teoria da inconstitucionalidade e modernas técnicas de decisão da justiça constitucional

Teoria da Inconstitucionalidade Teoria da Inconstitucionalidade e Modernas técnicas de decisão e Modernas técnicas de decisão

da Justiça Constitucionalda Justiça Constitucional

Cláudio de Oliveira Santos ColnagoCláudio de Oliveira Santos ColnagoMestre em Direitos e Garantias Mestre em Direitos e Garantias

Fundamentais/FDVFundamentais/FDV

2

Panorama GeralPanorama Geral 1. PRESSUPOSTOS HISTÓRICOS1. PRESSUPOSTOS HISTÓRICOS

2. TEORIA DA INCONSTITUCIONALIDADE 2. TEORIA DA INCONSTITUCIONALIDADE

3. TIPOLOGIA DAS TÉCNICAS DE DECISÃO3. TIPOLOGIA DAS TÉCNICAS DE DECISÃO

4. TIPOLOGIA DAS TÉCNICAS DE DECISÃO 4. TIPOLOGIA DAS TÉCNICAS DE DECISÃO UTILIZADAS PELO STF UTILIZADAS PELO STF

5. CONCLUSÕES 5. CONCLUSÕES

3

Panorama GeralPanorama Geral

1. PRESSUPOSTOS HISTÓRICOS1. PRESSUPOSTOS HISTÓRICOS AntiguidadeAntiguidade Idade MédiaIdade Média FrançaFrança InglaterraInglaterra EUAEUA BrasilBrasil Jurisdição Constitucional, Tribunais Jurisdição Constitucional, Tribunais

Constitucionais e Justiça Constitucionais e Justiça ConstitucionalConstitucional

4

Panorama GeralPanorama Geral 2. TEORIA DA INCONSTITUCIONALIDADE 2. TEORIA DA INCONSTITUCIONALIDADE

Conceito de Constituição e Conceito de Constituição e Rigidez ConstitucionalRigidez Constitucional

O controle da constitucionalidadeO controle da constitucionalidade A Teoria da inconstitucionalidade A Teoria da inconstitucionalidade

e as transformações do Estadoe as transformações do Estado O objeto da inconstitucionalidadeO objeto da inconstitucionalidade

5

Panorama GeralPanorama Geral 3. TIPOLOGIA DAS TÉCNICAS DE DECISÃO3. TIPOLOGIA DAS TÉCNICAS DE DECISÃO

A insuficiência da conclusão absoluta A insuficiência da conclusão absoluta entre “constitucionalidade” e entre “constitucionalidade” e “inconstitucionalidade”“inconstitucionalidade”

As modalidades de decisão possíveis As modalidades de decisão possíveis na Justiça Constitucionalna Justiça Constitucional Decisões desestimatórias Decisões desestimatórias

(constitucionalidade)(constitucionalidade) Decisões estimatórias Decisões estimatórias

(inconstitucionalidade)(inconstitucionalidade) Outras decisõesOutras decisões

6

Panorama GeralPanorama Geral

4. TIPOLOGIA DAS TÉCNICAS DE 4. TIPOLOGIA DAS TÉCNICAS DE DECISÃO UTILIZADAS PELO STF DECISÃO UTILIZADAS PELO STF Inconstitucionalidade sem Inconstitucionalidade sem

pronúncia de nulidadepronúncia de nulidade A modulação dos efeitos da A modulação dos efeitos da

pronúncia de pronúncia de inconstitucionalidade inconstitucionalidade

As decisões interpretativasAs decisões interpretativas

Pressupostos Pressupostos HistóricosHistóricos

A experiência do controle de A experiência do controle de validade de atos normativos. validade de atos normativos. Da Grécia Antiga ao Brasil Da Grécia Antiga ao Brasil

Republicano.Republicano.

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Pressupostos do controlePressupostos do controle

AntiguidadeAntiguidade Nómos Nómos e Pséfismae Pséfisma

Idade MédiaIdade Média Direito Natural e Direito PositivoDireito Natural e Direito Positivo Leis do Reino e Leis do ReiLeis do Reino e Leis do Rei

InglaterraInglaterra Doutrina de CokeDoutrina de Coke ChartersCharters vs. Leis Coloniais nos Estados vs. Leis Coloniais nos Estados

UnidosUnidos

9

A influência imediataA influência imediata Sir Edward CokeSir Edward Coke

Dr. Bonham’s Dr. Bonham’s Case, 1610.Case, 1610.

Defensor da Defensor da Doutrina segundo Doutrina segundo a qual a a qual a common common law law prevalece prevalece sobre o Legislador.sobre o Legislador.

10

EdwardEdward CokeCoke

E a quem cabia interpretar a E a quem cabia interpretar a common lawcommon law??

““Aos Juízes”, dizia Coke.Aos Juízes”, dizia Coke.

Doutrina fundamentava embate Doutrina fundamentava embate entre juízes de um lado e Rei e entre juízes de um lado e Rei e Parlamento de outro.Parlamento de outro.

11

Dr. Bonham Dr. Bonham CaseCase Caso: Médico foi multado pela Corporação Caso: Médico foi multado pela Corporação

de Ofício dos Médicos (CRM da época).de Ofício dos Médicos (CRM da época).

No caso, caberia somente à própria No caso, caberia somente à própria entidade que o autuou julgar acerca do entidade que o autuou julgar acerca do cabimento ou não da multa, em função de cabimento ou não da multa, em função de uma Lei do Parlamento.uma Lei do Parlamento.

Chegando à Suprema Corte inglesa, Coke Chegando à Suprema Corte inglesa, Coke defendeu que tal lei seria irrazoável e, defendeu que tal lei seria irrazoável e, assim, nula. Foi voto vencidoassim, nula. Foi voto vencido..

12

Edward CokeEdward Coke

Revolução Gloriosa de 1688: Revolução Gloriosa de 1688: prevalência do Parlamento na disputa prevalência do Parlamento na disputa de Poder.de Poder.

Frutos da doutrina: influência sobre as Frutos da doutrina: influência sobre as colônias americanas.colônias americanas.

Charters Charters e necessidade de e necessidade de conformação com as leis inglesas.conformação com as leis inglesas.

Marbury v. Marbury v. MadisonMadison

A origem do controle de A origem do controle de constitucionalidade das constitucionalidade das

leisleis

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O precedenteO precedente

1803: julgamento 1803: julgamento do caso pela do caso pela Suprema Corte Suprema Corte Americana, Americana, firmando firmando precedente inédito.precedente inédito.

Solução do caso foi Solução do caso foi marcada pela marcada pela sagacidade do sagacidade do “Chief Justice” “Chief Justice” John MarshallJohn Marshall..

John Marshall

15

A origem de MarshallA origem de Marshall

24/09/1755: Nascimento na fronteira dos Estados de 24/09/1755: Nascimento na fronteira dos Estados de Maryland e Virginia (Vilarejo de Germantown).Maryland e Virginia (Vilarejo de Germantown).

1775: atua como Tenente dos “Culpeper Minutemen”, 1775: atua como Tenente dos “Culpeper Minutemen”, participando da Batalha de participando da Batalha de Great BridgeGreat Bridge, em que os , em que os ingleses são expulsos da Virginia.ingleses são expulsos da Virginia.

1777-1778: atua sob o comando do General George 1777-1778: atua sob o comando do General George Washington em algumas batalhas pela Independência Washington em algumas batalhas pela Independência dos Estados Unidos.dos Estados Unidos.

Marshall e Washington tornam-se amigosMarshall e Washington tornam-se amigos..

16


1779: Volta a Virginia como capitão e inicia 1779: Volta a Virginia como capitão e inicia estudos em faculdade de Direito.estudos em faculdade de Direito.

1780: É aprovado no 1780: É aprovado no Bar Exam Bar Exam (Exame de (Exame de Ordem) e se torna advogado.Ordem) e se torna advogado.

1782: É eleito como um dos Delegados do 1782: É eleito como um dos Delegados do Estado da Virginia, servindo em tal função até Estado da Virginia, servindo em tal função até 1790.1790.

1783: Casa-se com Mary Willis Ambler, com 1783: Casa-se com Mary Willis Ambler, com quem tem 10 filhos.quem tem 10 filhos.

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1788: na condição de Delegado Estadual da 1788: na condição de Delegado Estadual da Virginia, participa da Convenção da Filadélfia, Virginia, participa da Convenção da Filadélfia, convocada no ano anterior para revisar os artigos da convocada no ano anterior para revisar os artigos da Confederação.Confederação.

Marshall assumiu papel importante na Marshall assumiu papel importante na Convenção, ao defender, ao lado de James Convenção, ao defender, ao lado de James Madison, uma União dos Estados em forma de Madison, uma União dos Estados em forma de Federação.Federação.

1795: Convidado pelo Presidente George 1795: Convidado pelo Presidente George Washington para a função de Washington para a função de Attorney GeneralAttorney General dos dos EUA (Advogado Geral da União). Recusa.EUA (Advogado Geral da União). Recusa.

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17961796: É convidado para : É convidado para assumir cargo de assumir cargo de Embaixador Americano Embaixador Americano na França. Recusa.na França. Recusa.

17971797: Marshall é : Marshall é enviado à França para enviado à França para tentar resolver tentar resolver pendência diplomática pendência diplomática com aquele país, com aquele país, causada pela assinatura causada pela assinatura do “Tratado Jay”.do “Tratado Jay”.

Tratado Jay, de 1795.

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““Tratado Jay”: Tratado firmado com a Tratado Jay”: Tratado firmado com a Inglaterra, restabelecendo os “laços Inglaterra, restabelecendo os “laços históricos” de afinidade e fixando-a como históricos” de afinidade e fixando-a como parceira comercial prioritária.parceira comercial prioritária.

Problema: desde 1793 a Inglaterra estava em Problema: desde 1793 a Inglaterra estava em guerra com a França, que tinha apoiado a guerra com a França, que tinha apoiado a independência americana.independência americana.

França entende a posição inicial de neutralidade França entende a posição inicial de neutralidade dos americanos e a assinatura do Tratado como um dos americanos e a assinatura do Tratado como um ato de traição, iniciando o incidente diplomático.ato de traição, iniciando o incidente diplomático.

Franceses começaram a atacar navios mercantes Franceses começaram a atacar navios mercantes americanos.americanos.

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Franceses demandam altas somas em Franceses demandam altas somas em suborno para “esquecer” o problema.suborno para “esquecer” o problema.

Marshall não compactua e divulga o fato, que Marshall não compactua e divulga o fato, que revolta a opinião pública americana e acirra revolta a opinião pública americana e acirra a relação com os Franceses.a relação com os Franceses.

Ao retornar, Marshall fica conhecido por não Ao retornar, Marshall fica conhecido por não compactuar com o suborno, embora isso compactuar com o suborno, embora isso tenha levado ao fracasso das negociações.tenha levado ao fracasso das negociações.

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1798: Presidente John Adams indica Marshall 1798: Presidente John Adams indica Marshall para vaga na Suprema Corte, mas ele a recusa.para vaga na Suprema Corte, mas ele a recusa.

1799: Eleito para a 1799: Eleito para a House of Representatives House of Representatives (Câmara dos Deputados) pelo Estado da Virginia.(Câmara dos Deputados) pelo Estado da Virginia.

12/05/1799: Nomeado 12/05/1799: Nomeado Secretary of State Secretary of State pelo pelo Presidente John Adams.Presidente John Adams.

04/02/1801: Aceita nomeação e assume como 04/02/1801: Aceita nomeação e assume como Chief JusticeChief Justice (Ministro Presidente) da Suprema (Ministro Presidente) da Suprema Corte, Corte, acumulando o cargo com a função acumulando o cargo com a função de de Secretary of StateSecretary of State..

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Os Presidentes AmericanosOs Presidentes Americanos

George Washington (1789-1797) Vice: John Adams.

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Os Presidentes AmericanosOs Presidentes Americanos

John Adams (1797-1801) Vice: Thomas Jefferson.

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Eleição de 1.800Eleição de 1.800

John Adams: candidato Thomas Jefferson: candidato

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Partidos políticosPartidos políticos

Adams: Partido Federalista. Defendia uma União Federal forte, prestigiando o Governo Central.

O Partido Federalista foi o vencedor da Convenção da Filadélfia, com 89 votos pela adoção da Constituição.Jefferson: Partido Republicano. Defendia uma Federação descentralizada, com maior autonomia para os Estados.

O Partido republicano foi o perdedor da Convenção da Filadélfia, com 79 votos pela mera revisão dos artigos da Confederação.

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Personalidades influentesPersonalidades influentes

Na ordem: Alexander Na ordem: Alexander Hamilton, James Hamilton, James Madison e John Jay.Madison e John Jay.

Autores da Obra “O Autores da Obra “O Federalista”, que Federalista”, que influenciou a votação influenciou a votação na Convenção da na Convenção da Filadélfia.Filadélfia.

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Alexander HamiltonAlexander Hamilton

Alexander Alexander Hamilton funda Hamilton funda o Partido o Partido Federalista, em Federalista, em 1792.1792.

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John JayJohn Jay

John Jay vem a se John Jay vem a se tornar o primeiro tornar o primeiro Chief JusticeChief Justice da da Suprema Corte.Suprema Corte.

Nomeado por Nomeado por George Washington George Washington em 19/10/1789.em 19/10/1789.

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James MadisonJames Madison

Madison vem a se Madison vem a se tornar tornar Secretary Secretary of State of State de de Thomas Jefferson.Thomas Jefferson.

Este é o Este é o Madison, do Madison, do caso “Marbury caso “Marbury vs. Madison”.vs. Madison”.

30

Resultado da eleição de Resultado da eleição de 1.8001.800

Jefferson vence a eleição.

Resultado é divulgado em 17/02/1801

Toma posse em 04/03/1801

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Posição de Marshall à épocaPosição de Marshall à época

John Adams:

Partido Federalista

Presidente derrotado.

Marshall:

Secretário de Estado

Ministro Presidente da Suprema Corte

Acumulou os cargos entre 04/02/1801 e 04/03/1801.

Thomas Jefferson:

Partido Republicano

Presidente Eleito

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A manobraA manobra

Inconformado com a derrota, John Adams envia Inconformado com a derrota, John Adams envia projeto ao Congresso (dominado pelo Partido projeto ao Congresso (dominado pelo Partido Federalista), criando cargos de juízes, a serem Federalista), criando cargos de juízes, a serem ocupados por “companheiros de partido”.ocupados por “companheiros de partido”.

Congresso aprova o projeto em fevereiro de Congresso aprova o projeto em fevereiro de 1801.1801.

Nomes dos juízes nomeados são homologados Nomes dos juízes nomeados são homologados pelo Congresso em 02/03/1801.pelo Congresso em 02/03/1801.

John Adams (Presidente) e John Marshall (como John Adams (Presidente) e John Marshall (como Secretário de Estado) assinam uma série de Secretário de Estado) assinam uma série de “comissions” (certidões de investidura).“comissions” (certidões de investidura).

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A manobraA manobra

Jefferson toma posse em 04/03/1801 e nomeia James Madison como seu Secretário de Estado.

John Marshall passa a ocupar “somente” a posição de Chief Justice.

Madison, por ordens do Presidente Jefferson, se recusa a entregar as certidões de investidura a uma série de juízes nomeados, dentre os quais William Marbury.

William Marbury

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O casoO caso

Insatisfeito, Marbury e dezenas de outros Insatisfeito, Marbury e dezenas de outros nomeados e não empossados ajuizaram nomeados e não empossados ajuizaram perante a Suprema Corte um perante a Suprema Corte um Writ of Writ of MandamusMandamus, buscando compelir Madison à , buscando compelir Madison à entrega das certidões.entrega das certidões.

Ação foi ajuizada no final do ano de 1801.Ação foi ajuizada no final do ano de 1801.

Fundamentou a competência da Corte no Fundamentou a competência da Corte no Judiciary Act Judiciary Act de 1789, cujo artigo 13 de 1789, cujo artigo 13 estabelecia sua competência originária para estabelecia sua competência originária para julgar atos do Secretário de Estado.julgar atos do Secretário de Estado.

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Crise institucionalCrise institucional

Congresso Americano, agora tomado pelos Congresso Americano, agora tomado pelos Republicanos, estabeleceu o recesso da Republicanos, estabeleceu o recesso da Suprema Corte por dois anos.Suprema Corte por dois anos.

Congresso chegou a remover juízes federais Congresso chegou a remover juízes federais de seus cargos via de seus cargos via impeachmentimpeachment, por serem , por serem ligados politicamente aos federalistas, o que ligados politicamente aos federalistas, o que colocava os Ministros da Suprema Corte em colocava os Ministros da Suprema Corte em cheque.cheque.

Executivo ameaçava não cumprir a decisão, Executivo ameaçava não cumprir a decisão, caso ela fosse favorável a Marbury.caso ela fosse favorável a Marbury.

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O julgamentoO julgamento

Neste clima político é que Marshall levou o processo a Neste clima político é que Marshall levou o processo a julgamento em fevereiro de 1803.julgamento em fevereiro de 1803.

Invertendo o que seria a ordem normal de julgamento, Invertendo o que seria a ordem normal de julgamento, estabeleceu as questões controvertidas na seguinte estabeleceu as questões controvertidas na seguinte ordem:ordem: I – Há da parte do notificante direito à comissão que ele I – Há da parte do notificante direito à comissão que ele

requer?requer?

II – Se ele tem direito, e se esse direito foi violado, as II – Se ele tem direito, e se esse direito foi violado, as leis de seu país lhe facultam recurso?leis de seu país lhe facultam recurso?

III – Se elas lhe facultam recurso, deverá a ordem advir III – Se elas lhe facultam recurso, deverá a ordem advir deste tribunal?deste tribunal?

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Há direito à nomeação?Há direito à nomeação?

Tal direito se origina de uma deliberação do Tal direito se origina de uma deliberação do Congresso referente ao Distrito de Columbia, Congresso referente ao Distrito de Columbia, aprovada em Fevereiro de 1801.aprovada em Fevereiro de 1801.

Para certificar que Marbury tem direito à certidão é Para certificar que Marbury tem direito à certidão é preciso saber se ele foi nomeado.preciso saber se ele foi nomeado.

Depois de ter a aprovação do Senado, o Presidente, Depois de ter a aprovação do Senado, o Presidente, como último ato do executivo, assina a certidão de como último ato do executivo, assina a certidão de investidura.investidura.

Uma vez assinado e selado não há necessidade de Uma vez assinado e selado não há necessidade de mais nenhuma solenidade para que o documento mais nenhuma solenidade para que o documento seja valido.seja valido.

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Há direito a recurso?Há direito a recurso?

Para Marshall “a verdadeira essência da Para Marshall “a verdadeira essência da liberdade civil certamente consiste no direito de liberdade civil certamente consiste no direito de cada pessoa invocar a proteção das leis”.cada pessoa invocar a proteção das leis”.

É importante verificar se não existe algo que É importante verificar se não existe algo que possa excluir a possibilidade de recurso da possa excluir a possibilidade de recurso da parte ofendida.parte ofendida.

Chega então o ponto de verificar se a legalidade Chega então o ponto de verificar se a legalidade do ato de um chefe de departamento está do ato de um chefe de departamento está sujeita ao exame de um tribunal judiciário.sujeita ao exame de um tribunal judiciário.

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Deve a ordem emanar da Deve a ordem emanar da Corte?Corte?

O O Juditiary ActJuditiary Act de 1789 autoriza o de 1789 autoriza o Supremo Tribunal a expedir ordens de Supremo Tribunal a expedir ordens de mandamusmandamus. .

O Secretário de Estado exerce função sob O Secretário de Estado exerce função sob autoridade dos EUA.autoridade dos EUA.

Só faltará competência ao Tribunal caso a Só faltará competência ao Tribunal caso a lei seja inconstitucional.lei seja inconstitucional.

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A inconstitucionalidadeA inconstitucionalidade

Distribuição do Poder Judiciário - Suprema CorteDistribuição do Poder Judiciário - Suprema Corte

““Em todas as questões relativas a Em todas as questões relativas a Embaixadores, outros Ministros e cônsules, Embaixadores, outros Ministros e cônsules, e naquelas em que se achar envolvido um e naquelas em que se achar envolvido um Estado, a Suprema Corte Estado, a Suprema Corte exercerá exercerá jurisdição origináriajurisdição originária. Nos demais casos . Nos demais casos supracitados, a Suprema Corte terá supracitados, a Suprema Corte terá jurisdição jurisdição em grau de recursoem grau de recurso, , pronunciando-se tanto sobre os fatos como pronunciando-se tanto sobre os fatos como sobre o direito, observando as exceções e sobre o direito, observando as exceções e normas que o Congresso estabelecernormas que o Congresso estabelecer.”.”

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Ordem só poderia ser expedida em Ordem só poderia ser expedida em grau de recurso.grau de recurso.

Qual tratamento dar a uma lei que Qual tratamento dar a uma lei que contrarie a Constituição?contrarie a Constituição?

Marshall buscou formular a resposta Marshall buscou formular a resposta com base em alguns fundamentos.com base em alguns fundamentos.

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Os poderes da legislatura são definidos Os poderes da legislatura são definidos e limitados, e para não se tornarem e limitados, e para não se tornarem confusos, a Constituição é escrita.confusos, a Constituição é escrita. Constituição veta qualquer deliberação Constituição veta qualquer deliberação

incompatível.incompatível. Não pode haver modificação por meio ordinário.Não pode haver modificação por meio ordinário.

Ou a Constituição é Lei Superior e Ou a Constituição é Lei Superior e Imutável ou é igual a Lei ordinária e Imutável ou é igual a Lei ordinária e pode ser mutável.pode ser mutável. Se a primeira é verdadeira, então a lei que contraria a Se a primeira é verdadeira, então a lei que contraria a

Constituição não é lei. Constituição não é lei. Se a segunda é verdadeira, então as Constituições Se a segunda é verdadeira, então as Constituições

escritas são inúteis tentativas de delimitação do poder.escritas são inúteis tentativas de delimitação do poder.

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Sendo a Constituição escrita, aprovar Sendo a Constituição escrita, aprovar uma lei a ela contrária equivale a alterar uma lei a ela contrária equivale a alterar a Constituição sem a observância do a Constituição sem a observância do procedimento devido.procedimento devido.

Desta forma, a Suprema Corte Desta forma, a Suprema Corte considerou inconstitucional o artigo 13 considerou inconstitucional o artigo 13 do do Judiciary ActJudiciary Act de 1789 e se declarou de 1789 e se declarou incompetente para julgar a causa, a incompetente para julgar a causa, a despeito de ter pronunciado a existência despeito de ter pronunciado a existência do direito de Marbury.do direito de Marbury.

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Algumas observaçõesAlgumas observações

Haviam precedentes acerca da pronúncia de Haviam precedentes acerca da pronúncia de inconstitucionalidade no âmbito estadual.inconstitucionalidade no âmbito estadual. 1780: Holmes vs. Walton, Corte do Tennessee.1780: Holmes vs. Walton, Corte do Tennessee. 1782: Commonwealth vs. Caston, Corte da Virginia.1782: Commonwealth vs. Caston, Corte da Virginia.

Idéia de lei inválida era comum aos juízes, Idéia de lei inválida era comum aos juízes, dada a necessidade de obedecer às leis da dada a necessidade de obedecer às leis da metrópole inglesa.metrópole inglesa.

Autores do “Federalista” já falavam em Autores do “Federalista” já falavam em inconstitucionalidade.inconstitucionalidade.

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““A integral independência das cortes de justiça é A integral independência das cortes de justiça é particularmente essencial em uma Constituição particularmente essencial em uma Constituição limitada. Ao qualificar uma Constituição como limitada. Ao qualificar uma Constituição como limitada, quero dizer que ela contém certas limitada, quero dizer que ela contém certas restrições específicas à autoridade legislativa, tais restrições específicas à autoridade legislativa, tais como, por exemplo, não aprovar projetos de como, por exemplo, não aprovar projetos de confiscos, leis confiscos, leis ex post facto ex post facto e outras similares. e outras similares. Limitações dessa natureza somente poderão ser Limitações dessa natureza somente poderão ser preservadas na prática através das cortes de justiça, preservadas na prática através das cortes de justiça, que têm o dever de declarar nulos todos os atos que têm o dever de declarar nulos todos os atos contrários ao manifesto espírito da contrários ao manifesto espírito da ConstituiçãoConstituição. Sem isso, todas as restrições contra . Sem isso, todas as restrições contra os privilégios ou concessões particulares serão os privilégios ou concessões particulares serão inúteis. [...]inúteis. [...]

(HAMILTON, Alexander. MADISON, James. JAY, John. (HAMILTON, Alexander. MADISON, James. JAY, John. O federalista. O federalista. Trad.Trad. Ricardo Rodrigues Gama.Ricardo Rodrigues Gama. 2. ed. 2. ed. Campinas: Russell, 2005, p. 471.)Campinas: Russell, 2005, p. 471.)

O controle de O controle de constitucionalidaconstitucionalida

de no Brasilde no BrasilO caso dos militares O caso dos militares

reformados por Floriano reformados por Floriano PeixotoPeixoto

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Proclamação da República Brasileira - 1889

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BrasilBrasil

Constituição de 1891: Primeira Constituição de 1891: Primeira República.República.

Necessidade de eleição:Necessidade de eleição: Art 1º - Promulgada esta Constituição, Art 1º - Promulgada esta Constituição, o o

CongressoCongresso, reunido em assembléia geral, , reunido em assembléia geral, elegerá em seguidaelegerá em seguida, por maioria absoluta , por maioria absoluta de votos, na primeira votação, e, se nenhum de votos, na primeira votação, e, se nenhum candidato a obtiver, por maioria relativa na candidato a obtiver, por maioria relativa na segunda, segunda, o Presidente e o Vice-Presidente o Presidente e o Vice-Presidente dos Estados Unidos do Brasildos Estados Unidos do Brasil. .

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Floriano Peixoto

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BrasilBrasil

Marechal Floriano Peixoto se auto-Marechal Floriano Peixoto se auto-intitulou “Primeiro Presidente do Brasil”.intitulou “Primeiro Presidente do Brasil”.

13 Generais escrevem Carta-Manifesto, 13 Generais escrevem Carta-Manifesto, pleiteando o cumprimento da pleiteando o cumprimento da Constituição.Constituição.

Conseqüência: são reformados pelos Conseqüência: são reformados pelos Decretos de Abril de 1892.Decretos de Abril de 1892.

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BrasilBrasil

Rui Barbosa ingressa com ações na Rui Barbosa ingressa com ações na recém-criada Justiça Federal, recém-criada Justiça Federal, sustentando a sustentando a inconstitucionalidade da reforma inconstitucionalidade da reforma dos generais.dos generais. CF/1891: Art 76 - Os oficiais do Exército e CF/1891: Art 76 - Os oficiais do Exército e

da Armada da Armada só perderão suas patentes só perderão suas patentes por condenação em mais de dois anos por condenação em mais de dois anos de prisão de prisão passada em julgado nos passada em julgado nos Tribunais competentes. Tribunais competentes.

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BrasilBrasil

Contexto institucional Contexto institucional desfavorável.desfavorável. Juiz Alcides de Mendonça Lima fora Juiz Alcides de Mendonça Lima fora

condenado a 9 meses de suspensão por ter condenado a 9 meses de suspensão por ter declarado a inconstitucionalidade da Lei de declarado a inconstitucionalidade da Lei de Organização Judiciária do RS.Organização Judiciária do RS.

Expectativa era que a Justiça se Expectativa era que a Justiça se curvasse ao Poder do Executivo e curvasse ao Poder do Executivo e mantivesse a reforma dos generais.mantivesse a reforma dos generais.

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BrasilBrasil

1895: Surpresa geral.1895: Surpresa geral.

Juiz Federal Henrique Vaz Pinto Juiz Federal Henrique Vaz Pinto Coelho julga a favor dos Coelho julga a favor dos generais, garantindo-lhes os generais, garantindo-lhes os vencimentos do cargo como se vencimentos do cargo como se não tivessem sido reformados.não tivessem sido reformados.

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BrasilBrasil

Trecho da sentença:Trecho da sentença:

““Não há poderes, quer legislativos, Não há poderes, quer legislativos, quer executivos, com exercício legal, quer executivos, com exercício legal, senão dentro das normas senão dentro das normas constitucionais, lei suprema que constitucionais, lei suprema que domina e avassala todas as outras domina e avassala todas as outras leis, atos administrativos, decisões leis, atos administrativos, decisões judiciárias, desde que a violem”.judiciárias, desde que a violem”.

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BrasilBrasil

Sentença foi confirmada pelo Sentença foi confirmada pelo Supremo Tribunal Federal:Supremo Tribunal Federal:

“…“…é nulo o ato do Poder é nulo o ato do Poder Executivo que reforma Executivo que reforma forçadamente um oficial militar, forçadamente um oficial militar, fora dos casos previstos em lei”.fora dos casos previstos em lei”.

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Supremacia da Supremacia da ConstituiçãoConstituição

Questão conceitual:Questão conceitual:

JurisdiçãoJurisdição Constitucional Constitucional

TribunaisTribunais Constitucionais Constitucionais

JustiçaJustiça Constitucional Constitucional

Teoria da Teoria da InconstitucionalidadInconstitucionalidad

eePressupostos de Pressupostos de

desenvolvimento do controle desenvolvimento do controle de constitucionalidade. A de constitucionalidade. A

Supremacia da Constituição.Supremacia da Constituição.

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ConceitoConceito

““Constitucionalidade e Constitucionalidade e inconstitucionalidade designam inconstitucionalidade designam conceitos conceitos de relaçãode relação: a relação que se estabelece : a relação que se estabelece entre uma coisa – entre uma coisa – a Constituiçãoa Constituição – e – e outra coisa – outra coisa – uma norma ou um actouma norma ou um acto – – que que lhe está ou não conformelhe está ou não conforme, que com , que com ela é ou não compatível, que cabe ou não ela é ou não compatível, que cabe ou não cabe no seu sentido”. cabe no seu sentido”. (MIRANDA, Jorge. (MIRANDA, Jorge. Contributo para uma teoria da Contributo para uma teoria da inconstitucionalidade. inconstitucionalidade. Coimbra: Coimbra Editora, Coimbra: Coimbra Editora, 1996, p. 11)1996, p. 11)

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Classificação das Classificação das ConstituiçõesConstituições

Critério da Estabilidade:Critério da Estabilidade: Constituições Imutáveis.Constituições Imutáveis. Constituições Rígidas.Constituições Rígidas. Constituições Flexíveis.Constituições Flexíveis. Constituições Semi-rígidasConstituições Semi-rígidas

Somente é possível falar em Somente é possível falar em inconstitucionalidade quando inconstitucionalidade quando exista exista Supremacia da Constituição.Supremacia da Constituição.

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Supremacia da Supremacia da ConstituiçãoConstituição

A Supremacia demanda dois A Supremacia demanda dois elementos fundamentais:elementos fundamentais:

A A RigidezRigidez Constitucional Constitucional

Um Um órgão independenteórgão independente para para verificar a compatibilidade ou verificar a compatibilidade ou incompatibilidade dos atos inferiores incompatibilidade dos atos inferiores perante a Constituição.perante a Constituição.

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Justiça ConstitucionalJustiça Constitucional

A Justiça Constitucional se A Justiça Constitucional se desenvolveu no Ocidente sob duas desenvolveu no Ocidente sob duas grandes formas:grandes formas:

O O controle difuso da controle difuso da constitucionalidade constitucionalidade (típico do (típico do Judicial ReviewJudicial Review Americano) Americano)

O O controle concentrado da controle concentrado da constitucionalidade constitucionalidade (típico dos (típico dos Tribunais Constitucionais Europeus)Tribunais Constitucionais Europeus)

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Justiça ConstitucionalJustiça Constitucional

Por sua vez, o controle concentrado Por sua vez, o controle concentrado possui dois modelos básicos:possui dois modelos básicos:

Controle exercido por um Tribunal Controle exercido por um Tribunal Constitucional exclusivo Constitucional exclusivo (características de 4º Poder)(características de 4º Poder)

Controle exercido por um Tribunal Controle exercido por um Tribunal Judicial de Cúpula (caso do Supremo Judicial de Cúpula (caso do Supremo Tribunal Federal)Tribunal Federal)

63

Inconstitucionalidade e o Inconstitucionalidade e o EstadoEstado

Inconstitucionalidade: fenômeno Inconstitucionalidade: fenômeno tipicamente estataltipicamente estatal

Mutação conforme o Estado.Mutação conforme o Estado.

Diferentes tratamentos do fenômeno Diferentes tratamentos do fenômeno conforme o perfil do Estado:conforme o perfil do Estado: LiberalLiberal SocialSocial

64


Estado Liberal:Estado Liberal: Predomínio da idéia de Estado como “mal Predomínio da idéia de Estado como “mal

necessário”.necessário”.

Direitos fundamentais como “prestações Direitos fundamentais como “prestações negativas”.negativas”.

Legislador somente deve regular aquilo que não Legislador somente deve regular aquilo que não pode ser regulado pela vontade dos particularespode ser regulado pela vontade dos particulares

Predomina o conceito de inconstitucionalidade por Predomina o conceito de inconstitucionalidade por ação.ação.

Binômio constitucionalidade/inconstitucionalidadeBinômio constitucionalidade/inconstitucionalidade

65


Estado Social:Estado Social: Predomínio da idéia de Estado como Predomínio da idéia de Estado como

concretizador da Constituição.concretizador da Constituição.

Direitos fundamentais como “prestações Direitos fundamentais como “prestações positivas”.positivas”.

Legislador tem obrigação de legislar.Legislador tem obrigação de legislar.

Surge o conceito de “inconstitucionalidade Surge o conceito de “inconstitucionalidade por omissão”.por omissão”.

Insuficiência do Binômio Insuficiência do Binômio constitucionalidade/inconstitucionalidade constitucionalidade/inconstitucionalidade para a tutela da efetividade constitucional.para a tutela da efetividade constitucional.

66


Estado Social:Estado Social: Predomínio da idéia de Estado como Predomínio da idéia de Estado como

concretizador da Constituição.concretizador da Constituição.

Direitos fundamentais como “prestações Direitos fundamentais como “prestações positivas”.positivas”.

Legislador tem obrigação de legislar.Legislador tem obrigação de legislar.

Surge o conceito de “inconstitucionalidade Surge o conceito de “inconstitucionalidade por omissão”.por omissão”.

Insuficiência do Binômio Insuficiência do Binômio constitucionalidade/inconstitucionalidade constitucionalidade/inconstitucionalidade para a tutela da efetividade constitucional.para a tutela da efetividade constitucional.

67

Objeto da Objeto da inconstitucionalidadeinconstitucionalidade

Estado LiberalEstado Liberal Legislar como prerrogativaLegislar como prerrogativa

Interpretação restrita e literal da Interpretação restrita e literal da legislação e da Constituiçãolegislação e da Constituição

Só há que se falar em Só há que se falar em inconstitucionalidade se e quando o inconstitucionalidade se e quando o Legislador atuar.Legislador atuar.

Lei = NormaLei = Norma

68

Objeto da Objeto da inconstitucionalidadeinconstitucionalidade

Estado SocialEstado Social Legislar como deverLegislar como dever

Interpretação teleológica e criativa da Interpretação teleológica e criativa da legislação e da Constituiçãolegislação e da Constituição

Há inconstitucionalidade tanto na ação Há inconstitucionalidade tanto na ação quanto na omissão legislativaquanto na omissão legislativa

Lei é ponto de partida para a formulação Lei é ponto de partida para a formulação da norma.da norma.

Tipologia das Tipologia das Técnicas de Técnicas de

DecisãoDecisãoA necessidade de adequação A necessidade de adequação das decisões da Justiça das decisões da Justiça

Constitucional para a tutela Constitucional para a tutela efetiva da constitucionalidade.efetiva da constitucionalidade.

70

InconstitucionalidadeInconstitucionalidade

Por AçãoPor Ação TotalTotal ParcialParcial

Com redução de textoCom redução de texto Sem redução de textoSem redução de texto

Por OmissãoPor Omissão TotalTotal ParcialParcial

71


Por AçãoPor Ação TotalTotal

Com redução de textoCom redução de texto

Há inconstitucionalidade de Há inconstitucionalidade de determinado dispositivo da lei, determinado dispositivo da lei, mas a sua nulidade não mas a sua nulidade não influencia o restante do influencia o restante do conjunto normativo.conjunto normativo.

72

InconstitucionalidadeInconstitucionalidade Por AçãoPor Ação

TotalTotal Sem redução de textoSem redução de texto

O dispositivo pode levar a O dispositivo pode levar a interpretações/aplicações distintas, interpretações/aplicações distintas, sendo algumas delas sendo algumas delas constitucionais e outras não. constitucionais e outras não.

Neste caso, exclui-se, por Neste caso, exclui-se, por inconstitucionalidade, a hipótese inconstitucionalidade, a hipótese inconstitucional.inconstitucional.

73


Por OmissãoPor Omissão TotalTotal

Previsão constitucional de Previsão constitucional de dever de legislar sobre dever de legislar sobre determinada matériadeterminada matéria

Abuso da prerrogativa do Poder Abuso da prerrogativa do Poder Legislativo em analisar quando Legislativo em analisar quando é mais conveniente a aprovação é mais conveniente a aprovação de determinadas leis.de determinadas leis.

74


Por Omissão: Por Omissão: ParcialParcial Dever de legislar sobre determinada Dever de legislar sobre determinada

matéria.matéria.

Poder Legislativo cumpre com seu dever Poder Legislativo cumpre com seu dever e edita a lei prevista na Constituição.e edita a lei prevista na Constituição.

A lei, porém, é imperfeita para a A lei, porém, é imperfeita para a obtenção da finalidade pretendida pela obtenção da finalidade pretendida pela norma constitucional.norma constitucional.

75

A decisão de A decisão de inconstitucionalidadeinconstitucionalidade

A doutrina estrangeira costuma utilizar A doutrina estrangeira costuma utilizar as seguintes expressões para identificar as seguintes expressões para identificar as decisões proferidas pela Justiça as decisões proferidas pela Justiça Constitucional:Constitucional:

Decisão estimatória:Decisão estimatória: Declara a inconstitucionalidade da norma.Declara a inconstitucionalidade da norma.

Decisão desestimatória:Decisão desestimatória: Declara a constitucionalidade da norma.Declara a constitucionalidade da norma.

76

Decisões: critério de Decisões: critério de classificaçãoclassificação

Critério: conclusão da decisão (declaração de constitucionalidade ou

inconstitucionalidade)

77

Decisões desestimatóriasDecisões desestimatórias Concluem pela constitucionalidadeConcluem pela constitucionalidade

EspéciesEspécies Puras: constitucionalidade Puras: constitucionalidade stricto stricto

sensusensu InterpretativasInterpretativas

Constitucionalidade condicionadaConstitucionalidade condicionada Outras (casos de omissão Outras (casos de omissão

inconstitucional)inconstitucional) Apelo ao legisladorApelo ao legislador Ameaça de Estimação futuraAmeaça de Estimação futura

78

Decisões estimatórias: Decisões estimatórias: inconstitucionalidade.inconstitucionalidade.

EspéciesEspécies TotalTotal ParcialParcial

ComCom redução de texto: atinge o enunciado redução de texto: atinge o enunciado Sem Sem redução de texto: atinge a interpretaçãoredução de texto: atinge a interpretação

Em sentido estritoEm sentido estrito: exclusão de uma : exclusão de uma interpretaçãointerpretação

ManipulativasManipulativas: modificação da : modificação da interpretaçãointerpretação RedutorasRedutoras: reduz o âmbito de aplicação: reduz o âmbito de aplicação AditivasAditivas: acrescenta interpretações: acrescenta interpretações SubstitutivasSubstitutivas: substitui interpretações: substitui interpretações

79

Outras decisõesOutras decisões Pronúncia de inconstitucionalidade sem Pronúncia de inconstitucionalidade sem

aplicação de nulidade.aplicação de nulidade. Reconhecimento da nulidade poderia Reconhecimento da nulidade poderia

gerar uma situação institucional muito gerar uma situação institucional muito pior do que a convivência com a lei pior do que a convivência com a lei inconstitucional.inconstitucional.

Pronúncia de inconstitucionalidade com Pronúncia de inconstitucionalidade com efeito efeito pro futuropro futuro.. Mesma premissa, com a distinção de que Mesma premissa, com a distinção de que

neste caso neste caso há efetivamente a há efetivamente a aplicação da nulidadeaplicação da nulidade, embora ela se , embora ela se dê dê postergada no tempopostergada no tempo..

80

Efeito Efeito pro futuropro futuro

Caso Linkletter v. Walker (Suprema Corte Caso Linkletter v. Walker (Suprema Corte Americana)Americana)

Victor Linkletter foi condenado pela Justiça Victor Linkletter foi condenado pela Justiça Estadual do Ohio com base em provas obtidas Estadual do Ohio com base em provas obtidas ilegalmente, por violação à Quarta Emenda à ilegalmente, por violação à Quarta Emenda à Constituição Americana (direito ao domicílio e Constituição Americana (direito ao domicílio e contra buscas ilegais). A condenação se deu contra buscas ilegais). A condenação se deu antes que a Suprema Corte afirmasse a antes que a Suprema Corte afirmasse a aplicabilidade da Quarta Emenda aos Estados, o aplicabilidade da Quarta Emenda aos Estados, o que ocorreu no caso “Mapp vs. Ohio” que ocorreu no caso “Mapp vs. Ohio” ((19/06/196119/06/1961). Linkletter pediu a anulação do ). Linkletter pediu a anulação do julgamento original e um novo julgamento, com julgamento original e um novo julgamento, com base no precedente da Suprema Corte.base no precedente da Suprema Corte.

81


Em decisão por 7 a 2, a Corte entendeu que a Em decisão por 7 a 2, a Corte entendeu que a Constituição nem proibia nem demandava “uma Constituição nem proibia nem demandava “uma regra de retroatividade absoluta”. Somente uma regra de retroatividade absoluta”. Somente uma análise caso a caso das normas em questão seria análise caso a caso das normas em questão seria exigida pela Constituição. A Corte entendeu que a exigida pela Constituição. A Corte entendeu que a violação policial anterior ao caso “Mapp vs. Ohio” já violação policial anterior ao caso “Mapp vs. Ohio” já havia acontecido e a libertação do preso não a havia acontecido e a libertação do preso não a corrigiria. A Corte ainda entendeu que a aplicação corrigiria. A Corte ainda entendeu que a aplicação da jurisprudência formada no caso “Mapp vs. Ohio” da jurisprudência formada no caso “Mapp vs. Ohio” de forma retroativa poderia ameaçar a “delicada de forma retroativa poderia ameaçar a “delicada relação estado-união” e poderia levar o Judiciário a relação estado-união” e poderia levar o Judiciário a um extremo. Somente casos que estavam pendentes um extremo. Somente casos que estavam pendentes à época da decisão de “Mapp...” ou a ela posteriores à época da decisão de “Mapp...” ou a ela posteriores estariam sujeitos aos seus efeitos. (estariam sujeitos aos seus efeitos. (07/06/196507/06/1965))

82


Inúmeros outros países adotam a limitação Inúmeros outros países adotam a limitação dos efeitos da nulidade da norma dos efeitos da nulidade da norma inconstitucional: Áustria, Alemanha, inconstitucional: Áustria, Alemanha, Espanha, Portugal.Espanha, Portugal.

Constituição Portuguesa: “Art. 282, n. 4. Constituição Portuguesa: “Art. 282, n. 4. Quando a segurança jurídica, razões de Quando a segurança jurídica, razões de equidade ou interesse público de equidade ou interesse público de excepcional relevo, que deverá ser excepcional relevo, que deverá ser fundamentado, o exigirem, poderá o fundamentado, o exigirem, poderá o Tribunal Constitucional Tribunal Constitucional fixar os efeitos da fixar os efeitos da inconstitucionalidade ou da ilegalidade inconstitucionalidade ou da ilegalidade com alcance mais restrito do que o com alcance mais restrito do que o previsto nos n.ºs 1 e 2previsto nos n.ºs 1 e 2”.”.

83

Outras decisõesOutras decisões Diferenças e semelhançasDiferenças e semelhanças

Reconhecimento da Reconhecimento da inconstitucionalidade:inconstitucionalidade: Pronúncia de inconstitucionalidade Pronúncia de inconstitucionalidade

sem aplicação de nulidade.sem aplicação de nulidade. Pronúncia de inconstitucionalidade Pronúncia de inconstitucionalidade

com efeito com efeito pro futuropro futuro.. Reconhecimento da Reconhecimento da

constitucionalidade:constitucionalidade: Apelo ao LegisladorApelo ao Legislador Ameaça de Estimação futura.Ameaça de Estimação futura.

As Técnicas de As Técnicas de Decisão Utilizadas Decisão Utilizadas

pelo STFpelo STFA experiência

jurisprudencial brasileira no controle de

constitucionalidade em abstrato.

85

Metodologia de análiseMetodologia de análise

Método dedutivoMétodo dedutivo Buscar exemplos de aplicação, pelo STF, de Buscar exemplos de aplicação, pelo STF, de

decisões cujo conteúdo se amolde na decisões cujo conteúdo se amolde na classificação adotada acerca das decisões dos classificação adotada acerca das decisões dos Tribunais Constitucionais.Tribunais Constitucionais.

Método indutivoMétodo indutivo Buscar os casos em que o STF considera estar Buscar os casos em que o STF considera estar

utilizando técnicas diferenciadas de controle e utilizando técnicas diferenciadas de controle e agrupá-los por afinidade, comparando-os com agrupá-los por afinidade, comparando-os com as técnicas de decisão dos Tribunais as técnicas de decisão dos Tribunais Constitucionais.Constitucionais.


pelo STFpelo STF

Método dedutivoMétodo dedutivo

87

Decisões desestimatóriasDecisões desestimatóriasPurasPurasInterpretativas – Rep. 1.389Interpretativas – Rep. 1.389OutrasOutras

Apelo ao legislador – ADIn Apelo ao legislador – ADIn 36823682

Ameaça de Estimação Ameaça de Estimação futurafutura

88

Representação 1.389Representação 1.389 Lei 1.128 do Rio de Janeiro.Lei 1.128 do Rio de Janeiro. Transforma empregados do presídio em Transforma empregados do presídio em

servidores estatutários sem mencionar a servidores estatutários sem mencionar a necessidade de concurso públiconecessidade de concurso público

Considerada constitucional, julgando-se Considerada constitucional, julgando-se improcedente improcedente a Representação, a Representação, desde desde que que lhe dê interpretação "de que os lhe dê interpretação "de que os empregos de Guarda de Presídio tenham empregos de Guarda de Presídio tenham sido providos mediante concurso público".sido providos mediante concurso público".

Decisão desestimatória interpretativaDecisão desestimatória interpretativa

89

ADIn 3.682ADIn 3.682 ADIn por omissãoADIn por omissão Art. 18. (…) Art. 18. (…) § 4º A criação, a incorporação, a fusão § 4º A criação, a incorporação, a fusão

e o desmembramento de Municípios, far-se-ão por e o desmembramento de Municípios, far-se-ão por lei estadual, lei estadual, dentro do período determinado dentro do período determinado por Lei Complementar Federalpor Lei Complementar Federal, e dependerão , e dependerão de consulta prévia, mediante plebiscito, às de consulta prévia, mediante plebiscito, às populações dos Municípios envolvidos, após populações dos Municípios envolvidos, após divulgação dos Estudos de Viabilidade Municipal, divulgação dos Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da lei.apresentados e publicados na forma da lei.

Omissão do Congresso e criação de Municípios por Omissão do Congresso e criação de Municípios por regulamentação de Leis Estaduais, como regulamentação de Leis Estaduais, como reconhecido nas ADIns 2.240, 3.316, 3.489 e reconhecido nas ADIns 2.240, 3.316, 3.489 e 3.689.3.689.

90

ADIn 3.682ADIn 3.682 Fixado prazo de 18 meses para Fixado prazo de 18 meses para

regulamentação do dispositivo pelo regulamentação do dispositivo pelo Congresso, considerando a mora de Congresso, considerando a mora de mais de 10 anos.mais de 10 anos.

Visa compatibilizar a decisão com o Visa compatibilizar a decisão com o prazo de 24 meses dado nas ADIns prazo de 24 meses dado nas ADIns 2.240, 3.316, 3.489 e 3.6892.240, 3.316, 3.489 e 3.689..

Ameaça de estimação futuraAmeaça de estimação futura

91

Decisões estimatóriasDecisões estimatórias Total – Rep. 1.305Total – Rep. 1.305 ParcialParcial

Com redução de texto – Rep. 1.417Com redução de texto – Rep. 1.417 Sem redução de textoSem redução de texto

Em sentido estrito – ADIn 1946.Em sentido estrito – ADIn 1946. ManipulativasManipulativas

Redutoras – ADIn 1.170, ADIn 939 Redutoras – ADIn 1.170, ADIn 939 (exclusão dos estados do IPMF).(exclusão dos estados do IPMF).

Aditivas – QO na ADC n. 1.Aditivas – QO na ADC n. 1. Substitutivas – ADIn 2.596, 939 Substitutivas – ADIn 2.596, 939

(substituição de cláusula da vigência (substituição de cláusula da vigência para conformar com anterioridade)para conformar com anterioridade)

92

Representação 1.305Representação 1.305 REPRESENTAÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE. REPRESENTAÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE.

LEI N. 11.086, DE 16/09/1985, DO ESTADO DO LEI N. 11.086, DE 16/09/1985, DO ESTADO DO CEARÁ. CRIAÇÃO DE 90.931 CARGOS NOS CEARÁ. CRIAÇÃO DE 90.931 CARGOS NOS QUADROS DO FUNCIONALISMO ESTADUAL, A QUADROS DO FUNCIONALISMO ESTADUAL, A SEREM PROVIDOS, SEM CONCURSO PÚBLICO, SEREM PROVIDOS, SEM CONCURSO PÚBLICO, MEDIANTE ENQUADRAMENTO DE SERVIDORES MEDIANTE ENQUADRAMENTO DE SERVIDORES TEMPORARIOS (NÃO CONCURSADOS). TEMPORARIOS (NÃO CONCURSADOS). INCONSTITUCIONALIDADE JULGADA PROCEDENTE. INCONSTITUCIONALIDADE JULGADA PROCEDENTE. OS CARGOS CRIADOS NA LEI IMPUGNADA, OS CARGOS CRIADOS NA LEI IMPUGNADA, ABRANGENDO QUASE TODOS OS QUADROS DO ABRANGENDO QUASE TODOS OS QUADROS DO FUNCIONALISMO ESTADUAL, NÃO TEM NATUREZA FUNCIONALISMO ESTADUAL, NÃO TEM NATUREZA ESPECIAL QUE JUSTIFIQUE A DISPENSA DE ESPECIAL QUE JUSTIFIQUE A DISPENSA DE CONCURSO PÚBLICO, PERMITIDA EM CARÁTER CONCURSO PÚBLICO, PERMITIDA EM CARÁTER EXCEPCIONAL, NA PARTE FINAL DO PARAGRAFO 1. EXCEPCIONAL, NA PARTE FINAL DO PARAGRAFO 1. DO ART. 97 DA. C.F. PRECEDENTES DO S.T.FDO ART. 97 DA. C.F. PRECEDENTES DO S.T.F..

Decisão estimatória totalDecisão estimatória total

93

Representação 1.417Representação 1.417 REPRESENTAÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE REPRESENTAÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE

DO PARAGRAFO 3 DO ARTIGO 65 DA LEI ORGÂNICA DO PARAGRAFO 3 DO ARTIGO 65 DA LEI ORGÂNICA DA MAGISTRATURA NACIONAL, INTRODUZIDO DA MAGISTRATURA NACIONAL, INTRODUZIDO PELA LEI COMPLEMENTAR N. 54/86. (…) SE A PELA LEI COMPLEMENTAR N. 54/86. (…) SE A ÚNICA INTERPRETAÇÃO POSSIVEL PARA ÚNICA INTERPRETAÇÃO POSSIVEL PARA COMPATIBILIZAR A NORMA COM A CONSTITUIÇÃO COMPATIBILIZAR A NORMA COM A CONSTITUIÇÃO CONTRARIAR O SENTIDO INEQUIVOCO QUE O CONTRARIAR O SENTIDO INEQUIVOCO QUE O PODER LEGISLATIVO LHE PRETENDEU DAR, NÃO PODER LEGISLATIVO LHE PRETENDEU DAR, NÃO SE PODE APLICAR O PRINCÍPIO DA SE PODE APLICAR O PRINCÍPIO DA INTERPRETAÇÃO CONFORME A CONSTITUIÇÃO, INTERPRETAÇÃO CONFORME A CONSTITUIÇÃO, QUE IMPLICARIA, EM VERDADE, CRIAÇÃO DE QUE IMPLICARIA, EM VERDADE, CRIAÇÃO DE NORMA JURÍDICA, O QUE E PRIVATIVO DO NORMA JURÍDICA, O QUE E PRIVATIVO DO LEGISLADOR POSITIVO.LEGISLADOR POSITIVO.

Decisão estimatória parcial com redução de Decisão estimatória parcial com redução de textotexto

94

ADIn 1.946ADIn 1.946 (…) 5. Reiteradas as considerações feitas nos (…) 5. Reiteradas as considerações feitas nos

votos, então proferidos, e nessa manifestação votos, então proferidos, e nessa manifestação do Ministério Público federal, a Ação Direta de do Ministério Público federal, a Ação Direta de Inconstitucionalidade é julgada procedente, Inconstitucionalidade é julgada procedente, em parte, para se dar, ao art. 14 da Emenda em parte, para se dar, ao art. 14 da Emenda Constitucional nº 20, de 15.12.1998, Constitucional nº 20, de 15.12.1998, interpretação conforme à Constituição, interpretação conforme à Constituição, excluindo-se sua aplicação ao salário da excluindo-se sua aplicação ao salário da licença gestante, a que se refere o art. 7º, licença gestante, a que se refere o art. 7º, inciso XVIII, da Constituição Federal. 6. inciso XVIII, da Constituição Federal. 6. Plenário. Decisão unânime.Plenário. Decisão unânime.

Decisão estimatória parcial sem redução Decisão estimatória parcial sem redução de texto em sentido estritode texto em sentido estrito

95

ADIn 1.170ADIn 1.170 Constituição do Estado do Amazonas, Constituição do Estado do Amazonas,

art. 28, XXIX, na redação do art. 1º art. 28, XXIX, na redação do art. 1º da Emenda Constitucional nº 12, de da Emenda Constitucional nº 12, de 30/6/1993, quanto às expressões 30/6/1993, quanto às expressões "Presidentes dos Tribunais de Contas "Presidentes dos Tribunais de Contas do Estado e dos Municípios". 3. do Estado e dos Municípios". 3. Alegação de ofensa ao art. 71, VII, da Alegação de ofensa ao art. 71, VII, da Constituição Federal. 4. Precedentes. Constituição Federal. 4. Precedentes. 5. Procedência parcial da ação.5. Procedência parcial da ação.

Decisão estimatória parcial sem redução Decisão estimatória parcial sem redução de texto manipulativa redutorade texto manipulativa redutora

96

ADIn 939ADIn 939 (…) A Emenda Constitucional n. 3, de (…) A Emenda Constitucional n. 3, de

17.03.1993, que, no art. 2., autorizou a 17.03.1993, que, no art. 2., autorizou a União a instituir o I.P.M.F (…) violou os União a instituir o I.P.M.F (…) violou os seguintes princípios e normas seguintes princípios e normas imutaveis (…) 2. - o princípio da imutaveis (…) 2. - o princípio da imunidade tributaria reciproca (…) que imunidade tributaria reciproca (…) que é garantia da Federação (art. 60, par. é garantia da Federação (art. 60, par. 4., inciso I,e art. 150, VI, "a", da C.F.).4., inciso I,e art. 150, VI, "a", da C.F.).

Decisão estimatória parcial sem Decisão estimatória parcial sem redução de texto manipulativa redução de texto manipulativa redutoraredutora

97

QO na ADC n. 1QO na ADC n. 1 Criação da ADC – EC 3/93.Criação da ADC – EC 3/93.

Argumentos contrários à sua Argumentos contrários à sua constitucionalidade.constitucionalidade.

STF admitiu a constitucionalidade, com a STF admitiu a constitucionalidade, com a ressalva que fosse demonstrada a efetiva ressalva que fosse demonstrada a efetiva controvérsia judicial acerca da controvérsia judicial acerca da constitucionalidade da norma objeto da constitucionalidade da norma objeto da ADC.ADC.

Decisão estimatória parcial sem redução de texto Decisão estimatória parcial sem redução de texto manipulativa aditivamanipulativa aditiva

98

ADIn 2.596ADIn 2.596A Constituição de 1988 rompeu com a fórmula A Constituição de 1988 rompeu com a fórmula tradicional de exclusividade da livre indicação tradicional de exclusividade da livre indicação dos seus membros pelo Poder Executivo para, de dos seus membros pelo Poder Executivo para, de um lado , impor a predominância do Legislativo um lado , impor a predominância do Legislativo e, de outro, vincular a clientela de duas das três e, de outro, vincular a clientela de duas das três vagas reservadas ao Chefe do Governo aos vagas reservadas ao Chefe do Governo aos quadros técnicos dos Auditores e do Ministério quadros técnicos dos Auditores e do Ministério Público especial. Público especial. Para implementar, tão rapidamente quanto Para implementar, tão rapidamente quanto possível, o novo modelo constitucional nas possível, o novo modelo constitucional nas primeiras vagas ocorridas a partir de sua primeiras vagas ocorridas a partir de sua vigência, a serem providas pelo chefe do Poder vigência, a serem providas pelo chefe do Poder Executivo, a preferência deve caber às categorias Executivo, a preferência deve caber às categorias dos auditores e membros do Ministério Público dos auditores e membros do Ministério Público especial: precedentes do STF.especial: precedentes do STF.

99

ADIn 2.596ADIn 2.596 Ordem de nomeação de vagas do TC Ordem de nomeação de vagas do TC

do Pará.do Pará.

Alteração da ordem pela decisão do Alteração da ordem pela decisão do STF, sob argumento de adequação à STF, sob argumento de adequação à Constituição.Constituição.

Decisão estimatória parcial sem Decisão estimatória parcial sem redução de texto manipulativa redução de texto manipulativa substitutivasubstitutiva

100

ADIn 2.596ADIn 2.596 I – a primeira e a segunda vagas I – a primeira e a segunda vagas

por escolha da Assembléia por escolha da Assembléia Legislativa;Legislativa;

II – a terceira vaga por escolha II – a terceira vaga por escolha do governador do Estado;do governador do Estado;

III – a quarta vaga por escolha III – a quarta vaga por escolha da Assembléia Legislativa;da Assembléia Legislativa;

IV – a quinta e a sexta vagas por IV – a quinta e a sexta vagas por escolha do Governador do escolha do Governador do Estado, dentre Auditores e Estado, dentre Auditores e membros do Ministério Público membros do Ministério Público junto ao Tribunal, junto ao Tribunal, respectivamente, segundo os respectivamente, segundo os critérios de antiguidade e critérios de antiguidade e merecimento;merecimento;

V – a sétima por escolha da V – a sétima por escolha da Assembléia Legislativa;Assembléia Legislativa;

VI – a partir da oitava vaga, VI – a partir da oitava vaga, reiniciar-se-á o processo reiniciar-se-á o processo previsto nos incisos anteriores, previsto nos incisos anteriores, observando-se a respectiva observando-se a respectiva ordem de nomeaçãoordem de nomeação

I – a primeira e a segunda I – a primeira e a segunda vagas por escolha da vagas por escolha da Assembléia Legislativa;Assembléia Legislativa;

II – a terceira vaga por escolha II – a terceira vaga por escolha do governador do Estado, do governador do Estado, dentre auditores do dentre auditores do Tribunal de Contas;Tribunal de Contas;

III – a quarta vaga por escolha III – a quarta vaga por escolha da Assembléia Legislativa;da Assembléia Legislativa;

IV – a quinta e a sexta vagas IV – a quinta e a sexta vagas por escolha do Governador do por escolha do Governador do Estado, Estado, sendo a quinta sendo a quinta dentre membros do dentre membros do Ministério Público junto ao Ministério Público junto ao Tribunal segundo os Tribunal segundo os critérios de antiguidade e critérios de antiguidade e merecimento e a sexta de merecimento e a sexta de livre nomeaçãolivre nomeação;;

V – a sétima por escolha da V – a sétima por escolha da Assembléia Legislativa.Assembléia Legislativa.

Assembléia STF

101

ADIn 939ADIn 939 Criação do IPMF, sem observância da Criação do IPMF, sem observância da

regra constitucional da anterioridade, regra constitucional da anterioridade, considerada cláusula pétrea.considerada cláusula pétrea.

Emenda previa vigência no mesmo Emenda previa vigência no mesmo ano.ano.

Inconstitucionalidade desta norma Inconstitucionalidade desta norma levaria à aplicação do prazo da LICC – levaria à aplicação do prazo da LICC – situação igualmente inconstitucional.situação igualmente inconstitucional.

102

ADIn 939ADIn 939 Solução do STF:Solução do STF:

Considera-se o imposto constitucional, Considera-se o imposto constitucional, desde que cobrado no exercício seguinte desde que cobrado no exercício seguinte àquele em que criado.àquele em que criado.

Substituiu-se a cláusula de vigência Substituiu-se a cláusula de vigência inconstitucional (mesmo ano) por outra inconstitucional (mesmo ano) por outra que adequaria a lei perante a que adequaria a lei perante a Constituição (ano seguinte)Constituição (ano seguinte)

Decisão estimatória parcial sem Decisão estimatória parcial sem redução de texto manipulativa redução de texto manipulativa substitutivasubstitutiva

103

Outras decisões:Outras decisões:

Pronúncia de Pronúncia de inconstitucionalidade sem inconstitucionalidade sem aplicação de nulidade – RE aplicação de nulidade – RE 135.328.135.328.

Pronúncia de Pronúncia de inconstitucionalidade com efeito inconstitucionalidade com efeito pro futuro pro futuro (efeitos prospectivos) – (efeitos prospectivos) – ADIn 2.240/BA.ADIn 2.240/BA.

104

RE 135.328RE 135.328 Caso da inconstitucionalidade de o Caso da inconstitucionalidade de o

MP defender os interesses privados de MP defender os interesses privados de particulares reconhecidamente pobres particulares reconhecidamente pobres (não recepção do artigo 68 do CPP).(não recepção do artigo 68 do CPP).

Transferência da atribuição à Transferência da atribuição à Defensoria Pública pela Constituição.Defensoria Pública pela Constituição.

Conseqüência dos efeitos da decisão Conseqüência dos efeitos da decisão nos Estados em que a Defensoria nos Estados em que a Defensoria Pública não está ainda organizada?Pública não está ainda organizada?

105

RE 135.328RE 135.328 Conclusão do STF: é reconhecida a Conclusão do STF: é reconhecida a

inconstitucionalidade, mas sem inconstitucionalidade, mas sem pronunciar-se a nulidade da norma.pronunciar-se a nulidade da norma.

Atuação do MP na tutela de particulares Atuação do MP na tutela de particulares necessitados somente se tornará necessitados somente se tornará incompatível com a Constituição após a incompatível com a Constituição após a regular organização da Defensoria regular organização da Defensoria Pública no âmbito dos Estados e da Pública no âmbito dos Estados e da União.União.

Pronúncia de inconstitucionalidade Pronúncia de inconstitucionalidade sem aplicação de nulidade.sem aplicação de nulidade.

106

ADIn 2.240ADIn 2.240

Caso do Município de Luís Eduardo Caso do Município de Luís Eduardo Magalhães/BA.Magalhães/BA.

Criação inconstitucional (inexistência Criação inconstitucional (inexistência de lei complementar federal)de lei complementar federal)

Julgamento da ADIn: Município já Julgamento da ADIn: Município já funcionava de fato por mais de 6 anos.funcionava de fato por mais de 6 anos.

107

ADIn 2.240ADIn 2.240 Conclusão da Corte:Conclusão da Corte:

Julgamento pela procedência da ADInJulgamento pela procedência da ADIn

Postergação dos efeitos da Postergação dos efeitos da inconstitucionalidade, não pronunciando inconstitucionalidade, não pronunciando a nulidade pelo prazo de 24 meses a nulidade pelo prazo de 24 meses (razoável para que o Legislador Federal (razoável para que o Legislador Federal edite a Lei Complementar faltante)edite a Lei Complementar faltante)

Pronúncia de inconstitucionalidade Pronúncia de inconstitucionalidade sem aplicação de nulidadesem aplicação de nulidade


pelo STFpelo STF

Método indutivoMétodo indutivo

109

A experiência do STFA experiência do STF

110

A experiência do STFA experiência do STF

111

Categorias reconhecidas Categorias reconhecidas pelo STFpelo STF

Inconstitucionalidade sem pronúncia Inconstitucionalidade sem pronúncia de nulidade.de nulidade.

Modulação dos efeitos da pronúncia Modulação dos efeitos da pronúncia de inconstitucionalidade.de inconstitucionalidade.

Decisões interpretativas.Decisões interpretativas. Interpretação conforme a ConstituiçãoInterpretação conforme a Constituição Inconstitucionalidade parcial sem Inconstitucionalidade parcial sem

redução de textoredução de texto Decisão aditivaDecisão aditiva

Pronúncia de Pronúncia de Inconstitucionalidade Inconstitucionalidade

sem aplicação de sem aplicação de nulidadenulidade

Hipóteses de aplicação Hipóteses de aplicação pelo STFpelo STF

113

Inconstitucionalidade sem Inconstitucionalidade sem nulidadenulidade

Primeira hipótese de aplicação: Primeira hipótese de aplicação: Impossibilidade jurídicaImpossibilidade jurídica de de aplicar a nulidadeaplicar a nulidade, mesmo se , mesmo se reconhecendo a reconhecendo a inconstitucionalidade.inconstitucionalidade.

Utilizada nos casos de Utilizada nos casos de inconstitucionalidade por omissão.inconstitucionalidade por omissão. ADIn por omissão: Tribunal reconhece a ADIn por omissão: Tribunal reconhece a

inconstitucionalidade mas não aplica inconstitucionalidade mas não aplica sanção de nulidade (por inexistir leisanção de nulidade (por inexistir lei).).

114

Inconstitucionalidade sem Inconstitucionalidade sem nulidadenulidade

Segunda hipótese de aplicação: Segunda hipótese de aplicação: Inadequação jurídicaInadequação jurídica de aplicar a de aplicar a nulidadenulidade, mesmo se reconhecendo a , mesmo se reconhecendo a inconstitucinalidade.inconstitucinalidade.

Utilizada nos casos de colisão entre o Utilizada nos casos de colisão entre o princípio da nulidade da lei princípio da nulidade da lei inconstitucional e o da segurança inconstitucional e o da segurança jurídica.jurídica.

Casos de “Lei ainda constitucional”.Casos de “Lei ainda constitucional”.

115

HC 70.514HC 70.514

1. 1. Não é de ser reconhecida a Não é de ser reconhecida a inconstitucionalidadeinconstitucionalidade do § 5 do art. 1 da do § 5 do art. 1 da Lei n 1.060, de 05.02.1950, acrescentado Lei n 1.060, de 05.02.1950, acrescentado pela Lei n 7.871, de 08.11.1989, no ponto pela Lei n 7.871, de 08.11.1989, no ponto em que confere prazo em dobro, para em que confere prazo em dobro, para recurso, às Defensorias Públicas, recurso, às Defensorias Públicas, ao ao menos até que sua organização, nos menos até que sua organização, nos Estados, alcance o nível de organização Estados, alcance o nível de organização do respectivo Ministério Públicodo respectivo Ministério Público, que é , que é a parte adversa, como órgão de acusação, a parte adversa, como órgão de acusação, no processo da ação penal pública.no processo da ação penal pública.

116

RE 135.328RE 135.328

INCONSTITUCIONALIDADE PROGRESSIVA - INCONSTITUCIONALIDADE PROGRESSIVA - VIABILIZAÇÃO DO EXERCÍCIO DE DIREITO VIABILIZAÇÃO DO EXERCÍCIO DE DIREITO ASSEGURADO CONSTITUCIONALMENTEASSEGURADO CONSTITUCIONALMENTE - - ASSISTÊNCIA JURÍDICA E JUDICIÁRIA DOS ASSISTÊNCIA JURÍDICA E JUDICIÁRIA DOS NECESSITADOS - SUBSISTÊNCIA TEMPORÁRIA DA NECESSITADOS - SUBSISTÊNCIA TEMPORÁRIA DA LEGITIMAÇÃO DO MINISTÉRIO PÚBLICO. LEGITIMAÇÃO DO MINISTÉRIO PÚBLICO.

Enquanto não criada por lei, organizada Enquanto não criada por lei, organizada - e, portanto, preenchidos os cargos - e, portanto, preenchidos os cargos própriospróprios, na unidade da Federação - a , na unidade da Federação - a Defensoria Pública, Defensoria Pública, permanece em vigor permanece em vigor o artigo 68 do Código de Processo o artigo 68 do Código de Processo PenalPenal, estando o Ministério Público , estando o Ministério Público legitimado para a ação de ressarcimento legitimado para a ação de ressarcimento nele prevista. nele prevista.

117

RE 147.776RE 147.776

A alternativa radical da jurisdição A alternativa radical da jurisdição constitucionalconstitucional ortodoxa entre a ortodoxa entre a constitucionalidade plenaconstitucionalidade plena e a e a declaração de declaração de inconstitucionalidadeinconstitucionalidade ou revogação por ou revogação por inconstitucionalidade da lei com fulminante eficácia inconstitucionalidade da lei com fulminante eficácia ex tuncex tunc faz abstração da evidência de que faz abstração da evidência de que a a implementação de uma nova ordem implementação de uma nova ordem constitucional não é um fato instantâneo, mas constitucional não é um fato instantâneo, mas um processoum processo, no qual a possibilidade de realização , no qual a possibilidade de realização da norma da Constituição - ainda quando da norma da Constituição - ainda quando teoricamente não se cuide de preceito de eficácia teoricamente não se cuide de preceito de eficácia limitada - limitada - subordina-se muitas vezes a alterações subordina-se muitas vezes a alterações da realidade fáctica que a viabilizemda realidade fáctica que a viabilizem. .

Modulação dos efeitos Modulação dos efeitos da pronúncia de da pronúncia de

inconstitucionalidadeinconstitucionalidade

Hipóteses de aplicação Hipóteses de aplicação pelo STFpelo STF

119

Modulação dos efeitos da Modulação dos efeitos da decisãodecisão

Fundamento constitucional: Fundamento constitucional:

Ponderação entre “nulidade da lei Ponderação entre “nulidade da lei inconstitucional” e “segurança inconstitucional” e “segurança jurídica”jurídica”

Aplicabilidade, pois, a qualquer Aplicabilidade, pois, a qualquer pronúncia de inconstitucionalidade pronúncia de inconstitucionalidade (no controle abstrato ou concreto)(no controle abstrato ou concreto)

Modulação dos efeitos Modulação dos efeitos da pronúncia de da pronúncia de


Evolução de sua aplicação Evolução de sua aplicação pelo STFpelo STF

121

RE 78.594. Julgado em RE 78.594. Julgado em 07/06/197407/06/1974

““FUNCIONÁRIO PÚBLICO. EXERCÍCIO DA FUNCIONÁRIO PÚBLICO. EXERCÍCIO DA FUNÇÃO. DE OFICIAL VALIDADE DO ATO FUNÇÃO. DE OFICIAL VALIDADE DO ATO PRATICADO POR FUNCIONÁRIO DE FATO. PRATICADO POR FUNCIONÁRIO DE FATO. APESAR DE PROCLAMADA A APESAR DE PROCLAMADA A ILEGALIDADE DA INVESTIDURA ILEGALIDADE DA INVESTIDURA DO DO FUNCIONÁRIO PÚBLICO NA FUNÇÃO DE FUNCIONÁRIO PÚBLICO NA FUNÇÃO DE OFICIAL DE JUSTIÇA, OFICIAL DE JUSTIÇA, EM RAZÃO DA EM RAZÃO DA DECLARAÇÃO DE DECLARAÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADEINCONSTITUCIONALIDADE DA LEI DA LEI ESTADUAL QUE AUTORIZOU TAL ESTADUAL QUE AUTORIZOU TAL DESIGNAÇÃO, DESIGNAÇÃO, O ATO POR ELE PRATICADO O ATO POR ELE PRATICADO E VALIDOE VALIDO. - RECURSO NÃO CONHECIDO. - RECURSO NÃO CONHECIDO”.”.

122

ADIn 513/DF. Julgada em ADIn 513/DF. Julgada em 14/06/199114/06/1991

Ponderação acerca da aplicação de Ponderação acerca da aplicação de efeitos efeitos ex nunc ex nunc no caso.no caso.

ADIn contra Lei nº. 8.134/90, que ADIn contra Lei nº. 8.134/90, que instituía (em 27 de dezembro de 1990) instituía (em 27 de dezembro de 1990) fator de correção monetária distinto do fator de correção monetária distinto do antes aplicado, determinando sua antes aplicado, determinando sua aplicação para o pagamento do aplicação para o pagamento do Imposto de Renda a ser feito em Abril Imposto de Renda a ser feito em Abril de 1991.de 1991.

Constatou-se, no caso, violação aos Constatou-se, no caso, violação aos princípios da irretroatividade (art. 150, princípios da irretroatividade (art. 150, III, “a”) e anterioridade (art. 150, III, III, “a”) e anterioridade (art. 150, III, “b”) da lei tributária.“b”) da lei tributária.

123

ADIn 513/DF. Julgada em ADIn 513/DF. Julgada em 14/06/199114/06/1991

Min. Célio Borja:Min. Célio Borja:

““...não há ...não há ameaça declarada à ameaça declarada à solvência do Tesourosolvência do Tesouro, à , à continuidade dos serviços continuidade dos serviços públicos públicos ou a ou a algum bem política algum bem política ou socialmente relevante ou socialmente relevante que que obrigue o Tribunal, no exercício da obrigue o Tribunal, no exercício da jurisdição constitucional, a impedir jurisdição constitucional, a impedir ou suspender o efeito próprio, no ou suspender o efeito próprio, no Brasil, da Declaração de Brasil, da Declaração de inconstitucionalidade da norma inconstitucionalidade da norma jurídica, que é a sua nulidade”.jurídica, que é a sua nulidade”.

124

RE 122.202/SP. Julgado em RE 122.202/SP. Julgado em 10/08/199310/08/1993

RECURSO EXTRAORDINÁRIO. EFEITOS DA RECURSO EXTRAORDINÁRIO. EFEITOS DA DECLARAÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE DECLARAÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE EM TESE PELO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. EM TESE PELO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. ALEGAÇÃO DE DIREITO ADQUIRIDO. (...). ALEGAÇÃO DE DIREITO ADQUIRIDO. (...). Subsistência de pagamento de gratificação Subsistência de pagamento de gratificação mesmo após a decisão mesmo após a decisão erga omneserga omnes da corte. da corte. Jurisprudência do STF no sentido de que Jurisprudência do STF no sentido de que a a retribuição declarada inconstitucional não é retribuição declarada inconstitucional não é de ser devolvida no período de validade de ser devolvida no período de validade inquestionada da lei de origeminquestionada da lei de origem - mas - mas tampouco paga após a declaração de tampouco paga após a declaração de inconstitucionalidade. Recurso extraordinário inconstitucionalidade. Recurso extraordinário provido em parte.provido em parte.

125

ADIn 1.116. Julgada em ADIn 1.116. Julgada em 17/11/199517/11/1995

(...)(...) 2. A contribuição previdenciária incidente sobre 2. A contribuição previdenciária incidente sobre a "folha de salários" (CF, art. 195, I) não alcança os a "folha de salários" (CF, art. 195, I) não alcança os "empresários" e "autônomos", sem vínculo "empresários" e "autônomos", sem vínculo empregatício; entretanto, poderiam ser alcançados empregatício; entretanto, poderiam ser alcançados por contribuição criada por lei complementar (CF, por contribuição criada por lei complementar (CF, arts. 195, § 4º, e 154, I). Precedentes.arts. 195, § 4º, e 154, I). Precedentes.

3. Ressalva do Relator que, 3. Ressalva do Relator que, invocando política invocando política judicial de conveniência, concedia efeito judicial de conveniência, concedia efeito prospectivo ou "ex-nunc" à decisão, a partir da prospectivo ou "ex-nunc" à decisão, a partir da concessão da liminar.concessão da liminar. 4. Ação direta conhecida e julgada procedente para 4. Ação direta conhecida e julgada procedente para declarar a inconstitucionalidade das expressões declarar a inconstitucionalidade das expressões "empresários" e "autônomos" contidas no inciso I do "empresários" e "autônomos" contidas no inciso I do art. 22 da Lei nº 8.212, de 25.07.91.”art. 22 da Lei nº 8.212, de 25.07.91.”

126

RE 197.917. Julgado em RE 197.917. Julgado em 06/06/200206/06/2002

Questão da proporcionalidade de vereadores Questão da proporcionalidade de vereadores em relação à população (Município de Mira em relação à população (Município de Mira Estrela/SP)Estrela/SP)

““Efeitos. Princípio da segurança jurídica. Efeitos. Princípio da segurança jurídica. Situação Situação excepcional excepcional em que a declaração em que a declaração de nulidade, com seus normais efeitos ex de nulidade, com seus normais efeitos ex tunc, resultaria grave ameaça a todo o tunc, resultaria grave ameaça a todo o sistema legislativo vigente. Prevalência do sistema legislativo vigente. Prevalência do interesse público para assegurar, em caráter interesse público para assegurar, em caráter de exceção, de exceção, efeitos pro futuro à efeitos pro futuro à declaração incidental de declaração incidental de inconstitucionalidadeinconstitucionalidade. Recurso . Recurso extraordinário conhecido e em parte extraordinário conhecido e em parte provido”.provido”.

127

ADIn 3.022/RS. Julgada em ADIn 3.022/RS. Julgada em 02/08/200402/08/2004

Lei 9.230/91 do Rio Grande do SulLei 9.230/91 do Rio Grande do Sul ““Declaração da inconstitucionalidade da Declaração da inconstitucionalidade da

expressão ‘bem como assistir, judicialmente, aos expressão ‘bem como assistir, judicialmente, aos servidores estaduais processados por ato servidores estaduais processados por ato praticado em razão do exercício de suas praticado em razão do exercício de suas atribuições funcionais’, contida na alínea a do atribuições funcionais’, contida na alínea a do Anexo II da Lei Complementar estadual Anexo II da Lei Complementar estadual 10.194/1994, também do estado do Rio Grande do 10.194/1994, também do estado do Rio Grande do Sul. Proposta acolhida, nos termos do art. 27 da Sul. Proposta acolhida, nos termos do art. 27 da Lei 9.868, para que Lei 9.868, para que declaração de declaração de inconstitucionalidade tenha efeitos inconstitucionalidade tenha efeitos a partir a partir de 31 de dezembro de 2004”de 31 de dezembro de 2004”..

128

RE 442.683/RS. Julgado em RE 442.683/RS. Julgado em 13/12/200513/12/2005

Provimento derivado em cargo público, Provimento derivado em cargo público, mediante “seleção interna”, sem concurso mediante “seleção interna”, sem concurso público.público.

““Os princípios da boa-fé e da segurança Os princípios da boa-fé e da segurança jurídica autorizam a adoção do efeito jurídica autorizam a adoção do efeito ex ex nuncnunc para a decisão que decreta a para a decisão que decreta a inconstitucionalidade. Ademais, inconstitucionalidade. Ademais, os os prejuízos que adviriam para a prejuízos que adviriam para a Administração seriam maiores que Administração seriam maiores que eventuais vantagens do desfazimento eventuais vantagens do desfazimento dos atos administrativos”.dos atos administrativos”.

129

RE 466.546/RJ. Julgado em RE 466.546/RJ. Julgado em 14/02/200614/02/2006

Provimento derivado em cargo Provimento derivado em cargo público, mediante “seleção interna”, público, mediante “seleção interna”, sem concurso público.sem concurso público.

Limites: Limites: Min. Gilmar Mendes: “...os Min. Gilmar Mendes: “...os atos praticados atos praticados com base na lei com base na lei inconstitucional inconstitucional que não mais se que não mais se afigurem suscetíveis de revisãoafigurem suscetíveis de revisão não não são afetados pela declaração de são afetados pela declaração de inconstitucionalidade”.inconstitucionalidade”.

Decisões Decisões interpretativasinterpretativas

Interpretação conforme a Interpretação conforme a Constituição, Constituição,

Inconstitucionalidade parcial Inconstitucionalidade parcial sem redução de texto e sem redução de texto e

Decisões aditivas.Decisões aditivas.

131

DefiniçãoDefinição Decisões interpretativas:Decisões interpretativas: Decisões que, “...ao apreciar a Decisões que, “...ao apreciar a

constitucionalidade de uma determinada constitucionalidade de uma determinada norma, não atuam sobre o texto norma, não atuam sobre o texto normativo, atingindo tão somente o normativo, atingindo tão somente o significado dele decorrente, seja fixando significado dele decorrente, seja fixando um único significado (=norma) compatível um único significado (=norma) compatível com a Constituição, seja excluindo um dos com a Constituição, seja excluindo um dos significados possíveis do texto, por significados possíveis do texto, por incompatibilidade com a Lei Maior”incompatibilidade com a Lei Maior” (COLNAGO, Cláudio de Oliveira Santos. (COLNAGO, Cláudio de Oliveira Santos. Interpretação Interpretação conforme a Constituiçãoconforme a Constituição: decisões interpretativas do STF no : decisões interpretativas do STF no controle de constitucionalidade. São Paulo: Método, 2007, controle de constitucionalidade. São Paulo: Método, 2007, 224p.)224p.)

132

A Representação A Representação InterpretativaInterpretativa

Emenda Constitucional nº 7, de 1977Emenda Constitucional nº 7, de 1977

Acréscimo de alínea “l” ao artigo 119 da Acréscimo de alínea “l” ao artigo 119 da Constituição então vigente.Constituição então vigente.

Competência do STF para julgar “a Competência do STF para julgar “a representação do Procurador-Geral da representação do Procurador-Geral da República, por inconstitucionalidade ou República, por inconstitucionalidade ou para interpretação de lei ou ato para interpretação de lei ou ato normativo federal ou estadual”.normativo federal ou estadual”.

133

A influência AlemãA influência Alemã Experiência Alemã.Experiência Alemã.

Inconstitucionalidade parcial sem Inconstitucionalidade parcial sem redução de texto como redução de texto como declaração de declaração de inconstitucionalidade restritainconstitucionalidade restrita e e determinadas interpretações possíveis da determinadas interpretações possíveis da lei.lei.

Interpretação conforme a Constituição Interpretação conforme a Constituição como como declaração de constitucionalidade declaração de constitucionalidade condicionadacondicionada à observância de à observância de determinada interpretação possível da lei.determinada interpretação possível da lei.

134

Rep. 1.417Rep. 1.417

PGR Sepúlveda Pertence: “...o dever PGR Sepúlveda Pertence: “...o dever da Corte é adotar aquela construção da Corte é adotar aquela construção que salve a lei do vício de que salve a lei do vício de inconstitucionalidade”.inconstitucionalidade”.

Equiparação inicial entre Equiparação inicial entre “interpretação conforme a “interpretação conforme a Constituição” e Constituição” e “inconstitucionalidade parcial sem “inconstitucionalidade parcial sem redução de texto”. redução de texto”.

135

Voto Moreira AlvesVoto Moreira Alves

““O mesmo ocorre quando Corte dessa O mesmo ocorre quando Corte dessa natureza, aplicando a natureza, aplicando a interpretaçãointerpretação conformeconforme à Constituiçãoà Constituição, declara , declara constitucional uma lei com a constitucional uma lei com a interpretação que a compatibiliza com a interpretação que a compatibiliza com a Carta Magna, pois, nessa hipótese, há Carta Magna, pois, nessa hipótese, há uma modalidade de uma modalidade de inconstitucionalidade inconstitucionalidade parcial parcial (a inconstitucionalidade parcial (a inconstitucionalidade parcial sem redução de texto - sem redução de texto - Teilnichtigerklärung ohne Teilnichtigerklärung ohne Normtextreduzierung), (...)Normtextreduzierung), (...)

136

Rep. 1.389Rep. 1.389 Rel. Oscar Correa: preocupações com a Rel. Oscar Correa: preocupações com a

observância das decisões do STF, em razão da observância das decisões do STF, em razão da pronúncia de constitucionalidade pronúncia de constitucionalidade condicionada.condicionada.

Na época não existia o efeito vinculante.Na época não existia o efeito vinculante.

Não obstante, o STF adotou decisão de Não obstante, o STF adotou decisão de interpretação conforme a Constituição, interpretação conforme a Constituição, declarando a constitucionalidade da declarando a constitucionalidade da norma, desde que observada a norma, desde que observada a interpretação da Corte.interpretação da Corte.

137

ADIn 581ADIn 581

Voto Min. Carlos Velloso:Voto Min. Carlos Velloso:

““......a interpretação conforme constitui a interpretação conforme constitui declaração de inconstitucionalidadedeclaração de inconstitucionalidade, sem , sem redução de texto, bem lembrou o Sr. Ministro redução de texto, bem lembrou o Sr. Ministro MOREIRA ALVES, segundo a Corte MOREIRA ALVES, segundo a Corte Constitucional alemã, por isso que, Constitucional alemã, por isso que, afastadas ficam todas outras possíveis afastadas ficam todas outras possíveis interpretações que poderiam ser interpretações que poderiam ser emprestadas à leiemprestadas à lei. Isto se dá no . Isto se dá no controle controle concentradoconcentrado, apenas”., apenas”.

138

ADIn 581ADIn 581

Voto Min. Celso de Mello:Voto Min. Celso de Mello:

““A incidência desse postulado permite, A incidência desse postulado permite, desse modo, que, reconhecendo-se desse modo, que, reconhecendo-se legitimidade constitucional a legitimidade constitucional a uma uma determinada determinada proposta interpretativa, proposta interpretativa, excluem-se as demais construções excluem-se as demais construções exegéticas propiciadas pelo exegéticas propiciadas pelo conteúdo normativo do ato conteúdo normativo do ato questionadoquestionado”.”.

139

ADIn 581ADIn 581

ADIn com decisão interpretativa que ADIn com decisão interpretativa que buscasse a fixação do “único buscasse a fixação do “único significado constitucional” teria dupla significado constitucional” teria dupla natureza:natureza: Pronúncia de constitucionalidade do Pronúncia de constitucionalidade do

significado adequado à Constituição;significado adequado à Constituição;

Pronúncia Pronúncia implícita implícita de de inconstitucionalidade quanto a todos os inconstitucionalidade quanto a todos os demais significados inconstitucionais;demais significados inconstitucionais;

140

ADIn 581ADIn 581Proposta do Min. Moreira AlvesProposta do Min. Moreira Alves::““Sr. Presidente, proponho ao Tribunal que se Sr. Presidente, proponho ao Tribunal que se altere a orientação que se tem seguido até o altere a orientação que se tem seguido até o presente, e, em casos como este, presente, e, em casos como este, se julgue se julgue procedente, em parte, a açãoprocedente, em parte, a ação..

““Essa nova orientação, além de ser mais exata, Essa nova orientação, além de ser mais exata, pois, pois, quando só admitimos como quando só admitimos como constitucional uma das interpretações constitucional uma das interpretações possíveispossíveis da lei impugnada, da lei impugnada, estamos, na estamos, na realidade, declarando a inconstitucionalidade realidade, declarando a inconstitucionalidade das demaisdas demais, tem a vantagem de chamar a , tem a vantagem de chamar a atenção para a circunstância de que apenas se atenção para a circunstância de que apenas se admite constitucional a interpretação que impede admite constitucional a interpretação que impede a procedência total da ação direta de a procedência total da ação direta de inconstitucionalidade.inconstitucionalidade.

141

MotivaçãoMotivação

Até a EC 03/93, o próprio STF entendia Até a EC 03/93, o próprio STF entendia que a ADIn não tinha efeito vinculante.que a ADIn não tinha efeito vinculante.

Assim:Assim: A procedência da ADIn “vinculava” A procedência da ADIn “vinculava”

indiretamente, pois retirava a norma do indiretamente, pois retirava a norma do Ordenamento Jurídico;Ordenamento Jurídico;

A improcedência da ADIn não vinculava, ou A improcedência da ADIn não vinculava, ou seja, os demais Tribunais poderiam continuar seja, os demais Tribunais poderiam continuar declarando a inconstitucionalidade da norma declarando a inconstitucionalidade da norma analisada pelo STF.analisada pelo STF.

142

MotivaçãoMotivação

Com a mudança de conclusão, a adoção Com a mudança de conclusão, a adoção de decisão interpretativa passa a ser de decisão interpretativa passa a ser uma pronúncia de inconstitucionalidade, uma pronúncia de inconstitucionalidade, dotada de “efeito dotada de “efeito erga omneserga omnes”.”.

Foi a forma técnica que o STF encontrou Foi a forma técnica que o STF encontrou para impor a sua interpretação aos para impor a sua interpretação aos demais Tribunais, mesmo sem previsão demais Tribunais, mesmo sem previsão normativa.normativa.

143


Candidatura de membros do MP a Candidatura de membros do MP a cargo eletivo.cargo eletivo.

Lei 8.625/93Lei 8.625/93: “Art. 44. Aos membros : “Art. 44. Aos membros do Ministério Público se aplicam as do Ministério Público se aplicam as seguintes vedações: [...] V - exercer seguintes vedações: [...] V - exercer atividade político-partidária, atividade político-partidária, ressalvada a filiação ressalvada a filiação e as e as exceções previstas em lei.”exceções previstas em lei.”

144


Min. Min. Nelson JobimNelson Jobim: filiação pressupõe deveres : filiação pressupõe deveres com o Partido.com o Partido.

Conclusão: aplicar, “Conclusão: aplicar, “sem redução de textosem redução de texto [...] [...] interpretação conforme a Constituiçãointerpretação conforme a Constituição, , definindo como definindo como única exegese única exegese constitucionalmente possívelconstitucionalmente possível aquela que aquela que apenas admite a filiação partidária de apenas admite a filiação partidária de representante do Ministério Público dos Estados-representante do Ministério Público dos Estados-Membros, Membros, se realizada nas hipóteses de se realizada nas hipóteses de afastamento, do integrante do afastamento, do integrante do ParquetParquet, de , de suas funções institucionaissuas funções institucionais, mediante licença, , mediante licença, nos termos da lei.nos termos da lei.

145

Decisões interpretativasDecisões interpretativas

STF não distingue, na prática, a STF não distingue, na prática, a “inconstitucionalidade parcial sem “inconstitucionalidade parcial sem redução de texto” da “interpretação redução de texto” da “interpretação conforme a Constituição.conforme a Constituição.

Adota-se a fórmula: “julgar Adota-se a fórmula: “julgar parcialmente procedente, sem redução parcialmente procedente, sem redução de texto, mediante interpretação de texto, mediante interpretação conforme a Constituição”.conforme a Constituição”.

146

Decisão AditivaDecisão Aditiva

Definição:Definição:

Decisão da Justiça Constitucional Decisão da Justiça Constitucional que condiciona a constitucionalidade que condiciona a constitucionalidade de determinada norma à sua de determinada norma à sua interpretação interpretação adicionada de adicionada de uma condicionante externauma condicionante externa, , criada pela Corte.criada pela Corte.

147

Decisão AditivaDecisão Aditiva Casos em que já foi utilizada:Casos em que já foi utilizada: QO na ADC 1QO na ADC 1 Liminar na ADPF 54 (anencefalia)Liminar na ADPF 54 (anencefalia) Tendências:Tendências:

Julgamento da ADIn contra a Lei de Julgamento da ADIn contra a Lei de Biossegurança (posicionamento dos Biossegurança (posicionamento dos Ministros vencidos).Ministros vencidos).

Julgamento do mérito da ADPF 54 Julgamento do mérito da ADPF 54 (anencefalia)(anencefalia)

Aplicação em casos de omissão Aplicação em casos de omissão inconstitucional (total ou parcial)inconstitucional (total ou parcial)

148

Decisões AditivasDecisões Aditivas

O caso do Direito de Greve dos Servidores Públicos

149

Mandado de Injunção Mandado de Injunção 670/ES670/ES

Decisão: O Tribunal, por maioria, conheceu Decisão: O Tribunal, por maioria, conheceu do mandado de injunção e propôs a solução do mandado de injunção e propôs a solução para a omissão legislativa para a omissão legislativa com a aplicação com a aplicação da Lei nº 7.783, de 28 de junho de 1989, da Lei nº 7.783, de 28 de junho de 1989, no que couberno que couber, vencidos, em parte, o , vencidos, em parte, o Senhor Ministro Maurício Corrêa (Relator), Senhor Ministro Maurício Corrêa (Relator), que conhecia apenas para certificar a mora que conhecia apenas para certificar a mora do Congresso Nacional, e os Senhores do Congresso Nacional, e os Senhores Ministros Ricardo Lewandowski, Joaquim Ministros Ricardo Lewandowski, Joaquim Barbosa e Marco Aurélio, que limitavam a Barbosa e Marco Aurélio, que limitavam a decisão à categoria representada pelo decisão à categoria representada pelo sindicato e estabeleciam condições sindicato e estabeleciam condições específicas para o exercício das paralisações. específicas para o exercício das paralisações. Votou a Presidente, Ministra Ellen Gracie. Votou a Presidente, Ministra Ellen Gracie.

150

STFSTF Exclusão de benefício com violação da Exclusão de benefício com violação da

igualdadeigualdade Soluções possíveis:Soluções possíveis:

Extensão da vantagem ao grupo excluídoExtensão da vantagem ao grupo excluído Exclusão da vantagem para o grupo Exclusão da vantagem para o grupo

beneficiadobeneficiado Reconhecimento da existência de uma Reconhecimento da existência de uma

situação “ainda constitucional”, exortando situação “ainda constitucional”, exortando o cumprimento do postulado da isonomia, o cumprimento do postulado da isonomia, sob pena de progressiva sob pena de progressiva inconstitucionalidade do ato estatalinconstitucionalidade do ato estatal..

151

STFSTF Posição do STF tem sido a terceira.Posição do STF tem sido a terceira.

Adotar a primeira hipótese seria Adotar a primeira hipótese seria possível com a utilização de uma possível com a utilização de uma decisão aditivadecisão aditiva..

Problemas:Problemas: Mandado de Injunção não vem sendo Mandado de Injunção não vem sendo

admitido em casos de omissão parcial.admitido em casos de omissão parcial. ADIn por omissão: baixa eficácia prática.ADIn por omissão: baixa eficácia prática.

152

ConclusõesConclusões A Inconstitucionalidade pressupõe a A Inconstitucionalidade pressupõe a

Rigidez Constitucional.Rigidez Constitucional.

A tutela da constitucionalidade pressupõe A tutela da constitucionalidade pressupõe um órgão independente e isento com um órgão independente e isento com competência para realizar tal controle.competência para realizar tal controle.

A norma inconstitucional é, A norma inconstitucional é, a princípioa princípio, , nula.nula.

153

ConclusõesConclusões

A nulidade da norma inconstitucional A nulidade da norma inconstitucional pode ser temperada quando outras pode ser temperada quando outras razões constitucionais assim razões constitucionais assim imponhamimponham

Ponderação entre nulidade e outra Ponderação entre nulidade e outra norma constitucional de alta norma constitucional de alta importância.importância.

154

ConclusõesConclusões O STF vem reconhecendo autonomia às O STF vem reconhecendo autonomia às

seguintes técnicas decisórias:seguintes técnicas decisórias: Inconstitucionalidade sem nulidadeInconstitucionalidade sem nulidade Modulação dos efeitos da Modulação dos efeitos da


Decisões interpretativas.Decisões interpretativas. Interpretação conforme a ConstituiçãoInterpretação conforme a Constituição Inconstitucionalidade parcial sem redução Inconstitucionalidade parcial sem redução

de textode texto Decisão aditivaDecisão aditiva

155

ConclusõesConclusões O STF vem adotando decisões O STF vem adotando decisões

interpretativas sem distinguir entre as interpretativas sem distinguir entre as situações em que:situações em que: Exclui significado inconstitucional Exclui significado inconstitucional

((inconstitucionalidade parcial sem redução inconstitucionalidade parcial sem redução de textode texto))

Fixa um único significado como Fixa um único significado como constitucionalmente adequado (constitucionalmente adequado (interpretação interpretação conforme a Constituiçãoconforme a Constituição))

Estabelece condicionantes interpretativas não Estabelece condicionantes interpretativas não derivadas da interpretação da lei, de forma a derivadas da interpretação da lei, de forma a torná-la compatível com a Constituição (torná-la compatível com a Constituição (decisão decisão aditivaaditiva))

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ConclusõesConclusões Há uma tendência para o crescimento Há uma tendência para o crescimento

da utilização de decisões aditivas pela da utilização de decisões aditivas pela Corte.Corte.

Contexto institucional favorável:Contexto institucional favorável: Descrédito do LegislativoDescrédito do Legislativo Necessidade de contenção do Executivo.Necessidade de contenção do Executivo.

Obrigado!Obrigado!

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teoria da inconstitucionalidade e modernas técnicas de decisão da justiça constitucional

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