volume 02 - 13
DESCRIPTION
educação, tratamento e custódia. Assim os filhos, tutelados, curatelados, alunos, custódia, devem portar-se de modo a respeitar a integridade física e moral de seus Podem cometê-lo os pais, tutores, curadores, diretores, funcionários, educadores e daquele que estiver sob a autoridade, guarda ou vigilância, para fins de educação, tratamento ou custódia, quer privando-a de alimentação ou cuidados indispensáveis, internados, presos, empregados. protegidos.TRANSCRIPT
13
MAUS-TRATOS
_____________________________
13.1 CONCEITO, OBJETIVIDADE JURÍDICA E SUJEITOS DO
CRIME
No art. 136 encontra-se a definição do crime: “expor a perigo a vida ou a saúde de
pessoa sob sua autoridade, guarda ou vigilância, para fim de educação, ensino,
tratamento ou custódia, quer privando-a de alimentação ou cuidados indispensáveis,
quer sujeitando-a a trabalho excessivo ou inadequado, quer abusando de meios de
correção ou disciplina”. A pena é detenção, de dois meses a um ano, ou multa.
O bem jurídico protegido é, outra vez, a vida e a saúde, a incolumidade pessoal
daquele que estiver sob a autoridade, guarda ou vigilância, para fins de educação,
tratamento ou custódia, de outra pessoa. Busca coibir o abuso no uso dos meios
correcionais e disciplinares.
Aqueles que têm autoridade sobre outros, para os fins de educação, tratamento ou
custódia, devem portar-se de modo a respeitar a integridade física e moral de seus
protegidos.
Sujeito ativo é a pessoa que exerce o poder de autoridade, guarda ou vigilância de
outra pessoa, para fins educacionais, de tratamento ou de custódia. É crime próprio.
Podem cometê-lo os pais, tutores, curadores, diretores, funcionários, educadores e
instrutores de estabelecimentos de ensino, penitenciários e correcionais, inclusive os
carcereiros e agentes penitenciários.
Sujeito passivo é a pessoa colocada sob o poder do sujeito ativo para os fins de
educação, tratamento e custódia. Assim os filhos, tutelados, curatelados, alunos,
internados, presos, empregados.
As relações de dependência da vítima para com o agente, nelas incluídas as de
2 – Direito Penal II – Ney Moura Teles
parentesco, de ascendência e descendência, impedem a incidência da agravante do art. 61,
II, e, do Código Penal, quando o crime tiver sido praticado pelo pai contra o filho ou pelo
filho contra o pai inválido que esteja sob os seus cuidados.
Nessas hipóteses, o parentesco é circunstância elementar do tipo e, por isso, não
pode ensejar a agravação da pena.
13.2 TIPICIDADE
O caput contém as formas típicas fundamentais. Os §§ 1º e 2º, as formas
qualificadas pelo resultado. O § 3º traz causa especial de aumento de pena.
O art. 99 da Lei nº 10.741/2003 define o crime de maus-tratos contra o idoso.
13.2.1 Formas típicas simples
No caput do art. 136, estão descritas as seguintes figuras típicas. Expor a perigo a
vida ou a saúde da pessoa privando-a de alimentos. Outra forma é a exposição a perigo
deixando de proporcionar-lhe os cuidados indispensáveis. A terceira forma se realiza com a
submissão da vítima a trabalho excessivo ou inadequado. Por último, quando o agente
abusa dos meios corretivos ou disciplinares.
13.2.1.1 Conduta
Consiste em colocar a vítima em situação de perigo. Pode ser realizada por
comissão ou por omissão.
A privação de alimentos e de cuidados indispensáveis é conduta omissiva. Já a
submissão a trabalho excessivo ou inadequado é, normalmente, cometida por ação em
sentido estrito. Também na modalidade de abusar dos meios corretivos e disciplinares.
Essas condutas são chamadas, genericamente, maus-tratos, daí que devem
importar numa aflição para a vítima.
13.2.1.2 Elementos objetivos
Dá-se a privação de alimentos indispensáveis quando o agente deixa de oferecer à
Maus-Tratos - 3
vítima aquele mínimo necessário para a manutenção adequada do funcionamento de seu
organismo. Mormente em relação a crianças ou pessoas com saúde débil, seu protetor deve
procurar atender às necessidades básicas alimentares.
Não quer a norma que o agente tenha o dever de proporcionar alimentação fartíssima
ou sofisticada, apenas que, podendo oferecê-la em sua simplicidade, deixa de o fazer por
qualquer motivo. Não se justifica a privação de alimentos, ainda que uma só refeição, com o
fim de impor uma reprimenda à pessoa sob seus cuidados.
Cuidados indispensáveis são aqueles mínimos relativos ao vestuário, acomodação,
higiene, assistência médica e odontológica. Não se trata de obrigar o agente a fazer aquilo
que fugir de suas possibilidades, mas, dentro dessas, não privar a vítima sem qualquer
razão justificada.
Submeter a vítima a trabalho excessivo é obrigá-la a trabalhar além de suas forças, da
sua capacidade física ou mental. O trabalho inadequado é aquele incompatível com as
condições pessoais da vítima.
A última modalidade típica alcança o abuso dos meios corretivos e disciplinares. A
educação, o ensino, a correção e a custódia implicam o poder de um sobre o outro, mas que
deve ser exercido dentro dos limites da adequação social. A utilização de métodos
violentos, aflitivos, para se alcançar a educação e a correção não se harmoniza com os
princípios humanitários, além de não ter qualquer eficiência real. Longe de educar ou
corrigir, a violência pode causar enormes danos psíquicos. Mormente quando atinge a
integridade física e mental, o meio disciplinar e corretivo constitui uma agressão
absolutamente inaceitável. O mal não pode servir ao bem. Castigos físicos, muito comuns
até hoje em algumas regiões do país, constituem, em verdade, pena corporal inadmissível.
13.2.1.3 Elementos subjetivos
Crime doloso. O agente, consciente da relação de dependência da vítima e da situação
de perigo que sua conduta poderá causar, coloca-a na situação de perigo, com o fim de que
este ocorra.
Além do dolo, o agente deve atuar com o fim de corrigir a vítima, ou impor-lhe uma
regra disciplinar.
4 – Direito Penal II – Ney Moura Teles
13.2.1.4 Consumação e tentativa
Ocorre a consumação com a instalação da situação de perigo. Na privação de
alimentos e de cuidados indispensáveis, exige-se a habitualidade, para que se configure o
perigo e, portanto, a tipicidade do fato. Em outras palavras, a vítima deve, por algum
tempo razoável, sofrer a privação para que o perigo se instale, consumando-se o crime, o
que não ocorre se a privação é esporádica ou eventual. Um único dia de trabalho excessivo
ou inadequado, porém, já pode constituir a situação de perigo. As demais formas típicas
consumam-se com a primeira ação ou omissão, porque, nelas, o perigo é imediato.
Possível a tentativa, mas não nas formas em que se exige a habitualidade, por absoluta
impossibilidade de se determinar com precisão o momento em que se inicia a execução e o
de sua interrupção. Nas formas omissivas, igualmente, será muito difícil falar-se em
tentativa, porque, já no exato momento em que o agente deixar de realizar a conduta, o
crime já terá se consumado.
Quando o crime é cometido por ação, stricto sensu, todavia, haverá tentativa quando
o agente, dando início à execução de um castigo corporal que deseja infligir ao filho, é
impedido por um terceiro.
13.2.2 Formas qualificadas pelo resultado
Nos §§ 1º e 2º do art. 136 estão previstos os crimes preterdolosos, qualificados pelo
resultado lesão corporal grave e morte, respectivamente.
A conduta é dolosa, de perigo, mas o resultado vai além, por negligência do agente. Se
resultar lesão corporal grave, a pena é reclusão de um a quatro anos; se morte, reclusão de
quatro a doze anos.
É preciso culpa do agente na produção do resultado, que deve ter sido,
necessariamente, causado pela situação de perigo causada dolosamente. Indispensável,
portanto, o nexo causal.
13.2.3 Aumento de pena
O § 3º manda que a pena seja aumentada de um terço quando a vítima for menor de
quatorze anos. Esse dispositivo foi introduzido no Código Penal pela Lei nº 8.069/90, o
Maus-Tratos - 5
Estatuto da Criança e do Adolescente, que também introduziu idêntica causa de aumento
para o homicídio doloso (art. 121, § 4º).
Essa causa de aumento de pena impede, por força do princípio do ne bis in idem, a
aplicação simultânea da circunstância agravante do art. 61, II, h, do Código Penal – crime
cometido contra criança.
13.2.4 Maus-tratos e crime de tortura
A Lei nº 9.455, de 7 de abril de 1997, definiu os crimes de tortura e, dentre eles, a
seguinte figura típica: “submeter alguém, sob sua guarda, poder ou autoridade, com
emprego de violência ou grave ameaça, a intenso sofrimento físico ou mental, como
forma de aplicar castigo pessoal ou medida de caráter preventivo” (art. 1º, II). A
descrição típica parece sugerir conflito aparente de normas com a figura típica do crime de
maus-tratos, na forma de abuso “de meios de correção ou disciplina”.
Nos dois tipos há elementos comuns. A relação de dependência entre agente e vítima
pode ser a mesma, nos dois crimes, sendo certo que, também nos dois, a conduta é a
imposição de um sofrimento físico ou mental.
No crime de tortura, o resultado deve ser um intenso sofrimento físico ou mental, ao
passo que no crime de maus-tratos o resultado é tão-somente a situação de perigo
decorrente do abuso dos meios corretivos ou disciplinares.
A diferença, porém, não se encontra apenas no resultado, que na tortura deve ser
mais grave, mais intenso, até porque a tortura é um crime de dano, enquanto o crime de
maus-tratos é crime de perigo. O que distingue um crime do outro é o elemento volitivo. É
a vontade do agente.
Na tortura, sua finalidade é castigar por castigar ou para prevenir, enquanto o agente
do crime de maus-tratos, embora abusando dos meios que tem a seu dispor, age com a
intenção de corrigir ou disciplinar, para os fins de educação, tratamento, ensino ou
custódia. Naquela, o dolo é de dano, aqui é de perigo.
13.2.5 Maus-tratos contra o idoso
O art. 99 da Lei nº 10.741, de 1º de outubro de 2003, contém a seguinte norma
incriminadora; “Expor a perigo a integridade e a saúde, física ou psíquica, do idoso,
6 – Direito Penal II – Ney Moura Teles
submetendo-o a condições desumanas ou degradantes ou privando-o de alimentos e
cuidados indispensáveis, quando obrigado a fazê-lo, ou sujeitando-o a trabalho excessivo ou
inadequado: Pena – detenção de 2 (dois) meses a 1 (um) ano e multa.”
Nos §§ 1º e 2º estão descritas as formas qualificadas pelo resultado, com penas
idênticas às do Código Penal.
Idoso é quem tem idade igual ou superior a 60 anos.
A Lei nº 10.741 entra em vigor 90 dias após a publicação, ocorrida em 3-10-2003.
13.3 ILICITUDE E CULPABILIDADE
A ilicitude da conduta pode ser excluída quando o agente atua em estado de
necessidade. Ainda quando consciente do perigo para a vida de seu protegido, que sofrerá
com a privação dos cuidados indispensáveis ou alimentação, o agente pode fazê-lo, em
determinadas circunstâncias, para salvar outro bem, de importância equivalente, se não
houver outro meio.
Pode o agente errar sobre os limites no uso dos meios corretivos e disciplinares e, por
isso, ter sua culpabilidade excluída ou diminuída, por erro de proibição, conforme seja ele
inevitável ou evitável.
13.4 AÇÃO PENAL
A ação penal é pública incondicionada. A competência para julgar os crimes definidos
no caput do art. 136 é do Juizado Especial Criminal, uma vez que a pena máxima cominada
não é superior a um ano.
Possível também é a suspensão condicional do processo penal, nos termos do art. 89
da Lei nº 9.099/95, com exceção do crime de maus-tratos seguidos de morte.