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CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO I

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO

Histrico, Princpios e Fontesdo Direito do Trabalho

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Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br

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DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO

Histrico

Princpios

Fontes do Direito do Trabalho

Prof. Carlos Husek

1. SURGIMENTO DO DIREITO DO TRABALHO

O Direito do Trabalho surge com a sociedade industrial e o trabalho assalariado. Sua histria comea a nascer na Inglaterra, em meados do sculo XVIII, com passagem da manufatura indstria mecnica, com a primeira fase da revoluo industrial (1760-1860). A introduo de mquinas fabris multiplica o rendimento do trabalho e aumenta a produo global. A Inglaterra adianta sua industrializao em 50 anos em relao ao continente europeu e sai na frente na expanso colonial.

A inveno de mquinas e mecanismos causa uma revoluo produtiva; h um progresso tecnolgico. A mecanizao se difunde na indstria txtil e na minerao. As fbricas passam a produzir em srie e surge a indstria pesada (ao e mquinas). A inveno dos navios e locomotivas a vapor acelera a circulao das mercadorias.

O novo sistema industrial transforma as relaes sociais e cria duas novas classes sociais, fundamentais para a operao do sistema. Os empresrios (capitalistas), que so os proprietrios dos capitais, prdios, mquinas, matrias-primas e bens produzidos pelo trabalho, e os operrios, proletrios ou trabalhadores assalariados que possuem apenas sua fora de trabalho e a vendem aos empresrios para produzir mercadorias em troca de salrios.

No incio da revoluo os empresrios impunham duras condies de trabalho aos operrios sem aumentar os salrios para assim aumentar a produo e garantir uma margem de lucro crescente. A disciplina era rigorosa e as condies de trabalho nem sempre ofereciam segurana.

Comeam a surgir conflitos entre operrios, revoltados com as pssimas condies de trabalho, e empresrios. Com o tempo, vo surgindo organizaes de trabalhadores da mesma rea.

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Resultado de um longo processo em que os trabalhadores conquistam gradativamente o direito de associao, aparece a figura do sindicalismo. Em 1824, na Inglaterra, so criados os primeiros centros de ajuda mtua e de formao profissional. Em 1833 os trabalhadores ingleses organizam os sindicatos (trade unions) como associaes locais ou por ofcio, para obter melhores condies de trabalho e de vida.

A data de 1 de maio foi escolhida na maioria dos pases industrializados para comemorar o Dia do Trabalho e celebrar a figura do trabalhador. A data da comemorao tem origem em uma manifestao operria por melhores condies de trabalho iniciada no dia 1o de maio de 1886, em Chicago, nos Estados Unidos da Amrica.

Com os sindicatos, iniciaram-se os movimentos dos trabalhadores, fazendo prevalecer a vontade da coletividade; nascem as greves para reivindicar seus direitos, dando margem, assim, ao aparecimento dos contratos coletivos de trabalho (celebrados entre grupos, categorias, classes de trabalhadores). Os contratos coletivos de trabalho continham regras que protegiam os trabalhadores como, por exemplo, a limitao da jornada.

1.1. O Direito do Trabalho no Brasil

No Brasil, desde o final do sculo XIX, a imigrao e a abolio da escravatura dinamizaram a formao de um mercado de trabalho assalariado nas cidades, onde as indstrias comeavam a desenvolver-se.

No incio do sculo XX, o operariado trabalhava em longas jornadas sob condies insalubres, sendo comum a utilizao de mulheres e crianas com salrios mais baixos do que os dos homens; disciplina rgida, ameaas, multas, dispensas e ausncia de disposies legais caracterizavam as relaes de trabalho.

Apesar de sua composio heterognea, os operrios organizaram jornais, associaes de ajuda mtua e poucos sindicatos. Realizaram tambm paralisaes para reivindicar melhores condies de trabalho. Entre 1917 e 1920 houve um ciclo de greves, provocadas pela carestia gerada pela Primeira Guerra e influenciadas pela Revoluo de Outubro na Rssia.

A poltica trabalhista da Era Vargas (1930-1945), a carncia de leis e direitos e a frgil organizao operria permitiram que o Estado passasse condio de rbitro, mediando as relaes entre capital e trabalho.

Getlio Vargas criou o Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio e a Justia do Trabalho para arbitrar conflitos entre patres e empregados. Instituiu uma extensa legislao de carter assistencialista para o proletariado urbano, apresentando-se como "doador" dessas leis, incorporadas Constituio de 1934

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e, posteriormente, organizadas na CLT (Consolidao das Leis do Trabalho), que em 10 de novembro de 1943 passou a ter vigncia.

Durante o Estado Novo (a ditadura varguista), as greves foram proibidas e foi criado o salrio mnimo. Os sindicatos ficaram subordinados ao governo, devido exigncia de filiao ao Ministrio do Trabalho, obrigatoriedade de sindicatos nicos por categoria e ao imposto sindical.

O Estado percebeu, ento, que era ausente nas relaes de trabalho, comeando, dessa forma, a intervir na relao contratual. Deu-se incio ao Estado Intervencionista, que estabelece normas imperativas que se sobrepem s vontades das partes. Essas normas tm como caracterstica a imperatividade.

A norma estatal protecionista, estabelece direitos irrenunciveis, prevalecendo-se at sobre a vontade do prprio trabalhador, o que nos dias de hoje propala muita discusso.

Demonstram essa imperatividade os artigos 444 e 468 da Consolidao das Leis do Trabalho.

Artigo 444 As relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulao das partes interessadas em tudo quanto no contravenha as disposies de proteo ao trabalho, aos contratos coletivos que lhe sejam aplicveis e s decises das autoridades competentes.

Ou seja, as partes podem contratar, desde que, no violem a legislao trabalhista.

Artigo 468 Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e, ainda assim, desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia.

Neste artigo fica estabelecido que nula qualquer alterao do contrato prejudicial ao trabalhador, mesmo que ele concorde com a clusula. Assim se faz presente, mais uma vez, a imperatividade da norma trabalhista.

Em 1988 com o advento da Constituio Federal, o constituinte ainda opta por constitucionalizar o Direito do Trabalho ao dispor em seu artigo 7 e seus incisos sobre os direitos dos trabalhadores, fazendo com que se aumentasse a rigidez do sistema trabalhista brasileiro.

2. FLEXIBILIZAO DO DIREITO DO TRABALHO

Historicamente e de um modo geral, uma viso protecionista do

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empregado sempre permeou o direito do trabalho, desde o seu surgimento (notoriamente em nosso pas).

O Estado, a pretexto de proporcionar ou mesmo garantir um certo equilbrio nas relaes trabalhistas, interveio de forma ampla e bastante intensa, como vimos.

Este conjunto de atuaes, por parte do Estado, inevitavelmente acabou por produzir reflexos. Com a economia globalizada a Europa comeou a sustentar que o capital se movimenta independentemente das fronteiras dos Estados, fazendo surgir uma economia competitiva, com poucas regras e mais malevel.

Os europeus comearam a defender a idia de flexibilizao do Direito do Trabalho, pois a rigidez impede a globalizao do capital, engessando o sistema.

Tem-se debatido a flexibilizao das regras estatais, mesmo as protecionistas. Flexibilizao significa torn-las menos rgidas, permitindo, diante de cada situao, maior dispositividade das partes na relao de emprego para alterar ou reduzir seus comandos.

A flexibilizao, por outro lado, tem permitido a internacionalizao do Direito do Trabalho.

Com a globalizao, comea a ser destruda a idia de Estado Nacional, uma vez que a caracterstica da norma internacional o surgimento de uma Jurisdio Internacional (Tribunais Internacionais).

Na Europa a idia de flexibilizao se desenvolveu mediante a conveno coletiva, ou seja, mediante tutela sindical. Nunca individualmente.

Atualmente comeamos a desenvolver a flexibilizao mediante tutela sindical (artigo 7,inciso VI, da Constituio Federal), a exemplo temos o contrato com prazo determinado e o banco de horas (Lei n. 9.601/98).

Os Tribunais Trabalhistas resistem idia da flexibilizao.

No entanto, h quem sustente a necessidade da flexibilizao do Direito do Trabalho no Brasil, pois as normas so excessivamente rgidas. O Direito do Trabalho deveria ter um papel secundrio no controle dos conflitos sociais.

Destarte, o Direito do Trabalho moderno o da interveno mnima, em que o Estado deve reduzir o quanto possvel sua ao na soluo dos conflitos. Neste contexto, que aparece a flexibilizao, ou seja, a desregulamentao dos conflitos trabalhistas, restando ao Estado aquilo que seja efetivamente importante em mbito de controle.

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3. PRINCPIOS DO DIREITO DO TRABALHO

A Consolidao das Leis Trabalhistas dispe em seu artigo 8 que as autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por equidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico.

Os princpios gerais de direito se apresentam, inicialmente, com a funo de importante fonte subsidiria do Direito.

O Direito do Trabalho, como setor autnomo que , dispe, ao lado dos princpios gerais de direito comuns a outros ramos, de princpios especiais, que constituem as diretrizes e postulados formadores das normas trabalhistas e, concomitantemente, delas decorrentes.

3.1. Princpio Protecionista ou Princpio Tutelar

O Direito do Trabalho direito com finalidade protecionista; assim, trata desigualmente as partes, protegendo a parte mais fraca, ou seja, o trabalhador, considerado hipossuficiente, aquele que precisa da proteo de algum, aquele que no consegue prover seu sustento sozinho. O termo hipossuficiente no utilizado de forma adequada, porque o trabalhador inferiorizado. Todavia, comumente visto pela doutrina e jurisprudncia.

Essa desigualdade no pode ser exagerada. Procuramos por meio do tratamento desigual, igualar as foras entre empregado e empregador, buscando sempre o equilbrio na relao jurdica.

O artigo 483 da Consolidao das Leis Trabalhistas revela o sentido do princpio ora em estudo. H uma amplitude da proteo ao trabalhador sob os aspectos fsicos, sociais e econmicos. Por exemplo: Poder o empregado rescindir o seu contrato de trabalho e pleitear a devida indenizao se a empresa, aps reiterada vezes punida, permaneceu exigindo servios superiores s suas foras e, ainda, ocasionalmente, jornada alm das oito horas normais.1

O princpio tutelar se estende nos seguintes princpios:

1 TST, RR 2.993/86-0, Hlio Regato, Ac. 2 T. 2.025/87

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3.1.1. Princpio in dubio pro misero

Conforme o princpio in dubio pro misero, na dvida entre as vrias interpretaes de uma norma, o intrprete deve preferir a mais favorvel ao trabalhador, desde que no afronte a ntida manifestao do legislador, nem se trate de matria proibitria.

Esse princpio, tambm denominado in dubio pro operario ou in dubio pro pauper, deriva do principio da tutela, e como assinala Luiz de Pinho Pedreira da Silva, tem como pressuposto uma nica norma, suscetvel de interpretaes diversas, suscitando dvida, que deve ser dirimida em benefcio do empregado 2.

3.1.2. Princpio da norma mais favorvel

Em casos de pluralidade de normas aplicveis a uma mesma relao de trabalho, independentemente da sua colocao na escala hierrquica das normas jurdicas, aplica-se, em cada caso, a que for mais favorvel ao trabalhador.

No Direito Comum escolhemos a norma da posio superior para resolver conflitos de normas. No Direito do Trabalho, temos uma inverso da pirmide hierrquica, ou seja, vai para o topo da pirmide a norma mais favorvel ao trabalhador. A aplicao desse princpio autorizada pela prpria Constituio Federal, em seu artigo 7, caput.

Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio.

3.1.3. Princpio da condio mais benfica

Envolve conflito de normas vigentes em pocas diferentes.

No Direito do Trabalho, o princpio da condio mais benfica determina a prevalncia das condies mais vantajosas para o trabalhador, ajustadas no contrato de trabalho ou resultantes do regulamento de empresa, ainda que vigore ou sobrevenha norma jurdica imperativa prescrevendo menor nvel de proteo e que com esta no sejam elas incompatveis; Exemplo: empresas estatais, na dcada de cinqenta, estabeleceram uma complementao de aposentadoria. Nas dcadas de sessenta e setenta, porm, as empresas alteraram o regulamento e estabeleceram condies menos vantajosas a essa complementao. Assim, pergunta-se: para quem se aposentar, qual condio deveria ser aplicada?

2 SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, p. 41.

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Resposta: A norma do momento da contratao, pois era a mais vantajosa (Enunciados n. 51 e n. 288 do Tribunal Superior do Trabalho). Traz correlao com o direito adquirido.

Enunciado 51 do TST Vantagens As clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento.

Enunciado 288 do TST Complementao dos proventos da aposentadoria A complementao dos proventos da aposentadoria regida pelas normas em vigor na data da admisso do empregado, observando-se as alteraes posteriores desde que mais favorveis ao beneficirio do direito.

Temos, ento, a seguinte regra:

aos contratos realizados antes da modificao, aplica-se a norma mais benfica;

aos contratos realizados aps a modificao, aplica-se a norma do momento da contratao.

Decorre tambm, desse princpio, a regra da Inalterabilidade do Contrato de Trabalho (artigo 468 da Consolidao das Leis do Trabalho). Assim, tem-se que a vontade das partes no poder ser alterada em prejuzo do trabalhador, mesmo se este concordar.

3.2. Princpio da Irrenunciabilidade

A norma de direito do trabalho imperativa, como j enfatizado, e se sobrepe vontade das partes, estabelecendo direitos indisponveis, portanto irrenunciveis. No podem ser renunciados os direitos previstos nas normas imperativas (artigo 444 da Consolidao das Leis do Trabalho). Visa proteger o trabalhador de atos de coao. certo que, mesmo que o trabalhador consinta a renncia a certo direito protegido pelas normas trabalhistas, seu consentimento ser viciado. Temos vrios exemplos que trazem o princpio da irrenunciabilidade implcitos em seu contexto: artigo 9, artigo 468, artigo 477, 1, artigo 487, 4, todos da Consolidao das Leis Trabalhistas.

Observao: No devemos confundir renncia com transao: enquanto a renncia se refere ao direito j consagrado, a transao refere-se dvida sobre o direito desejado. A transao sempre possvel, a renncia jamais.

3.3. Princpio da Primazia da Realidade

O princpio da primazia da realidadeafirma que a relao objetiva

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evidenciada pelos fatos define a verdadeira relao jurdica estipulada pelos contratantes, ainda que sob capa simulada, no correspondente realidade. Para o Direito do Trabalho, importa a realidade objetiva, as condies reais, no sua forma.

Exemplo: uma pessoa foi contratada como autnoma, mas fica provado que ela era subordinada, ento, trata-se de empregado e no de autnomo.

3.4. Princpio da Continuidade da Relao de Emprego

A continuidade da relao de emprego, embora no seja inflexvel, posto que a Constituio de 1988 no consagrou a estabilidade absoluta do trabalhador no emprego, emana, inquestionavelmente, das normas sobre a indenizao devida nas despedidas arbitrrias, independentemente do levantamento do Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS) e do aviso prvio para a denncia do contrato de trabalho proporcional antiguidade do empregado.

Muitos outros princpios existem, mas destacamos os mais importantes.

4. FONTES DO DIREITO DO TRABALHO

No sentido geral, fonte designa o princpio ou causa de onde provm efeitos. Do ponto de vista jurdico, a fonte indica o modo, as formas e os meios pelos quais o direito se revela.

Entende-se por fontes, o processo de produo de regras jurdicas acolhidas pelo direito, incluindo o direito positivo escrito ou fundado nos costumes, ou mesmo, a vontade das partes numa especfica relao que se submetem a determinados procedimentos.

Temos as fontes diretas que so as Leis, as Convenes e os Tratados Internacionais; modernamente as leis so fontes de direito por excelncia.

As fontes indiretas so os costumes, a jurisprudncia, a analogia, a equidade e a doutrina e, por vezes, o direito comparado. So as doutrinariamente conhecidas tambm como fontes auxiliares. Possuem grande aplicao no Direito do Trabalho, como em qualquer outro ramo do direito.

Fonte primria a vontade. Vontade esta que delimitada pelas fontes imperativas, a saber:

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4.1. Fonte Material

So os valores morais, ticos, polticos, econmicos, religiosos. Valores existentes na sociedade, em um determinado momento, e que do substrato ao Direito. Num determinado momento histrico do contedo matria da norma jurdica. No Direito do Trabalho identificamos as fontes materiais no momento histrico.

4.2. Fonte Formal

So os instrumentos, meios pelos quais a norma jurdica se expressa; a fonte formal d forma fonte material, demonstrando quais os meios empregados pelo jurista para conhecer o direito, ao indicar os documentos que revelam o direito vigente, possibilitando sua aplicao a casos concretos, apresentando-se, portanto, como fonte de cognio (lei, contrato, conveno, regulamento).

No Direito do Trabalho temos quatro espcies de fontes formais:

4.2.1. Fontes de produo estatal

So as normas emanadas do Estado Constituio Federal, Consolidao Leis do Trabalho, legislao esparsa:

artigos 7 a 11 da Constituio Federal de 1988 (em regra, so normas auto-aplicveis, de aplicabilidade imediata);

leis ordinrias federais: a principal a Consolidao das Leis Trabalhistas (Consolidao das Leis do Trabalho), que no um cdigo, mas uma reunio de leis esparsas;

outras leis ordinrias esparsas, a exemplo: repouso semanal remunerado Lei n. 605/49; 13. salrio Lei n. 4.090/62; fundo de garantia Lei n. 8.036/90;

portarias administrativas, como por exemplo a Portaria n. 3.214/78 segurana e higiene do trabalho, autorizada pelo artigo 193 da Consolidao das Leis do Trabalho.

4.2.2. Fontes de produo profissional

Tambm chamadas de fontes autnomas ou no-estatais, so normas criadas sem participao Estatal. Abarcam os usos, costumes e as convenes em

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geral ou negcios jurdicos.

Quem cria estas normas so os envolvidos na relao de trabalho.

So elas: conveno coletiva, acordo coletivo e regulamentos de empresa.

a) Conveno coletiva

Reconhecida no artigo 7, inciso XXVI, da Constituio Federal de 1988 e regulamentada pelos artigos 611 e seguintes da Consolidao das Leis do Trabalho.

A Conveno Coletiva um acordo, tendo, portanto, como fundamento a vontade das partes, no qual os contratantes so: uma categoria de trabalhadores (profissional) e uma categoria econmica, sendo que ambas so representadas pelos seus sindicatos, ou seja, trata-se de um acordo entre sindicato de empregadores e sindicato de empregados.

As categorias profissional e econmica so entes genricos despersonalizados, no tm personalidade jurdica, por isso devem sempre ser representadas pelos sindicatos.

IMPORTANTE: A conveno coletiva instrumento normativo em nvel de categoria. Alcanam os seus efeitos todas as empresas representadas pelo sindicato patronal. destinada a resolver problemas na categoria. Regula matria mais geral.

O sindicato no parte contraente nem contratante, ele representante. Somente poder celebrar conveno coletiva se estiver autorizado pela assemblia da categoria. Possui o monoplio da representao e sua participao obrigatria (artigo 8., inciso VI, da Constituio Federal).

Ressalte-se que a vigncia da Conveno Coletiva limitada, conforme dispe o artigo 614, 3, da Consolidao das Leis do Trabalho, podendo ter prazo mximo de dois anos, o qual deve ser respeitado, pois caracteriza requisito de sua validade. A data do trmino de sua vigncia, obrigatoriamente, deve constar do seu texto artigo 613 da Consolidao das Leis do Trabalho.

A conveno coletiva fonte do Direito do Trabalho porque produz normas que vigoraro para as categorias participantes, como bem expressa a doutrina: A conveno coletiva tem corpo de contrato e alma de lei.

Em razo do prazo de vigncia limitado das convenes coletivas, surgiu a discusso da possibilidade ou no da aplicao do princpio da condio mais benfica para conflitos que envolvessem as convenes coletivas.

A jurisprudncia tradicional defendia a aplicabilidade, mas o Tribunal Superior do Trabalho mudou essa posio na dcada de 90, fundamentando seu novo entendimento pelo carter temporal das convenes coletivas. Devido ao

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prazo limitado da vigncia da conveno coletiva no possvel aplicar o princpio da condio mais benfica.

b) Acordo coletivo

Nosso sistema prev tambm o chamado acordo coletivo que o ajuste celebrado entre uma categoria profissional e uma empresa ou empresas, isoladamente; no envolve toda categoria. So ajustes feitos entre o sindicato dos trabalhadores e uma ou mais empresas. Observe que o lado patronal no atua com representao de seu sindicato.

IMPORTANTE: O acordo coletivo instrumento normativo que envolve uma ou mais de uma empresa da categoria, mas no toda a categoria. destinado a resolver problemas na empresa; envolve apenas o pessoal da empresa que fez o acordo coletivo com o sindicato dos trabalhadores. Regula matria mais especfica.

c) Regulamentos de empresa (internos)

Convenes coletivas e acordos coletivos so fontes bilaterais do Direito do Trabalho, enquanto o regulamento fonte unilateral, isto , o empregador (a empresa) quem o estabelece, com normas administrativas internas e at benefcios para os empregados.

Devem, para sua elaborao, ser respeitadas as leis, e ainda, quando houver, devem respeitar tambm a conveno coletiva e o acordo coletivo. o empregador produzindo norma trabalhista.

4.2.3. Fontes de produo mista

Da qual a norma formulada em colaborao conjunta entre o Estado (que representado pelo Judicirio Justia do Trabalho) e as partes, sendo que ambos atuam simultaneamente, isto , emanam de contratos coletivos que ingressaram em juzo para serem decididos. No fonte de produo profissional porque h interveno estatal e, ainda, no fonte de produo estatal porque provocada pela prpria categoria.

Fonte de produo mista tpica por sua natureza o poder normativo que a Justia do Trabalho possui. O artigo 114, 2, da Constituio Federal define o poder normativo como sendo aquele que conferido aos Tribunais Trabalhistas para a soluo dos conflitos coletivos do trabalho, por meio da criao de novas e mais benficas normas e condies de trabalho, respeitadas as disposies convencionais e legais mnimas de proteo ao mesmo. Esse poder se materializa nas sentenas normativas.

Segundo a Constituio Federal em seu artigo 114, a Justia do Trabalho

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competente para conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores.

Os dissdios individuais objetivam direitos subjetivos individuais de um empregado (dissdio individual) ou de vrios (dissdio plrimo).

Os dissdios coletivos objetivam direitos coletivos de um grupo ou de uma categoria profissional de trabalhadores. Podem ser de natureza jurdica ou econmica. Ser de natureza jurdica quando contiver finalidade de dirimir alguma controvrsia sobre norma pr-existente, estabelecendo o real significado da clusula de uma conveno ou acordo coletivo. Ser de natureza econmica quando contiver finalidade de obter melhores condies de trabalho como jornada e salrio, por meio de alterao de normas legais ou contratuais dos membros da categoria.

Nos dissdios individuais, a atividade da Justia do Trabalho jurisdicional (judicante). Nos dissdios coletivos, ao constituir normas e condies de Trabalho, sua atividade legislativa (legiferante).

Caso no se chegue a um acordo pela conveno coletiva ou acordo coletivo, devido a um conflito econmico ou jurdico, qualquer categoria poder instaurar o chamado dissdio coletivo. A Justia do Trabalho proferir uma sentena normativa que soluciona o conflito, criando, dessa forma, um direito.

Os dissdios coletivos s existem nos Tribunais Regionais do Trabalho e no Tribunal Superior do Trabalho, em grau de recurso; ou seja, so de competncia originria dos Tribunais Regionais do Trabalho (Consolidao das Leis Trabalhistas, artigo 678, inciso I, alnea a). No podem ser processados perante rgos de primeiro grau.

A Constituio Federal no estabeleceu limites para o exerccio desse poder. O Supremo Tribunal Federal vem entendendo que esse poder normativo limitado, pois, seno, poderia estar ferindo a clusula ptrea da separao dos poderes. Porm, os Tribunais Regionais Trabalhistas no tm obedecido a orientao do Supremo Tribunal Federal, pois so defensores e adeptos do poder normativo.

H divergncias doutrinrias sobre o uso do poder normativo:

1. corrente defende o poder normativo: argumentam os que assim 1pensam que, em razo da fragilidade dos sindicatos brasileiros, os trabalhadores no conseguem conquistar direitos na conveno coletiva. O poder normativo , assim, um instrumento importante para as categorias fragilizadas. um instrumento pacificador, que evita greves prolongadas. Esta corrente apresenta como vantagens3:

3 MARTINS FILHO, Ives Gandra. Processo Coletivo do Trabalho. So Paulo: Lr, 1994, p.35-39.

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1) ausncia de um sindicalismo forte no Brasil: em decorrncia dessa fragilidade, o poder de negociao se enfraquece, diminuem-se as greves e vantagens que se poderiam obter por meio de um acordo com o empresariado;

2) necessidade social de superar o impasse na ausncia de autocomposio: quando as partes no entram em acordo pode surgir a greve, com conseqncias danosas para a sociedade. O interesse pblico impe a interveno estatal para solucionar e compor o litgio.

2. corrente ope-se ao poder normativo: argumentam que as categorias no se organizam e que as convenes no tm mais fora, devido existncia desse poder. O poder normativo, assim, seria culpado pelo pouco desenvolvimento da conveno coletiva. Alm disso, dizem que a soluo da Justia artificial e pouco eficaz, quase nunca sendo cumprida. Por fim, arrematam sustentando que a Justia no tem legitimidade para criar leis. Demonstram desvantagens4:

1) enfraquecimento da liberdade negocial: como h um Tribunal com poder para impor normas e condies de trabalho nos conflitos coletivos, diante de qualquer dificuldade na negociao direta as partes recorrem ao Tribunal, sem se esforarem na autocomposio do conflito;

2) desconhecimento real das condies do setor: o aparelho estatal trabalhista no dispe de meios tcnicos que possibilitem os magistrados resolverem, satisfatoriamente, os dissdios coletivos que lhes so apresentados;

3) demora nas decises: por existir esta via judicial de composio de conflitos coletivos, as partes se vm estimuladas a us-la e, com isto, os Tribunais se encontram abarrotados com dissdios coletivos, que acabam por ser julgados aps a data-base da categoria. Havendo reviso, a demora se prolonga, o que se incompatibiliza com o dinamismo das relaes trabalhistas;

4) generalizao das condies trabalhistas: a Justia do Trabalho cria e aplica a todas as categorias precedentes genricos que abrangem toda classe obreira, ao invs de normas especficas relativas s condies especiais de trabalho em determinado segmento econmico. Isto se deve ao fato de haver um desconhecimento tcnico do setor e presso do elevado nmero de processos a julgar, dentre outras.

Modernamente h uma forte tendncia de se extinguir o poder normativo da Justia do Trabalho, tendo os adeptos dessa corrente, como ponto forte, o 4 op.cit.

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argumento de que a negociao direta entre as partes na soluo dos conflitos coletivos mais democrtica e mais condizente com a realidade econmica das categorias envolvidas.

4.2.4. Fontes de produo internacional

Regras emanadas da gestao internacional, por meio de tratados, os quais se dividem em: convenes e recomendaes (em matria trabalhista), que geralmente so genricas e expedidas pela OIT- Organizao Internacional do Trabalho.

Os Tratados Internacionais so submetidos a um processo de ratificao pelo Congresso Nacional para possurem eficcia interna (artigo 49, inciso I, da Constituio Federal de 1988). O Brasil ratificou vrios tratados. Depois de inseridos no ordenamento jurdico nacional, tornam-se leis federais.

5. HIERARQUIA DAS FONTES DO DIREITO DO TRABALHO

No sistema normativo o ordenamento jurdico se apresenta como um conjunto de normas. Vrias so as normas: normas de competncia, de organizao, de conduta etc. Por esse motivo necessrio que se estabelea uma correlao entre elas para que o sistema seja coerente.

Hans Kelsen ao desenvolver sua teoria apresenta uma construo bastante plausvel para dirimir este problema. Para ele as normas jurdicas so dispostas por uma pirmide que tem como vrtice uma norma superior, (fundamental) da qual resulta a validade e o fundamento das normas inferiores de modo escalonado e sucessivo entre as mesmas.

No tocante ao direito do trabalho tambm vislumbramos uma hierarquizao consoante a maior influncia imperativa de cada uma delas. Ficam assim distribudas:

a) fontes estatais e fontes internacionais, desde que estas sejam ratificadas pelo Estado em que vier a se aplicar, sempre observando a hierarquia que h entre elas mesmas (verticalizao), ou seja, Constituio Federal, lei complementar, lei ordinria etc;

b) fontes mistas (sentenas normativas);

c) fontes profissionais (conveno coletiva, acordo coletivo, regulamento

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de empresa) e;

d) fontes auxiliares.

Ressalte-se que tal hierarquia no em absoluto inflexvel. Devemos sempre nos lembrar, concomitantemente, da aplicao do princpio protecionista, do princpio da norma mais favorvel e, ainda, do princpio da condio mais benfica.

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CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIAMDULO IDIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHOHistrico, Princpios e Fontesdo Direito do TrabalhoHistrico Princpios Fontes do Direito do Trabalho

2. FLEXIBILIZAO DO DIREITO DO TRABALHO3. PRINCPIOS DO DIREITO DO TRABALHO3.1. Princpio Protecionista ou Princpio Tutelar3.1.1. Princpio in dubio pro misero 3.1.2. Princpio da norma mais favorvel 3.2. Princpio da Irrenunciabilidade3.4. Princpio da Continuidade da Relao de Emprego4.2.3. Fontes de produo mista