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Mini curriculum

Advogado militante especializado em Direito Civil e Processo Civil, Professor Universitário, de Pós Graduação e de Cursos Preparatórios para o Exame de Ordem dos Advogados do Brasil.

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9ª AULA 8. Audiência Trabalhista (Conciliação e Defesa do Réu)

8.1. Visão Geral do ato e suas características

8.2. Abertura. Pregão. Ausência injustificada das partes e seus efeitos

8.3. Tentativas obrigatórias de conciliação. Momentos. Efeitos da conciliação sobre o processo.

9. A defesa no Processo do Trabalho

9.1. Considerações gerais. Momento, forma e prazo para sua apresentação.

9.2 Exceção

9.2.1. De incompetência.

9.2.2. De impedimento

9.2.3 De suspeição

9.3 Reconvenção

9.4 Contestação

9.4.1. Ritual ou Processual (Preliminares)

9.4.2. Prejudiciais de mérito

9.4.3. De mérito direta

9.4.3. De mérito indireta

9.4.4. De interpretação do direito

9.4.5 Compensação e retenção

9.5 Princípio da Contestação específica

9.6 Princípio da Eventualidade ou da Concentração

AUDIÊNCIA TRABALHISTA Segundo a CLT, a audiência é UNA, ou seja, para atender os Princípios da Celeridade e da concentração de atos, tudo deve ocorrer num só ato.

DAS AUDIÊNCIAS

Art. 813 - As audiências dos órgãos da Justiça do Trabalho serão públicas e realizar-se-ão na sede do Juízo ou Tribunal em dias úteis previamente fixados, entre 8 (oito) e 18 (dezoito) horas, não podendo ultrapassar 5 (cinco) horas seguidas, salvo quando houver matéria urgente. § 1º - Em casos especiais, poderá ser designado outro local para a realização das audiências, mediante edital afixado na sede do Juízo ou Tribunal, com a antecedência mínima de 24 (vinte e quatro) horas. § 2º - Sempre que for necessário, poderão ser convocadas audiências extraordinárias, observado o prazo do parágrafo anterior.

DOS TIPOS DE AUDIÊNCIA INICIAL: busca a conciliação tão somente e em caso negativo, recebe a defesa da reclamada, abrindo-se vista ao reclamante, designando-se nova audiência em continuidade (de instrução) Súmula 74 TST. INSTRUÇÃO E JULGAMENTO: realizada na sequência da audiência inicial ou então quando designada como audiência UNA, visando a oitiva das partes, das testemunhas do reclamante e reclamado, ou o inverso em caso de inversão do ônus da prova, e demais provas necessárias, julgando ou não o feito. Esta também poderá parar na entrega da defesa quando de pedido de produção de prova via perícia ou vistoria. Daí se designará nova audiência, como visto acima. JULGAMENTO: Destinado somente ao Juízo para o julgamento do processo, sem a presença das partes, sendo que as partes terão ciência da decisão, via postal, oficial de justiça, imprensa oficial ou pela Súmula 197, que declara que as partes dão-se por notificadas no dia e hora marcados para a publicação da decisão.

Súmula nº 197 do TST. PRAZO O prazo para recurso da parte que, intimada, não comparecer à audiência em prosseguimento para a prolação da sentença conta-se de sua publicação.

Para melhor entender a dinâmica das audiências:

AUDIÊNCIA UNA. Regra Geral

• 1. Comparecimento. • 2. Primeira tentativa de Conciliação • 3. Defesa do Reú • 4. Prova oral • 5. Debates Orais Finais • 6. Última tentativa de conciliação • 7. Sentença

AUDIÊNCIA UNA. (BIpartida)

• 1. Comparecimento. • 2. Primeira tentativa de Conciliação • 3. Defesa do Reú • 4. Prova oral • 5. Debates Orais Finais • 6. Última tentativa de conciliação

7. Sentença

AUDIÊNCIA UNA. (TRIpartida)

• 1. Comparecimento. • 2. Primeira tentativa de

Conciliação

• 4. Prova oral • 5. Debates Orais Finais • 6. Última tentativa de

7. Sentença

• 3. Defesa do Reú

conciliação

Do Pregão!

Art. 815 - À hora marcada, o juiz ou presidente declarará aberta a audiência, sendo feita pelo secretário ou escrivão a chamada das partes, testemunhas e demais pessoas que devam comparecer. Parágrafo único - Se, até 15 (quinze) minutos após a hora marcada, o juiz ou presidente não houver comparecido, os presentes poderão retirar-se, devendo o ocorrido constar do livro de registro das audiências.

A previsão acima é para o juízo.

OJ 245 da SDI-1: “Inexiste previsão legal tolerando atraso no horário de comparecimento da parte na audiência”.

Há julgados na SDI-1 confirmando a revelia da parte que se atrasou oito minutos – processo 626385-60.2005.5.12.0014. É possível que exista ausência das partes ou de uma delas. Sendo injustificada tal ausência, haverá conseqüências processuais a serem estudadas. DA AUSÊNCIA DAS PARTES NA PRIMEIRA AUDIÊNCIA. (quer UNA, quer Inicial). O comparecimento das partes litigantes na audiência é de caráter obrigatório, nos termos do art. 845 da CLT, cabendo penalidade a parte ausente sem justificativa.

Art. 845 - O reclamante e o reclamado comparecerão à audiência acompanhados das suas testemunhas, apresentando, nessa ocasião, as demais provas.

Da Representação do Trabalhador na 1ª Audiência Já vimos na aula anterior.

Lei 6.858/80 - Art. 1º - Os valores devidos pelos empregadores aos empregados e os montantes das contas individuais do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço e do Fundo de Participação PIS-PASEP, não recebidos em vida pelos respectivos titulares, serão pagos, em quotas iguais, aos dependentes habilitados perante a Previdência Social ou na forma da legislação específica dos servidores civis e militares, e, na sua falta, aos sucessores previstos na lei civil, indicados em alvará judicial, independentemente de inventário ou arrolamento.

NOVIDADE – REFORMA TRABALHISTA Da Ausência do Trabalhador na 1ª Audiência

Art. 844 - O não-comparecimento do reclamante à audiência importa o arquivamento da reclamação, e o não-comparecimento do reclamado importa

revelia, além de confissão quanto à matéria de fato. § 1º Ocorrendo motivo relevante, poderá o juiz suspender o julgamento, designando nova audiência. § 2º Na hipótese de ausência do reclamante, este será condenado ao pagamento das custas calculadas na forma do art. 789 desta Consolidação, ainda que beneficiário da justiça gratuita, salvo se comprovar, no prazo de quinze dias, que a ausência ocorreu por motivo legalmente justificável. § 3º O pagamento das custas a que se refere o § 2º é condição para a propositura de nova demanda.

Art. 98 CPC - § 3o Vencido o beneficiário, as obrigações decorrentes de sua sucumbência ficarão sob condição suspensiva de exigibilidade e somente poderão ser executadas se, nos 5 (cinco) anos subsequentes ao trânsito em julgado da decisão que as certificou, o credor demonstrar que deixou de existir a situação de insuficiência de recursos que justificou a concessão de gratuidade, extinguindo-se, passado esse prazo, tais obrigações do beneficiário.

As fLs. 20 da petição inicial da PGR na ADIN 5766, temos:

As fLs. 22/23 da petição inicial da PGR na ADIN 5766, temos:

Art. 844, § 2º da CLT X

Art. 98, § 3º do CPC TESE PRINCIPAL, controle de constitucionalidade na via difusa: Qual é a Norma Mais Favorável ao empregado? Art. 98, §3º do CPC.

Art. 5º CF - Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: Art. 5º, XXXV, CF - a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito

O direito Material do Trabalho é marcado pela desigualdade entre as partes, daí o princípio protetivo na vertente NORMA MAIS FAVORÁVEL, servir para equilibrar a relação de Direito Material.

Controle de Constitucionalidade na Via Difusa

Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituição, cabendo-lhe: III - julgar, mediante recurso extraordinário, as causas decididas em única ou última instância, quando a decisão recorrida: a) contrariar dispositivo desta Constituição; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar válida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituição. d) julgar válida lei local contestada em face de lei federal.

DA OMISSÃO DA CLT QUANTO AO QUE COMPREENDE A JG

Art. 98 - CPC - A pessoa natural ou jurídica, brasileira ou estrangeira, com insuficiência de recursos para pagar as custas, as despesas processuais e os honorários advocatícios tem direito à gratuidade da justiça, na forma da lei.

§ 1o A gratuidade da justiça compreende: I - as taxas ou as custas judiciais;

Na omissão da CLT:

Art. 769 CLT - Nos casos omissos, o direito processual comum será fonte subsidiária do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatível com as normas deste Título. Art. 15 CPC - Na ausência de normas que regulem processos eleitorais, trabalhistas ou administrativos, as disposições deste Código lhes serão aplicadas supletiva e subsidiariamente.

TESE SUBSIDIÁRIA, requerer a aplicação do art. 98, § 1º, I do CPC, pois a CLT é omissa quanto ao que compreende os benefícios da JG. O reclamante ausente por motivo de doença ou qualquer outro motivo PODEROSO, DEVIDAMENTE COMPROVADO, poderá fazer-se representar por outro empregado que pertença à mesma profissão, ou pelo seu sindicato, sendo que tal providencia visa apenas a redesignação da audiência, vez que o depoimento pessoal não poderá ser substituído.

Art. 843, § 2º da CLT - Se por doença ou qualquer outro motivo poderoso, devidamente comprovado, não for possível ao empregado comparecer pessoalmente, poderá fazer-se representar por outro empregado que pertença à mesma profissão, ou pelo seu sindicato.

Art. 844, § 1º da CLT (Reforma) - Ocorrendo motivo relevante, poderá o juiz suspender o julgamento, designando nova audiência.

DA REPRESENTAÇÃO DO EMPREGADOR NA AUDIÊNCIA A pessoa jurídica deverá ser representada pelo sócio ou preposto com carta de preposição, nos termos do art. 843, § 1º da CLT., não sendo obrigatório a condição de empregado em razão deste texto legal:

Art. 843, § 1º da CLT - É facultado ao empregador fazer-se substituir pelo gerente, ou qualquer outro preposto que tenha conhecimento do fato, e cujas declarações obrigarão o proponente.

NOVIDADE – REFORMA TRABALHISTA

Art. 843, § 3º - CLT - O preposto a que se refere o § 1º deste artigo NÃO PRECISA SER EMPREGADO DA PARTE RECLAMADA.

A Reforma Trabalhista derrubou a Súmula 377 do TST.

Súmula 377 do TST Exceto quanto à reclamação de empregado doméstico, ou contra micro ou pequeno empresário, o preposto deve ser necessariamente empregado do reclamado. Inteligência do art. 843, § 1º, da CLT e do art. 54 da Lei Complementar nº 123, de 14 de dezembro de 2006.

Ter conhecimento dos fatos não é sinônimo de ser empregado, podendo ocorrer com um representante comercial autônomo, com o contador que presta serviços para a empresa, com consultores e outras pessoas ali relacionadas Jurisprudência:

PREPOSTO EX-EMPREGADO. REGULARIDADE DA REPRESENTAÇÃO. REVELIA. A empregadora deve se fazer representar por gerente ou qualquer outro preposto que tenha conhecimento dos fatos. A regra do § 1º do artigo 843, da CLT, tem o escopo de assegurar o máximo aproveitamento dos atos praticados em audiência, à

luz do princípio da oralidade e da concentração, evitando-se, assim, a utilização de prepostos profissionais, que nada ou muito pouco contribuem com a busca da verdade real. TRT-1 - Recurso Ordinário RO 00007317020125010018 RJ (TRT-1) Data de publicação: 07/05/2014

Não será admitida a presença de preposto único representando mais de um reclamado, se cada um deles tiver personalidade jurídica distinta, EXCETO em caso de tese comum de defesa para duas ou mais reclamadas que façam parte de GRUPO ECONÔMICO, nos termos do art. 2º, § 2º da CLT, ou seja, uma única defesa aproveita a todas as reclamadas. NOVIDADE – REFORMA TRABALHISTA.

Art. 2º, §2º da CLT - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurídica própria, estiverem sob a direção, controle ou administração de outra, ou ainda quando, mesmo guardando cada uma sua autonomia, integrem grupo econômico, serão responsáveis solidariamente pelas obrigações decorrentes da relação de emprego. § 3º Não caracteriza grupo econômico a mera identidade de sócios, sendo necessárias, para a configuração do grupo, a demonstração do interesse integrado, a efetiva comunhão de interesses e a atuação conjunta das empresas dele integrantes.

Por conta da reforma Trabalhista, o entendimento de Grupo Econômico, ganha mais elementos. E a Carta de Preposição: Verificar na notificação da Reclamada. Jurisprudência:

CERCEAMENTO DO DIREITO DE DEFESA. AUSÊNCIA DE COMINAÇÃO REFERENTE A NÃO APRESENTAÇÃO DA CARTA DE PREPOSIÇÃO. REVELIA AFASTADA E NULIDADE DA SENTENÇA CONFIGURADA. A apresentação da carta de preposição, por não se fundar em previsão legal, mas em prática processual, só se faz obrigatória quando da alegação pela parte contrária de que o preposto não faz parte do quadro da empresa, nos termos da Súmula nº. 377 do c. TST, o que não ocorreu no caso em tela. Destarte, se ao entendimento do Juízo é necessária a apresentação do referido documento, deve fazer constar a cominação legal expressa de que na falta deste, incorrerá em reconhecimento de confissão ficta, nos termos do item 1 da Súmula nº. 74 do TST. No caso em tela, a revelia foi aplicada e a audiência de instrução encerrada, o que incorre no cerceamento do direito de defesa, razão pela qual acolho a preliminar e declaro a nulidade da sentença para determinar a remessa dos autos à Vara do Trabalho originária, reabertura da instrução processual, colhimento do depoimento pessoal das partes e oitiva das testemunhas e prolação de nova sentença. Preliminar acolhida. TRT-23 - RECURSO ORDINARIO TRABALHISTA RO 175201107123000 MT 00175.2011.071.23.00-0 (TRT-23) Data de publicação: 03/02/2012

Da Ausência do Empregador na 1ª Audiência A ausência da Reclamada, seja INICIAL ou UNA, importa em revelia e confissão da matéria de fato (art. 844 da CLT) sendo importante ressaltar que, se a ação se funda em matéria de fato, o reclamante deverá na ocasião, reafirmar os fatos em depoimento pessoal.

Art. 844 - O não-comparecimento do reclamante à audiência importa o arquivamento da reclamação, e o não-comparecimento do reclamado importa revelia, além de confissão quanto à matéria de fato.

NOVIDADE – REFORMA TRABALHISTA.

Art. 844, § 4º da CLT - A revelia não produz o efeito mencionado no caput deste artigo se: I – havendo pluralidade de reclamados, algum deles contestar a ação; II – o litígio versar sobre direitos indisponíveis; III – a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considere indispensável à prova do ato; IV – as alegações de fato formuladas pelo reclamante forem inverossímeis ou estiverem em contradição com prova constante dos autos. § 5º Ainda que ausente o reclamado, presente o advogado na audiência, serão aceitos a contestação e os documentos eventualmente apresentados.

POR OUTRO LADO - A Reforma Trabalhista, NÃO deixa expresso se a defesa será aceita QUANDO ausente o Reclamado e também seu Advogado(a)! O Conselho Superior da Justiça do Trabalho (CSJT) baixou a Resolução nº 136/2014, por meio da qual foi instituído o Sistema Processo Judicial Eletrônico da Justiça do Trabalho (PJe-JT) como sistema de processamento de informações e prática de atos processuais no âmbito desta Especializada.

Art. 29 da Resolução - Os advogados credenciados deverão encaminhar eletronicamente contestação, reconvenção ou exceção, e respectivos documentos, antes da realização da audiência designada para recebimento da defesa. § 1º A parte reclamada poderá, justificadamente, atribuir sigilo à contestação, reconvenção ou exceção e aos respectivos documentos juntados. § 2º Fica facultada a apresentação de defesa oral, por 20 (vinte) minutos, conforme o disposto no art.847 da CLT.

REFORMA TRABALHISTA

Art. 841, § 3º da CLT - Oferecida a contestação, ainda que eletronicamente, o reclamante não poderá, sem o consentimento do reclamado, desistir da ação. Art. 847, Parágrafo único da CLT - A parte poderá apresentar defesa escrita pelo

sistema de processo judicial eletrônico até a audiência.

Se o reclamante não poderá desistir da ação é porque a contestação, ainda que juntada eletronicamente, afastará a revelia? DA AUSÊNCIA DAS PARTES NA AUDIÊNCIA EM CONTINUAÇÃO

E agora quais os efeitos da ausência do Reclamante e da Reclamada. Ambos sofrerão a pena de confissão.

Súmula nº 74 do TST. CONFISSÃO. Aplica-se a confissão à parte que, expressamente intimada com aquela cominação, não comparecer à audiência em prosseguimento, na qual deveria depor.

Jurisprudência:

AUDIÊNCIA EM CONTINUAÇÃO. NÃO COMPARECIMENTO DO RECLAMANTE. CONFISSÃO FICTA CONFIGURADA. O não comparecimento da Autora à audiência de instrução a confissão ficta quanto à matéria fática a qualquer das partes, Autor ou Réu, que, devidamente intimada, não comparece à audiência em que deveria depor. Entendimento consolidado nas Súmulas nº 9 e 74 do C. TST. Recurso da Reclamante a que se nega provimento. Processo: 30391200928900 PR 30391-2009-28-9-0-0 - TRT-PR - 1A. TURMA - 25/01/2011

Porém se as 02 (duas) partes faltarem na Audiência em Continuação ocorrerá o julgamento da lide de acordo com as regras de ônus da prova (arts. 355 e seguintes do NCPC/2015 e IN 39 do TST). COMO PEDIR O ADIAMENTO DA AUDIÊNCIA Caso surta interesse no adiamento da audiência, pela ausência de testemunhas (art. 825, parágrafo único ou art. 852 (sumaríssimo), “H”, §3º da CLT), ou por qualquer outro motivo, manifeste-se imediatamente à instalação da audiência, sob pena de preclusão, inclusive sobre oitiva de testemunhas por carta precatória.

Art. 825 - As testemunhas comparecerão a audiência independentemente de notificação ou intimação.

Cuidado com regulamentos do seu TRT! Art. 852 § 3º - Só será deferida intimação de testemunha que, comprovadamente convidada, deixar de comparecer. Não comparecendo a testemunha intimada, o juiz poderá determinar sua imediata condução coercitiva.

DA TENTATIVA CONCILIATÓRIA. AUDIÊNCIA INICIAL OU UNA A tentativa conciliatória ocorrerá logo na abertura da audiência art. 846 CLT:

Art. 846 - Aberta a audiência, o juiz ou presidente proporá a conciliação.

E após terminada a instrução processual art. 850 CLT:

Art. 850 - Terminada a instrução, poderão as partes aduzir razões finais, em prazo não excedente de 10 (dez) minutos para cada uma. Em seguida, o juiz ou presidente renovará a proposta de conciliação, e não se realizando esta, será proferida a decisão.

E ainda no rito sumaríssimo Art. 852-E CLT:

Art. 852-E. Aberta a sessão, o juiz esclarecerá as partes presentes sobre as vantagens da conciliação e usará os meios adequados de persuasão para a solução conciliatória do litígio, em qualquer fase da audiência. Não havendo qualquer impedimento para a conciliação entre as partes em qualquer fase do processo.

ALCANÇADA A CONCILIAÇÃO Interrompe-se a audiência.

Art. 846, § 1º da CLT - Se houver acordo lavrar-se-á termo, assinado pelo presidente e pelos litigantes, consignando-se o prazo e demais condições para seu cumprimento. § 2.º Entre as condições a que se refere o parágrafo anterior, poderá ser estabelecida a de ficar a parte que não cumprir o acordo obrigada a satisfazer integralmente o pedido ou pagar uma indenização convencionada, sem prejuízo do cumprimento do acordo.

Limites da Multa pela inadimplência no cumrpimento do acordo:

OJ 54 da SDI-1 - MULTA. CLÁUSULA PENAL. VALOR SUPERIOR AO PRINCIPAL. O valor da multa estipulada em cláusula penal, ainda que diária, não poderá ser superior à obrigação principal corrigida, em virtude da aplicação do artigo 412 do Código Civil de 2002

A Ata do Acordo com os termos da conciliação será homologada pelo juízo, tal valerá como decisão que extingue o processo com exame de mérito irrecorrível.

Art. 831 - A decisão será proferida depois de rejeitada pelas partes a proposta de conciliação. Parágrafo único. No caso de conciliação, o termo que for lavrado valerá como decisão irrecorrível, salvo para a Previdência Social quanto às contribuições que lhe forem devidas.

Este termo somente poderá ser atacado por via da ação rescisória, regida pelo art. 966 do Código de Processo Civil/2015.

Súmula 100, inciso V do TST: O acordo homologado judicialmente tem força de decisão irrecorrível, na forma do art. 831 da CLT. Assim sendo, o termo conciliatório transita em julgado na data da sua homologação judicial.

Súmula 259 do TST: TERMO DE CONCILIAÇÃO. AÇÃO RESCISÓRIA. Só por ação

rescisória é impugnável o termo de conciliação previsto no parágrafo único do art. 831 da CLT.

A conciliação, benéfica para ambas as partes, jamais poderá ter caráter fraudulento ou simulado.

Súmula 418 do TST. MANDADO DE SEGURANÇA VISANDO À CONCESSÃO DE LIMINAR OU HOMOLOGAÇÃO DE ACORDO. A concessão de liminar ou a homologação de acordo constituem faculdade do juiz, inexistindo direito líquido e certo tutelável pela via do mandado de segurança.

NÃO ALCANÇADA A CONCILIAÇÃO

Aqui é necessário DOMINIAR o Ônus da Prova Teremos 05 aulas sobre o tema. A audiência avança com apresentação da defesa (art. 847) e oitiva das partes (art. 848). Logo, não foi contemplada a necessidade de fixação de pontos controvertidos de que trata o art. 357, § 2º, do CPC/2015. 1º Requerimento - Da Multa do art. 467 da CLT: É uma punição para a parte que deixar de quitar as verbas incontroversas em audiência. Não se trata de simples cláusula penal por descumprimento de prazos ou de normas, mas uma espécie de punição por se menosprezar a relevância do Poder Judiciário, ou seja, confirmar a dívida e dizer que esta não será paga nem mesmo em juízo.

Art. 467. Em caso de rescisão de contrato de trabalho, havendo controvérsia sobre o montante das verbas rescisórias, o empregador é obrigado a pagar ao trabalhador, à data do comparecimento à Justiça do Trabalho, a parte incontroversa dessas verbas, sob pena de pagá-las acrescidas de cinqüenta por cento".

DA DEFESA DO RÉU (EMPREGADOR)

Contestação é a peça de resistência que o empregador apresenta, em juízo, para se contrapor a petição inicial do trabalhador. DA DEFESA – MODALIDADES DE SE DEFENDER A RECLAMADA.

Art. 799 da CLT - Nas causas da jurisdição da Justiça do Trabalho, somente podem ser opostas, com suspensão do feito, as exceções de suspeição ou incompetência. § 1º - As demais exceções serão alegadas como matéria de defesa. § 2º - Das decisões sobre exceções de suspeição e incompetência, salvo, quanto a estas, se terminativas do feito, não caberá recurso, podendo, no entanto, as partes alegá-las novamente no recurso que couber da decisão final.

A possível 1ª Defesa é a apresentação de Exceção que pode ser de Suspeição, Impedimento ou de Incompetência relativa em razão da matéria (art. 114 da CF) ou local (art. 651 da CLT) que ainda faremos dentro da contestação conforme prevê o nCPC.

Art. 64. A incompetência, absoluta ou relativa, será alegada como questão preliminar de contestação.

NOVIDADE – REFORMA TRABALHISTA.

Art. 800. Apresentada exceção de incompetência territorial no prazo de cinco dias a contar da notificação, antes da audiência e em peça que sinalize a existência desta exceção, seguir-se-á o procedimento estabelecido neste artigo. § 1º Protocolada a petição, será suspenso o processo e não se realizará a audiência a que se refere o art. 843 desta Consolidação até que se decida a exceção. § 2º Os autos serão imediatamente conclusos ao juiz, que intimará o reclamante e, se existentes, os litisconsortes, para manifestação no prazo comum de cinco dias. § 3º Se entender necessária a produção de prova oral, o juízo designará audiência, garantindo o direito de o excipiente e de suas testemunhas serem ouvidos, por carta precatória, no juízo que este houver indicado como competente. § 4º Decidida a exceção de incompetência territorial, o processo retomará seu curso, com a designação de audiência, a apresentação de defesa e a instrução processual perante o juízo competente.

As demais Exceções, serão apresentadas como Preliminares Processuais antes do Mérito da Contestação. As matérias que podem ser alegadas em Preliminar estão relacionadas no art. 337 do nCPC. Isto porque a alegação destas matérias deve ser feita antes da discussão do mérito da causa.

Art. 337. Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar:

I - inexistência ou nulidade da citação;

O ônus de provar a nulidade de citação pertence à reclamada, podendo haver convalidação do ato, pelo comparecimento espontâneo à audiência apenas para explicar o mal-entendido.

Art. 841 CLT - Recebida e protocolada a reclamação, o escrivão ou secretário, dentro de 48 (quarenta e oito) horas, remeterá a segunda via da petição, ou do termo, ao reclamado, notificando-o ao mesmo tempo, para comparecer à audiência do julgamento, que será a primeira desimpedida, depois de 5 (cinco) dias.

II - incompetência absoluta e relativa; art.114 CF e 651 da CLT

Já estudamos na aula 3 e 4.

III - incorreção do valor da causa; que determina Rito Trabalhista

Já estudamos na aula 8.

IV - inépcia da petição inicial;

INEPCIA DA INICIAL - quando a petição inicial tem tantas irregularidades na sua construção que impossibilitam ao julgador o entendimento ao que se pretende.

Art. 330 NCPC - A petição inicial será indeferida quando: I - for inepta; § 1º Considera-se inepta a petição inicial quando: I - lhe faltar pedido ou causa de pedir; II - o pedido for indeterminado, ressalvadas as hipóteses legais em que se permite o pedido genérico; III - da narração dos fatos não decorrer logicamente a conclusão; IV - contiver pedidos incompatíveis entre si.

V - perempção;

PEREMPÇÃO/DUPLO ARQUIVAMENTO: Não existe no processo do trabalho a figura da perempção.

Art. 846, § 3º da NCPC - Se o autor der causa, por 3 (três) vezes, a sentença fundada em abandono da causa, não poderá propor nova ação contra o réu com o mesmo objeto, ficando-lhe ressalvada, entretanto, a possibilidade de alegar em defesa o seu direito.

O instituto equivalente é o previsto no art. 732 c/c o art. 731 da CLT, chamado também de duplo arquivamento. Pede-se a extinção do processo, sem resolução do mérito (art. 485, V do CPC), quando o reclamante, por duas vezes seguidas, der causa ao arquivamento da ação.

Art. 731- Aquele que, tendo apresentado ao distribuidor reclamação verbal, não se apresentar, no prazo estabelecido no parágrafo único do art. 786, à Junta ou Juízo para fazê-lo tomar por termo, incorrerá na pena de perda, pelo prazo de 6 (seis) meses, do direito de reclamar perante a Justiça do Trabalho. Art. 732- Na mesma pena do artigo anterior incorrerá o reclamante que, por 2 (duas) vezes seguidas, der causa ao arquivamento de que trata o art. 844. Art. 844 - O não-comparecimento do reclamante à audiência importa o arquivamento da reclamação, e o não-comparecimento do reclamado importa revelia, além de confissão quanto à matéria de fato. Art. 786 – A reclamação verbal será distribuída antes de sua redução a termo. Parágrafo Único: Distribuída a reclamação verbal, o reclamante deverá, salvo motivo de força maior, apresentar-se no prazo de 05 (cinco) dias, ao cartório ou à

secretaria, para reduzi-la a termo, sob a pena estabelecida no art. 731.

VI - litispendência;

LITISPENDÊNCIA surge no mundo jurídico com a repetição da mesma ação envolvendo necessariamente as mesmas partes, que a ação tenha a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. Caracterizada a litispendência, deve a ação ser extinta sem julgamento de mérito.

Art. 337, § 1o Verifica-se a litispendência ou a coisa julgada quando se reproduz ação anteriormente ajuizada.

VII - coisa julgada;

COISA JULGADA - Dá-se a coisa julgada quando se reproduz ação anteriormente ajuizada e cuja sentença tenha transitado em julgado não sendo permitido mais qualquer recurso. Exemplo: Reclamante celebra acordo devidamente homologado na Justiça do Trabalho e posteriormente ingressa com nova ação contra a mesma Reclamada fazendo os mesmos pedidos da ação do acordo, fez coisa julgada.

VIII - conexão;

CONEXÃO - Entende-se por conexão quando uma ação guarda uma estreita relação com outra ação. Pelo fato processual de já estar em curso a primeira ação, a segunda tem os autos remetidos para o primeiro Juiz que conheceu da prioritária ação. Diz-se, portanto, que o primeiro Juiz está prevento, ou seja, prevenido contra qualquer ação ajuizada que tenha similitude com a que tramita em sua jurisdição. Ocorre quando entre duas ações existe um ponto em comum, tal como a causa de pedir ou o pedido. É a reunião de duas ações que tramitam perante juízos diferentes. Ex.: conexão de uma reclamação trabalhistas com uma consignatória.

IX - incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização;

Já vimos quando estudamos a representação das partes nesta aula.

X - convenção de arbitragem;

No Dissídio Coletivo:

§ 1º Frustrada a negociação coletiva, as partes poderão eleger árbitros. § 2º Recusando-se qualquer das partes à negociação coletiva ou à arbitragem, é facultado às mesmas, de comum acordo, ajuizar dissídio coletivo de natureza econômica, podendo a Justiça do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposições mínimas legais de proteção ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente.

No Dissídio Individual: NOVIDADE – REFORMA TRABALHISTA.

Art. 507-A. Nos contratos individuais de trabalho cuja remuneração seja superior a duas vezes o limite máximo estabelecido para os benefícios do Regime Geral de Previdência Social, poderá ser pactuada cláusula compromissória de arbitragem, desde que por iniciativa do empregado ou mediante a sua concordância expressa, nos termos previstos na Lei nº 9.307, de 23 de setembro de 1996.

XI - ausência de legitimidade ou de interesse processual;

CARÊNCIA DE AÇÃO – Cuida-se a impossibilidade da ação prosperar em face de uma das partes alegar e provar que a outra não tem condições da ação. (legitimidade; interesse de agir e possibilidade jurídica do pedido). Muito utilizada em casos de terceirização, pluralidade de Reclamadas e ainda na fase de execução.

Súmula nº 331 do TST - CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS. LEGALIDADE IV - O inadimplemento das obrigações trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiária do tomador dos serviços quanto àquelas obrigações, desde que haja participado da relação processual e conste também do título executivo judicial.

XII - falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar;

Falta de caução ou de outra prestação, que a lei exigir como preliminar. Trata-se das exigências legais condicionantes do exercício da ação (Ex: pagamento de custas e despesas necessárias / casos de homologação de sentença estrangeira).

XIII - indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça.

Já vimos quando da aula anterior. MÉRITO DA CONTESTAÇÃO É a defesa do empregador propriamente dita. 1ª Tema – Prejudicial de Mérito (Prescrição e Decadência). Já vimos nas aulas 5 e 6.

Art. 847 da CLT - Não havendo acordo, o reclamado terá vinte minutos para aduzir sua defesa, após a leitura da reclamação, quando esta não for dispensada por ambas as partes.

Princípio da Concentração ou da Eventualidade. Na contestação o réu deve alegar toda a matéria de defesa. Não o fazendo, ocorre a preclusão.

Art. 341. Incumbe também ao réu manifestar-se precisamente sobre as alegações de fato constantes da petição inicial, presumindo-se verdadeiras as não impugnadas, salvo se: I - não for admissível, a seu respeito, a confissão; II - a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considerar da substância do ato; III - estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu conjunto.

Deve-se juntar todos os documentos necessários à defesa, pelo princípio da concentração e nos termos do art. 434 do NCPC:

Art. 434. Incumbe à parte instruir a petição inicial ou a contestação com os documentos destinados a provar suas alegações.

COMPENSAÇÃO na Justiça do Trabalho. É uma forma indireta de extinção das obrigações. Quando autor e réu são ao mesmo tempo credores e devedores as dívidas se extinguem até onde se compensarem. A compensação estará restrita apenas as verbas trabalhistas (Súmula 18 do TST). Deve ser alegada como matéria de defesa (art. 767 da CLT e Súmula 48 do TST). 1ª hipótese - Art. 487, § 2º, da CLT Empregado que pede demissão e não cumpre o aviso prévio. AVISO PRÉVIO NO PEDIDO DE DEMISSÃO - (artigo 487, §2º, CLT).

§ 2º - A falta de aviso prévio por parte do empregado dá ao empregador o direito de descontar os salários correspondentes ao prazo respectivo.

2ª hipótese - Art. 462, § 1º, da CLT Danos causados pelo empregado no equipamento da empresa nas hipóteses de dolo ou expressa previsão contratual.

§ 1º - Em caso de dano causado pelo empregado, o desconto será lícito, desde de que esta possibilidade tenha sido acordada ou na ocorrência de dolo do empregado.

Limites da compensação:

Art. 477, § 5º CLT - Qualquer compensação no pagamento de que trata o parágrafo anterior não poderá exceder o equivalente a 1 (um) mês de remuneração do empregado.

DA RECONVENÇÃO É a terceira forma de defender a reclamada. Consta do artigo 343 do NCPC, a reclamada

poderá apresentar reconvenção na própria peça de contestação. Desde que mantenha conexão com a ação principal.

Art. 343 NCPC - Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar pretensão própria, conexa com a ação principal ou com o fundamento da defesa.

No processo trabalhista, a parte reconvinda poderá contestar a reconvenção em audiência (oralmente). Ou então, o advogado do reclamante poderá pedir prazo para manifestação, que em regra, não poderá ser inferior a 15 dias, nos termos do artigo 343, § 1º do NCPC. Normalmente, quando apresentado reconvenção os juízos acabam redesignando audiência, eis que no processo do trabalho a defesa é apresentada em audiência e, neste caso, é o advogado do reclamante quem terá de apresentar contestação a reconvenção da reclamada. Juntada a Defesa – Toma início a instrução processual

Art. 848 - Terminada a defesa, seguir-se-á a instrução do processo, podendo o presidente, ex officio ou a requerimento de qualquer juiz temporário, interrogar os litigantes.

1º Ato – Interrogatório das Partes (Trabalhador X Empregador)

§ 1º - Findo o interrogatório, poderá qualquer dos litigantes retirar-se, prosseguindo a instrução com o seu representante.

2º Ato – Depoimento das Testemuhas que dependerá do ônus da prova. § 2º - Serão, a seguir, ouvidas as testemunhas, os peritos e os técnicos, se houver. Art. 849 - A audiência de julgamento será contínua; mas, se não for possível, por motivo de força maior, concluí-la no mesmo dia, o juiz ou presidente marcará a sua continuação para a primeira desimpedida, independentemente de nova notificação.

Terminada a Instrução Processual

Art. 850 da CLT - Terminada a instrução, poderão as partes aduzir razões finais, em prazo não excedente de 10 (dez) minutos para cada uma. Em seguida, o juiz ou presidente renovará a proposta de conciliação, e não se realizando esta, será proferida a decisão. Art. 364 do nCPC - Finda a instrução, o juiz dará a palavra ao advogado do autor e do réu, bem como ao membro do Ministério Público, se for o caso de sua intervenção, sucessivamente, pelo prazo de 20 (vinte) minutos para cada um, prorrogável por 10 (dez) minutos, a critério do juiz. § 2o Quando a causa apresentar questões complexas de fato ou de direito, o debate oral poderá ser substituído por razões finais escritas, que serão apresentadas pelo autor e pelo réu, bem como pelo Ministério Público, se for o

caso de sua intervenção, em prazos sucessivos de 15 (quinze) dias, assegurada vista dos autos.

Dos Protestos lançados durante a audiência: Art. 795 - As nulidades não serão declaradas senão mediante provocação das partes, as quais deverão argüi-las à primeira vez em que tiverem de falar em audiência ou nos autos.

Jurisprudência:

NULIDADE. CERCEAMENTO DE DEFESA. INOCORRÊNCIA. PRINCÍPIO DA LIVRE CONVICÇÃO. RAZÕES FINAIS REMISSIVAS. CONCORDÂNCIA COM O ENCERRAMENTO DA INSTRUÇÃO. PRECLUSÃO. ... Já o art. 850 da CLT faculta às partes a oportunidade de alegarem nulidade ou pedido de produção de provas nas razões finais. Assim, limitando-se a Recorrente a apresentar razões finais orais remissivas à contestação, concordando com o encerramento da audiência de instrução, e tendo o juiz a quo formado o seu convencimento, verifica-se a preclusão do direito de requerer a produção de novo laudo pericial, razão pela qual rejeita-se o pedido de cerceamento de defesa. TRT-23 - RECURSO ORDINARIO RO 338200800323000 MT 00338.2008.003.23.00-0 (TRT-23) Data de publicação: 30/09/2009

MODELO DE CONTESTAÇÃO EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA _____ª VARA DO TRABALHO DE ____ Processo nº ________

NOME DO EMPREGADOR-RECLAMADO, inscrita no CNPJ/MF nº ..., estabelecida na Rua/Av...., número ..., Bairro ..., Cidade ..., UF ..., CEP ..., vem perante Vossa Excelência, por seu advogado, que receberá notificações na Rua/Av. ..., número ..., Bairro ..., Cidade ..., UF ..., CEP: ..., CONTESTAR, nos termos do artigo 847 da Consolidação das Leis do Trabalho a reclamação trabalhista proposta por NOME DO EMPREGADO-RECLAMANTE, pelos seguintes motivos:

DOS FATOS:

O reclamante em 02/06/20.. propôs reclamação trabalhista em São Caetano do Sul, pleiteando adicional de insalubridade por ruído e multa do artigo 477, parágrafo 8º, da CLT alegando que foi admitido em 01/02/20.. e

demitido em 01/09/20.. e percebeu as verbas rescisórias. O reclamante sempre prestou serviços no Município de São Bernardo do Campo, sendo que a reclamada sempre forneceu e fiscalizou o uso dos equipamentos de proteção individual que eliminavam o agente insalubre e pagou as verbas rescisórias. DAS PRELIMINARES PROCESSUAIS (se tiver)

DA PREJUDICIAL DE MÉRITO (prescrições, se tiver)

DO MÉRITO

DA RECONVENÇÃO – art. 343 CPC

DOS PEDIDOS

COMO FAZER QUALQUER TESE: 1º COMEÇO; 2º MEIO (SEMPRE fundamentar na Lei); CF; CLT; CPC; CC; Leis Extravagantes; Súmulas; Orientações Jurisprudenciais do TST; Normas e Regulamentos Gerais dos Tribunais, e 3º FIM (pré pedido).

DAS PRELIMINARES PROCESSUAIS NOVIDADE – REFORMA TRABALHISTA. DA EXCEÇÃO DE INCOMPETÊNCIA (somente ABSOLUTA)

Verifica-se que a Reclamada esta situada no município

XYZ, verifica-se ainda que o Reclamante distribuiu a reclamação na ...., ou seja, contrário ao art. 651 da CLT.

Do exposto requer seja a acolhida a presente exceção

com a remessa dos autos a uma das Varas do Trabalho de XYZ.

Da Carência de Ação A presente Reclamação merece ser extinta sem

resolução do mérito, pois ..... (desenvolver a preliminar) À luz do exposto, requer a Reclamada que Vossa Excelência se digne decretar a extinção do processo sem resolução do mérito nos termos do art. 485, VI do CPC.

• SEMPRE DESENVOLVER COM COMEÇO – MEIO E FIM

DA PREJUDICIAL DE MÉRITO

Prescrição Bienal - Quinquenal (Observar se a ação foi proposta dentro do prazo prescrição bienal estabelecer o período a ser discutido - prescrição quinquenal). PREVISÃO LEGAL – CF – CLT e SÚMULA TST. SEMPRE DESENVOLVER COM COMEÇO – MEIO E FIM

DO MÉRITO

Apenas por cautela, em estrita atenção ao princípio da eventualidade, não se furta a Reclamada em discorrer sobre o mérito. Da Correta Aplicação da Justa Causa AQUI É O MÉRITO PROPRIAMENTE DITO, MOMENTO DE APRESENTAR DEFESA DE MÉRITO DIRETA OU INDIRETA. (Dividindo por tópicos contrariar de forma precisa e objetiva todos os pedidos da inicial, fundamentando na lei). SEMPRE COM COMEÇO – MEIO E FIM Da Inexistência de Horas Extras Da Inexistência de Insalubridade Do Pagamento PLR Da Inexistência Estabilidade Gestante

DA RECONVENÇÃO

A Reclamada passa a apresentar reconvenção face aos prejuízos gerados pelo Reclamante, na seguinte conformidade: ...

DOS PEDIDOS:

Diante do exposto pleiteia a reclamada que seja

acolhida a preliminar de exceção de incompetência em razão do lugar, e no mérito, (verificar se há prejudicial de mérito e ver também se há reconvenção) seja a reclamação trabalhista julgada improcedente para condenar o reclamante no pagamento das custas e despesas processuais. DOS REQUERIMENTOS:

Requer provar o alegado por todos os meios em direito admitidos, especialmente pelo depoimento pessoal do reclamante, sob pena de confissão, oitiva de testemunhas, perícias e outros, se necessários.

Nestes termos Pede deferimento Cidade, ... de ... de ... ADVOGADO OAB …