Universidade Regional do Noroeste do Estado do Rio Grande Universidade Regional do Noroeste do Estado do Rio Grande do Sul – UNIJUÌdo Sul – UNIJUÌ

Comp. Curricular: Ciência Política e Teoria do EstadoComp. Curricular: Ciência Política e Teoria do EstadoProfessor: Dr. Dejalma CremoneseProfessor: Dr. Dejalma Cremonese

Rafaela Dalabilia ThiesenRafaela Dalabilia Thiesen

“Direito Positivo”“Direito Positivo”

Ijuí/RS, 24 de setembro de 2007Ijuí/RS, 24 de setembro de 2007

A ciência jurídica (direito), até A ciência jurídica (direito), até o final do século XVIII, teve sua o final do século XVIII, teve sua natureza dividida em duas natureza dividida em duas correntes, o naturalismo e o correntes, o naturalismo e o positivismo.positivismo.

O direito positivo, teve início no O direito positivo, teve início no século XIX, da reação ao século XIX, da reação ao idealismo transcendental, idealismo transcendental, especialmente de Hegel; especialmente de Hegel;

O pensamento moderno foi O pensamento moderno foi acentuado na segunda metade do acentuado na segunda metade do século XIX e primeira metade do século XIX e primeira metade do século XX.século XX.

A escola positivista exerce A escola positivista exerce direta e profunda influência direta e profunda influência sobre o nosso sistema jurídico, sobre o nosso sistema jurídico, além de refletir além de refletir consideravelmente na formação consideravelmente na formação acadêmica.acadêmica.

Os principais fomentadores da Os principais fomentadores da concepção atual de positivismo são concepção atual de positivismo são Hans Kelsen, Norberto Bobbio e Hans Kelsen, Norberto Bobbio e Hegel.Hegel.

A codificação justiniana, na A codificação justiniana, na Idade Média e a napoleônica Idade Média e a napoleônica na Moderna, tiveram grande na Moderna, tiveram grande influência no desenvolvimento influência no desenvolvimento da cultura jurídica.da cultura jurídica.

A idéia de codificação surgiu em A idéia de codificação surgiu em razão do pensamento iluminista na razão do pensamento iluminista na segunda metade do século XVIII. segunda metade do século XVIII.

Em l.804, foi editado o Código Em l.804, foi editado o Código Civil francês, como obra Civil francês, como obra fundamental do período fundamental do período napoleônico, a qual passou a ter napoleônico, a qual passou a ter grandes influências no grandes influências no desenvolvimento e pensamento desenvolvimento e pensamento jurídico moderno e jurídico moderno e contemporâneo. contemporâneo.

Por isso é que se passou a Por isso é que se passou a pensar no direito em termos pensar no direito em termos codificados, porém, nem todos codificados, porém, nem todos os países possuem esta os países possuem esta estrutura jurídica, como é o estrutura jurídica, como é o caso do direito anglo-saxão.caso do direito anglo-saxão.

O direito positivo tem por base O direito positivo tem por base o ordenamento jurídico, o qual o ordenamento jurídico, o qual será determinado nas suas será determinado nas suas características. características.

O direito positivo determina o direito O direito positivo determina o direito como um fato e não como um valor, como um fato e não como um valor, tem uma abordagem valorativa do tem uma abordagem valorativa do direito.direito.

Faz-se necessário salientar que Faz-se necessário salientar que o positivismo jurídico nasce de o positivismo jurídico nasce de um esforço onde se procura um esforço onde se procura transformar o estudo do direito transformar o estudo do direito numa verdadeira e adequada numa verdadeira e adequada ciência que viesse a ter as ciência que viesse a ter as mesmas características das mesmas características das ciências físico-matemáticas, ciências físico-matemáticas, naturais e sociais.naturais e sociais.

O positivista, de acordo com o O positivista, de acordo com o positivismo jurídico de Norberto positivismo jurídico de Norberto Bobbio tem a característica de Bobbio tem a característica de atitude científica frente ao atitude científica frente ao direito, considerando que ele direito, considerando que ele estuda o direito tal qual é, não estuda o direito tal qual é, não tal qual deveria ser. tal qual deveria ser.

O direito, observa essa escola, O direito, observa essa escola, é uma realidade social, uma é uma realidade social, uma realidade de fato, e sua função realidade de fato, e sua função é ser aplicado: logo, uma é ser aplicado: logo, uma norma que não seja aplicada, norma que não seja aplicada, isto é, que não seja eficaz, não isto é, que não seja eficaz, não é consequentemente, direito. é consequentemente, direito.

Normas jurídicas são aquelas Normas jurídicas são aquelas que os juízes aplicam no que os juízes aplicam no exercício de suas funções. No exercício de suas funções. No momento de instruir e decidir momento de instruir e decidir uma ação. uma ação.

A teoria moderna de Kelsen A teoria moderna de Kelsen considera a sanção um considera a sanção um elemento essencial da elemento essencial da estrutura de tal norma. estrutura de tal norma.

Dentro dessa nova concepção da Dentro dessa nova concepção da teoria da coação, o direito passa a teoria da coação, o direito passa a ser visto como "um conjunto de ser visto como "um conjunto de regras que têm por objeto a regras que têm por objeto a regulamentação do exercício da regulamentação do exercício da força na sociedade".força na sociedade".

As fontes do direito não são As fontes do direito não são vistas pelo positivismo jurídico vistas pelo positivismo jurídico como fatos ou atos aos quais como fatos ou atos aos quais um determinado ordenamento um determinado ordenamento jurídico atribui a competência jurídico atribui a competência ou a capacidade de produzir ou a capacidade de produzir normas jurídicas. normas jurídicas.

As fontes do direito têm a ver As fontes do direito têm a ver com a validade da norma com a validade da norma tendo em vista a raiz de onde tendo em vista a raiz de onde provém, pois a norma só é provém, pois a norma só é válida se for produzida por válida se for produzida por uma fonte autorizada.uma fonte autorizada.

O positivismo jurídico é O positivismo jurídico é baseado no princípio da baseado no princípio da prevalência de uma prevalência de uma determinada fonte do direito, determinada fonte do direito, no caso a lei, sobre todas as no caso a lei, sobre todas as demais fontes. demais fontes.

O ordenamento jurídico deve ser O ordenamento jurídico deve ser complexo e hierarquizado, sendo o complexo e hierarquizado, sendo o primeiro reconhecido pela existência primeiro reconhecido pela existência de várias fontes, enquanto o de várias fontes, enquanto o segundo as normas guardam segundo as normas guardam características de valores diferentes. características de valores diferentes.

Os dogmas do positivismo são a Os dogmas do positivismo são a formalidade, abordagem valorativa formalidade, abordagem valorativa do direito, a coação, a lei como do direito, a coação, a lei como única fonte de qualificação do única fonte de qualificação do direito, a idéia imperativa da direito, a idéia imperativa da norma, o ordenamento jurídico, o norma, o ordenamento jurídico, o Estado como ente maior do Estado como ente maior do monopólio da legislação e monopólio da legislação e jurisdição.jurisdição.

Uma das grandes conquistas que Uma das grandes conquistas que o direito positivo trouxe ao direito o direito positivo trouxe ao direito e a justiça, é o princípio da e a justiça, é o princípio da legalidade.legalidade.

Deste modo, verifica-se que o direito Deste modo, verifica-se que o direito positivo é uma criação humana; é o positivo é uma criação humana; é o conjunto de normas reconhecidas e conjunto de normas reconhecidas e aplicadas pelo poder público, cujo aplicadas pelo poder público, cujo objetivo é regular a convivência objetivo é regular a convivência social humana; é racional; é social humana; é racional; é formalizado através do processo formalizado através do processo legislativo respectivo.legislativo respectivo.

É subdividido em vários ramos: É subdividido em vários ramos:

Direito Constitucional;Direito Constitucional;Direito Administrativo;Direito Administrativo;Direito Financeiro;Direito Financeiro;Direito Penal; Direito Penal; Direito Processual; Direito Processual;

Direito Internacional Público e Direito Internacional Público e Privado;Privado;

Direito Civil; Direito Civil;

Direito Comercial; Direito Comercial;

Direito do Trabalho; Direito do Trabalho;

Direito Agrário; Direito Agrário;

Direito Previdenciário Direito Previdenciário

e outros que estão a se formar.e outros que estão a se formar.

Conclui-se que Direito Positivo é o Conclui-se que Direito Positivo é o conjunto de normas estabelecidas conjunto de normas estabelecidas pelo poder político que se impõem pelo poder político que se impõem e regulam a vida social de um e regulam a vida social de um dado povo em uma determinada dado povo em uma determinada época, se impondo às pessoas e às época, se impondo às pessoas e às instituições, sob a coação ou instituições, sob a coação ou sanção da força pública sanção da força pública

É o direito institucionalizado pelo É o direito institucionalizado pelo Estado, é a ordem jurídica obrigatória Estado, é a ordem jurídica obrigatória em determinado lugar e tempo;é um em determinado lugar e tempo;é um sistema de normas objetivamente sistema de normas objetivamente estabelecidas, seja na forma estabelecidas, seja na forma legislada seja na consuetudinária, é o legislada seja na consuetudinária, é o direito vigente e eficaz em direito vigente e eficaz em determinada sociedade, limitando a determinada sociedade, limitando a ciência jurídica ao estudo das ciência jurídica ao estudo das legislações positivas.legislações positivas.

Referências:Referências:

www.dji.com.br/dicionáriowww.dji.com.br/dicionário (em 14/09/2007)(em 14/09/2007)

http://jus2.uol.com.br/doutrinahttp://jus2.uol.com.br/doutrina (em (em 14/09/2007)14/09/2007)