode

ser olvidada, pois abriu caminho para a contagem recproca dos tempos de filiao

dos regimes de previdncia dos funcionrios pblicos, entre si, e posteriormente

tambm entre eles e o regime geral de previdncia social;

f) estabeleceu a paridade entre os proventos da inatividade e os vencimentos dos

funcionrios em atividade (artigo 193).

38

No campo da legislao ordinria, cumpre destacar a edio, ainda no

perodo Vargas, do Decreto-Lei n 7.526, de 07.05.1945, que pretendia criar o

Instituto de Servios Sociais do Brasil - ISSB, com o objetivo de unificar os Institutos

de Aposentadorias e Penses - IAPs. A criao do ISSB teve por inspirao o

Relatrio Beveridge, que propunha uma estrutura unificada do ponto de vista

administrativo e universal em relao s regras de custeio e aos critrios de

concesso dos benefcios.

Porm, essa unificao no se materializou, somente vindo a ocorrer com a

aprovao da Lei Orgnica da Previdncia Social - LOPS (Lei n 3.807/1960), que

promoveu a padronizao entre as contribuies e os benefcios nos diversos

Institutos, e a criao do Instituto Nacional da Previdncia Social - INPS (Decreto-Lei

n 72/1966), que unificou administrativamente os IAPs.

3.3.6 Constituio de 1967 e a Emenda Constitucional n 1 de 1969

A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1967 e a Emenda

Constitucional n 1 de 1969, embora tenham restringido os direitos e garantias

individuais, mantiveram a estrutura do direito previdncia social j consagrada na

Constituio de 1946, acrescentando a ela algumas inovaes.

Dentre tais inovaes, destacam-se:

a) o seguro de acidentes do trabalho foi finalmente incorporada estrutura da

previdncia oficial;

b) aposentadoria voluntria das mulheres aos trinta anos de servio;

c) exigncia de prvia fonte de custeio para a instituio de novos benefcios ou para

majorao dos j existentes.

Em 1942 o economista William Henry Beveridge apresentou o Report on Social Insurance and Allied Services, (Beveridge Report ou Relatrio Beveridge), propondo ao governo ingls uma srie de medidas para combater os grandes males sociais (escassez, doena, ignorncia, misria e ociosidade), envolvendo a atuao conjunta do Estado e dos indivduos.

39

Trouxe tambm previso de aposentadoria especial aos 25 anos de servio

aos civis que combateram na Segunda Guerra Mundial.

Foi a partir desse perodo que o direito previdncia social deixou de

beneficiar apenas os funcionrios pblicos e os trabalhadores urbanos empregados,

sendo estendido a outras categorias de trabalhadores, tais como os autnomos,

domsticos (Lei n 5.859/1972) e os rurais (includos em um sistema paralelo, de

carter assistencial, o FUNRURAL - Fundo de Assistncia ao Trabalhador Rural,

criado pela Lei n 4.214/1963, aperfeioado e efetivamente implementado pelas Leis

Complementares n 11/1971 e n 16/1973).

Atravs da Lei n 6.439/1977 foi institudo o SINPAS - Sistema Nacional de

Previdncia e Assistncia Social, com o objetivo de integrar as atividades de

previdncia social, assistncia mdica e assistncia social e a gesto administrativa,

financeira e patrimonial das vrias entidades vinculadas ao Ministrio da Previdncia

e Assistncia Social (INPS, IAPAS, INAMPS, DATAPREV, LBA, FUNABEM e

CEME).

Posteriormente, a Emenda Constitucional n 18/1981 constitucionalizou a

aposentadoria especial dos professores e das professoras, aos 30 e 25 anos de

servio, respectivamente.

3.4 O DIREITO PREVIDNCIA SOCIAL NAS CONSTITUIES NO MUNDO

Neste captulo ser realizado um estudo comparativo das constituies de

diversos pases do mundo, com o objetivo de se verificar como o direito

previdncia social encontra-se assentado nos diplomas constitucionais na

atualidade.

40

Foram pesquisadas as constituies de 35 pases de todos os continentes,

porm com uma maior amplitude para os pases da Amrica Latina e da Europa.

Todos os dispositivos diretamente relacionados previdncia social, identificados

nessas constituies, foram selecionados e formam o Anexo C (A previdncia social

nas constituies ao redor do mundo).

No primeiro tpico sero analisadas e comentadas as regras sobre a

previdncia social encontradas em cada uma dessas constituies, de forma

individualizada.

Em seguida, ser apresentado um quadro comparativo onde as constituies

foram classificadas tendo por critrios:

a) meno ao direito previdncia social no texto constitucional;

b) insero do direito previdncia social entre os direitos fundamentais ou direitos

sociais;

c) grau de detalhamento das regras relativas ao direito previdncia social.

3.4.1 Anlise do direito previdncia social nas constituies estrangeiras

Inicialmente oportuno apresentar algumas observaes sobre a terminologia

relacionada previdncia social encontrada nos diferentes idiomas pesquisados

(espanhol, ingls, italiano e francs):

1 - Constituies dos pases de lngua espanhola:

a) a expresso seguridad social no corresponde exatamente Seguridade Social

que consta de nossa Constituio Federal de 1988; em geral utilizada num sentido

amplo (abrangendo a previdncia social e a assistncia social e algumas vezes

tambm a sade e a moradia), mas em alguns contextos aparece em sentido mais

restrito, referindo-se apenas previdncia social;

b) algumas utilizam tambm a expresso seguros sociales, neste caso indicando

diretamente a previdncia social;

41

c) os benefcios previdencirios so as jubilaciones (aposentadorias), pensiones

(penses) e os subsidios (referindo-se ora aos benefcios temporrios - os auxlios

- ora s aposentadorias);

d) as contingncias que do origem aos benefcios so, de forma geral, assim

referidas: enfermedad, maternidad, riesgos del trabajo ou profesionales, invalidez ou

discapacidad, desempleo (ou desocupacin forzosa, paro forzoso ou cesanta),

vejez e muerte.

2 - Constituies dos pases de lngua inglesa (ou de outros idiomas, mas cujos

textos foram obtidos em lngua inglesa):

a) a previdncia social em sua maioria referida como social security e, com menor

freqncia, como social insurance;

b) os benefcios so denominados pensions (penses, de forma genrica,

abrangendo tambm aposentadorias) ou old age pensions (aposentadorias);

c) as situaes protegidas: disease ou sickness ou illness (doena), invalidity,

disability ou disablement (invalidez), loss of breadwinner ou loss of a provider (morte

do responsvel pelo sustento da famlia), bring up children ou motherhood

(nascimento, maternidade), unemployment (desemprego), old age (velhice).

3 - Constituies dos pases de lngua italiana e francesa:

a) a previdncia social assistenza sociale ou previdenza sociale, em italiano, e

scurit sociale, em francs.

AMRICA LATINA

ARGENTINA:

a) O Estado assegurar os benefcios da previdncia social (seguridad social), que

tero carter integral e irrenuncivel.

b) A lei estabelecer o seguro social obrigatrio, a cargo de instituies nacionais ou

provinciais e tratar das aposentadorias e penses (jubilaciones y pensiones).

c) O direito previdncia social aparece referido no artigo 14, dentro do Captulo

Primeiro (Declaraes, Direitos e Garantias), com pouco detalhamento, junto aos

direitos dos trabalhadores.

42

BOLVIA:

a) A seguridad social direito fundamental de toda pessoa (artigo 7).

b) A seguridad social tambm dever fundamental de todos, que devem colaborar

com o Estado e com a sociedade para a sua consecuo (artigo 8).

c) A seguridad social tratada no artigo 158, dentro do ttulo referente ao Regime

Social, de forma autnoma aos direitos dos trabalhadores, com um mdio grau de

detalhamento.

d) Subordina-se aos princpios de universalidade, solidariedade, unidade de gesto,

economia, oportunidade e eficcia.

e) Assegura-se a cobertura das contingncias de enfermidade, maternidade, riscos

profissionais, invalidez, velhice, morte e desemprego, alm da assistncia familiar e

moradia de interesse social.

f) No h regras especficas relativas aos funcionrios pblicos, cujos direitos e

deveres devem ser estabelecidos no Estatuto dos Funcionrios Pblicos.

CHILE:

a) A previdncia social referida no artigo 19, inciso n 18, com pouco

detalhamento, porm como direito fundamental assegurado a todas as pessoas.

b) A atuao do Estado ser dirigida a garantir o acesso ao gozo de prestaes

bsicas uniformes, atravs de instituies pblicas ou privadas, sob a superviso

estatal.

COLMBIA:

a) O Ttulo II da Constituio colombiana trata dos direitos, deveres e garantias,

subdividindo-se em dois captulos: o primeiro voltado aos direitos fundamentais e o

segundo aos direitos sociais, econmicos e culturais. Neste encontra-se o artigo 48,

voltado seguridad social.

b) A seguridad social um direito irrenuncivel, garantido a todos os habitantes.

c) um servio pblico obrigatrio, podendo ser prestado por entidades pblicas ou

privadas, sob a direo, coordenao e controle do Estado, sujeitando-se aos

princpios da eficincia, universalidade e solidariedade. Seus recursos no podem

ser destinados a outras finalidades.

d) A lei deve definir meios para que as prestaes (pensiones) mantenham o seu

poder aquisitivo.

43

COSTA RICA:

a) O artigo 73, inserido no ttulo dos Direitos e Garantias Sociais, trata da

previdncia social (seguros sociales).

b) A previdncia social ser financiada por contribuio obrigatria do Estado, dos

empregadores e dos trabalhadores, com a finalidade de proteo contra os riscos de

enfermidade, invalidez, maternidade, velhice e morte.

c) A administrao da previdncia social ser de responsabilidade da Caixa

Costarriquense de Seguro Social e seus recursos no podero ser utilizados para

finalidades distintas.

d) Os seguros contra riscos profissionais (ou acidentes de trabalho) sero de

responsabilidade exclusiva dos empregadores e regidos por disposies especiais.

CUBA:

a) Os artigos 47 a 49, inseridos no captulo relativo aos direitos, deveres e garantias

fundamentais, tratam da previdncia social, assistncia social e proteo ao

trabalhador.

b) O Estado deve garantir a proteo aos trabalhadores incapacitados por idade,

invalidez ou enfermidade, bem como a suas famlias, em caso de morte.

c) Os idosos sem recursos devem ser atendidos pela assistncia social.

d) Aos trabalhadores incapacitados por acidente de trabalho ou enfermidade

profissional assegura-se auxlio temporrio ou aposentadoria.

EQUADOR:

a) A Constituio equatoriana dedica toda uma seo seguridad social (artigos 55

a 61), onde o direito previdncia social tratado com alto grau de detalhamento.

b) A seguridad social estabelecida como um dever do Estado e direito

irrenuncivel e imprescritvel de todos os habitantes e rege-se pelos princpios da

solidariedade, obrigatoriedade, universalidade, eqidade, eficincia, subsidiariedade

e suficincia.

c) A previdncia geral obrigatria cobrir as necessidades de enfermidade,

maternidade, riscos do trabalho, desemprego, velhice, invalidez, incapacidade e

morte. Sua proteo deve ser estendida progressivamente a toda a populao

urbana e rural, com relao de emprego ou no.

44

d) A previdncia geral obrigatria de responsabilidade do Instituto Equatoriano de

Seguridade Social, entidade sob a direo tripartida e paritria dos segurados, dos

empregadores e do Estado. Seus recursos devem ser separados do Estado e

aplicados no mercado financeiro, sujeitos aos princpios da eficincia, segurana e

rentabilidade.

e) Os benefcios previdencirios no podem ser objeto de cesso, penhora ou

reteno, salvo para o pagamento de prestaes alimentares ou obrigaes com a

instituio seguradora. No podem ser criados novos benefcios ou melhorados os

benefcios existentes sem a devida fonte de custeio, segundo estudos atuariais. Os

proventos das aposentadorias devero ser reajustados anualmente.

f) Estabelece um regime especial de previdncia para os trabalhadores rurais e

pescadores artesanais, financiado solidariamente por contribuies do sistema

nacional de seguridade social e por dotaes oramentrias estatais.

g) Prev a previdncia complementar facultativa, para cobertura de necessidades

no protegidas pela previdncia geral obrigatria ou melhoria de suas prestaes.

h) Encontram-se tambm nas Disposies Transitrias regras tratando da criao de

uma comisso interventora com a finalidade de iniciar um processo de

transformao e racionalizao da estrutura do Instituto Equatoriano de Seguridade

Social, bem como de critrios para o pagamento da dvida do governo nacional com

o Instituto.

MXICO

a) A Constituio mexicana, que teve o mrito de ser a primeira no mundo a tratar

dos direitos sociais, trata em seu artigo 123 dos direitos trabalhistas e tambm do

direito previdncia social.

b) A previdncia social voltada aos trabalhadores do setor privado deve abranger a

proteo invalidez, velhice, vida, interrupo involuntria do trabalho,

enfermidades e acidentes.

c) Semelhantemente, assegura-se aos trabalhadores do servio pblico proteo

contra acidentes e enfermidades profissionais, enfermidades no profissionais,

maternidade, aposentadoria, invalidez, velhice e morte.

45

PARAGUAI

a) A Constituio paraguaia contm dois artigos que tratam do direito previdncia

social, dentro do captulo dos direitos trabalhistas: o artigo 95 voltado aos

trabalhadores privados e o artigo 103 aos funcionrios e empregados pblicos.

b) O artigo 95 estabelece o sistema obrigatrio e integral de seguridade social,

fornecido por instituies pblicas ou privadas, sob a superviso do Estado. Veda o

desvio de seus recursos para outras finalidades.

c) O artigo 103 define que a lei deve regular o regime previdencirio dos servidores

pblicos. Garante a atualizao dos proventos de aposentadoria pelos mesmos

critrios adotados para os funcionrios pblicos em atividade.

PERU

a) Reconhece, dentre os direitos sociais e econmicos, o direito universal e

progressivo de todas as pessoas seguridad social, sem maior detalhamento (artigo

10).

b) Prev o acesso aos benefcios atravs de entidades pblicas ou privadas e veda

o desvio de seus recursos (artigos 11 e 12).

URUGUAI

a) Reconhece em seu artigo 67 o direito dos trabalhadores previdncia social, nos

casos de acidentes, enfermidade, invalidez, desemprego, aposentadoria por idade

avanada e penso por morte a suas famlias.

b) Prev que os proventos das aposentadorias e penses devero ser reajustados

de acordo com a variao do ndice mdio dos salrios e se efetuaro nas mesmas

oportunidades e valores estabelecidos para o aumento das remuneraes dos

servidores do Governo Central.

c) O financiamento das prestaes se dar atravs de contribuies dos

trabalhadores, dos empregados, por outros tributos e pela assistncia financeira do

Estado, se necessrio.

VENEZUELA

a) O direito previdncia social encontra-se no captulo dos direitos sociais, nos

artigos 80, 86 e 88.

46

b) As aposentadorias e penses dos idosos no podem ser inferiores ao salrio

mnimo urbano.

c) Toda pessoa tem direito seguridad social como servio pblico de carter no

lucrativo, que garanta a sade e assegure proteo em contingncias de

maternidade, paternidade, enfermidade, invalidez, acidente de trabalho,

desemprego, viuvez e orfandade.

d) A efetividade do sistema de seguridade social obrigao do Estado, com carter

universal, integral, de financiamento solidrio, unitrio, eficiente e participativo. A

ausncia de capacidade contributiva no implica em excluso da proteo pela

seguridade social. Os recursos no podem ser utilizados em outra finalidade.

e) As donas de casa tm direito seguridade social, na forma da lei.

f) Lei nacional estabelecer o regime previdencirio dos funcionrios pblicos,

vedada a acumulao de aposentadorias e penses (artigos 147 e 148).

AMRICA ANGLO-SAXNICA

CANAD

a) Na Constituio do Canad o direito previdncia social referido apenas no

artigo 94A, inserido dentro do captulo que trata da distribuio da competncia

legislativa entre o Parlamento e as Assemblias Legislativas das provncias.

b) Compete ao Parlamento aprovar leis relacionadas s aposentadorias (old age

pensions) e aos demais benefcios, includas as penses (survivors) e benefcios por

incapacidade (disability benefits), ressalvando-se que tais leis no podem afetar a

vigncia de outras adotadas pelas Assemblias Legislativas.

ESTADOS UNIDOS DA AMRICA

a) A Constituio dos Estados Unidos no possui nenhuma previso relativa ao

direito previdncia social.

b) Tal fato se explica, uma vez que sua constituio data do final do sculo XVIII,

num perodo marcado pelo liberalismo, e foi, juntamente com a francesa, a

precursora do constitucionalismo moderno. Nessa poca os direitos civis

comeavam a ser tutelados pelos ordenamentos jurdicos, ao passo em que os

direitos sociais ainda eram ignorados.

47

EUROPA

ALEMANHA

a) A Constituio da Alemanha de 1949 no seguiu o mesmo caminho da

Constituio de Weimar de 1919, optando pelo no detalhamento dos direitos

sociais. Dessa forma, h apenas algumas poucas referncias previdncia social.

b) Dentro do captulo que trata da repartio da competncia legislativa, o artigo 74,

inciso 12 insere no mbito da competncia legislativa concorrente da Federao e

dos Estados Federais a legislao trabalhista (labor law) e a previdncia social

(social security). tambm de competncia concorrente a legislao referente s

aposentadorias (pensions) dos servidores pblicos, nos termos do artigo 74A.

c) Dentro do captulo relativo execuo das leis federais e Administrao

Federal, o artigo 87 trata da competncia pela administrao e superviso das

instituies de previdncia social (social insurance institutions), a ser exercida por

organizao federal ou estadual, dependendo da sua abrangncia.

USTRIA

a) A Constituio austraca limita-se a estabelecer a competncia legislativa e

executiva da Federao sobre o seguro social (social insurance), em seu artigo 10,

inciso 11.

BLGICA

a) O artigo 23 da Constituio belga afirma que todos tm direito a uma vida com

dignidade, cabendo s leis garantir os direitos econmicos, sociais e culturais e

determinar as condies para o seu exerccio. Dentre esses direitos inclui-se a

previdncia social (social security).

ESPANHA

a) A Constituio espanhola estabelece que os poderes pblicos mantero um

regime pblico de seguridade social para todos os cidados, que garanta a

assistncia e prestaes sociais suficientes ante situaes de necessidade,

especialmente em caso de desemprego (artigo 41).

48

b) Interessante notar que esse dispositivo encontra-se inserido no Ttulo I (dos

direitos e deveres fundamentais), em seu captulo terceiro (dos princpios diretores

da poltica social e econmica). O artigo 53, inciso 3, que trata das garantias das

liberdades e direitos fundamentais determina que o reconhecimento, o respeito e a

proteo dos princpios inseridos naquele captulo informaro a legislao positiva, a

prtica judicial e a atuao dos poderes pblicos, podendo ser alegados perante a

jurisdio ordinria nos termos das leis que os regulem.

FINLNDIA

a) Dentre os direitos fundamentais, a Constituio finlandesa destaca o direito

previdncia social (social security) em seu artigo 19.

b) Todos que no possam obter os meios necessrios para uma vida digna tm o

direito de receber a indispensvel subsistncia e cuidado. Cabe ao poder pblico

assegurar a assistncia bsica nos eventos de desemprego, doena, incapacidade,

velhice, maternidade ou morte.

FRANA

a) A Constituio francesa trata da previdncia social (scurit sociale) apenas para

definir a competncia do Parlamento para votar as leis que estabeleam os seus

princpios fundamentais e regras de financiamento (artigos 34, 39 e 47-1).

GRCIA

a) O artigo 22 da Constituio da Grcia estabelece que o Estado dever prover o

direito dos trabalhadores previdncia social, nos termos da lei.

ITLIA

a) O artigo 38 da Constituio italiana, dentro do ttulo que trata das relaes

econmicas, define que todo cidado incapaz para o trabalho e desprovido dos

meios necessrios para sua subsistncia tem direito manuteno e previdncia

social (assistenza sociale).

b) Os trabalhadores tm direito assistncia nos casos de infortnio, doena,

invalidez, velhice e desemprego involuntrio (infortunio, malattia, invalidit, vecchiaia

e disoccupazione involontaria). Esses encargos so de responsabilidade estatal,

porm a assistncia privada livre.

49

PORTUGAL

a) A Constituio de Portugal (uma das principais fontes de inspirao de nossa

Constituio de 1988) consagra entre seus princpios fundamentais a dignidade da

pessoa humana (artigo 1) e a realizao da democracia social (artigo 2).

b) Todos tm direito previdncia social (segurana social), nos termos do artigo 63.

c) Compete ao Estado organizar, com a participao dos trabalhadores e demais

beneficirios, o sistema de segurana social, que proteger os cidados na doena,

velhice, invalidez, viuvez e orfandade, bem como no desemprego e em outras

situaes de falta ou diminuio dos meios de subsistncia ou de capacidade para o

trabalho.

d) As penses de velhice e invalidez so calculadas de acordo com o tempo de

trabalho, independentemente do setor em que tenha sido prestado.

e) O Estado apoiar e fiscalizar a atividade e o funcionamento de instituies

particulares de solidariedade social.

RSSIA

a) A Constituio russa estabelece em seu artigo 39 que todos tm direito

previdncia social nos casos de velhice, doena, invalidez, morte, maternidade e em

outras situaes estabelecidas em lei.

b) As aposentadorias e os benefcios sociais sero estabelecidos em lei.

SUCIA

a) A Constituio da Sucia no formada por um documento nico, mas sim por

um conjunto de leis fundamentais (fundamental laws) aprovadas em diferentes

perodos de sua histria.

b) A lei fundamental The Instrument of Government define como objetivo

fundamental do poder pblico assegurar o bem-estar (welfare) pessoal, econmico e

cultural dos indivduos, estabelecendo a previdncia social (social security) como um

dos instrumentos sob a sua responsabilidade (artigo 2).

SUA

a) A Constituio da Sua trata do direito previdncia social com alto grau de

detalhamento, especialmente em seus artigos 111 a 117.

50

b) Asseguram-se como direitos fundamentais a dignidade humana (artigo 7) e o

auxlio e a assistncia a quem se encontre em situao de necessidade e no tenha

condies de prover sua prpria subsistncia (artigo 12).

c) A Confederao e os Cantes devem empenhar-se para que todos sejam

segurados contra as conseqncias econmicas da idade, invalidez, doena,

acidente, desemprego, maternidade, orfandade e viuvez. Porm, essa disposio

encontra-se no artigo 41, relativo aos objetivos sociais, que recebem um tratamento

distinto dos direitos fundamentais civis e dos direitos da cidadania e direitos

polticos; tais objetivos sociais so buscados pela Confederao e pelos Cantes no

mbito de suas competncias constitucionais e no limite dos recursos financeiros

disponveis e deles no emanam direitos diretos a prestaes estatais.

d) O sistema previdencirio suo encontra-se assentado em trs pilares (artigo 111):

a previdncia federal de velhice, sobreviventes e invlidos (lassicurazione federale

vecchiaia, superstiti e invalidit); a previdncia profissional (la previdenza

professionale) e a previdncia privada (la previdenza individuale).

e) A previdncia de velhice, sobreviventes e invlidos (artigo 112) regulada pela

Confederao e observa os seguintes princpios: obrigatria; deve cobrir o

necessrio para a subsistncia; o provento mximo no pode exceder o dobro do

provento mnimo; os proventos devem ser reajustados de forma a observar, no

mnimo, a evoluo dos preos.

f) Seu financiamento feito por contribuies dos segurados, dos empregadores, d