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Temas e Conceitos relevantes para

Empresas Familiares e Famílias Empresárias

GEEF - Grupo de Estudos de Empresas Familiares – FGV Direito SP

vídeo 6 – Governança Jurídico- Sucessória

Planejamento Sucessório e Organização Patrimonial

Doação – Usufruto e nua-propriedade

Roberta Nioac Prado

Coordenadora do GEEF – FGV Direito SP – Grupo de Estudos de Empresas

Familiares desde 2009 - https://direitosp.fgv.br/grupos/empresas-familiares

Sócia Fundadora da Legar G&G – Consultoria em Governança e Gestão

Formada em Direito pelo Mackenzie – 1995

Doutora em Direito pela USP 2003

Foi membro do Conselho de Administração da IBGC – 2012/2014 e participou

de vários comitês (conduta, empresas fechadas, editorial)

Consultora e palestrante em Governança, desde 2006

Autora e Coordenadora de diversos livros e artigos acadêmicos

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https://direitosp.fgv.br/grupos/empresas-familiares

Neste vídeo, abordaremos nosso 6º tema:

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Governança, Propriedade, Família e Gestão

Governança Jurídico- Sucessória

Planejamento Sucessório e Organização Familiar

Doação – usufruto e nua-propriedade –

imóveis e participações societárias

6

Governança Jurídico Sucessória

4

Membrosda família

proprietários e que trabalham

na empresa

Membros

da família proprietários

Proprietários que não pertencem à família

Proprietários não pertencentes

à família e que trabalham na

empresa


Técnicas institucionais, estatutárias e contratuais de

planejamento societário e sucessório

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Holding

LTDA ou S/A

Classe de Ações e

de Quotas

Acordo de Acionistas ou

de Sócios

Usufruto e nua-propriedade

de imóveis e de

Ações e de Quotas de holding

1 2 3 6


Direito de propriedade, Usufruto e Nua Propriedade

6

Planejamento e organização patrimonial e sucessória

Direito de propriedade: atributos (uso, gozo/fruição e disposição) e direito de reavê-la de quem quer que injustamente a possua;

– Os direitos de propriedade (usar, gozar, fruir e dispor) podem estar concentrados nas mãos de um único proprietário, ou cindidos nas mãos de duas ou mais pessoas (usufruto e nua-propriedade);

– Usufruto: direito real sobre coisa alheia (do nu-proprietário);

– Usufruto: Limites/manutenção da “substância da coisa”;

“Art. 1394, CC - O usufrutuário tem direito à posse, uso, administração e percepção dos frutos.”

Usufruto (cont.)

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Objetivo em planejamentos sucessórios:

Substituir o testamento e evitar o inventário, antecipando a sucessão hereditária e o pagamento do ITCMD, por meio da doação em vida da nua propriedade de bens (imóveis, ações, cotas) com reserva de UF.

Vantagens:

Manutenção, pelo usufrutuário, da gestão e fruição do patrimônio doado;

Evita inventário (art. 1410, inciso I, CC)

Antecipa o pagamento de tributos (ITCMD), desonerando os herdeiros no inventário, inclusive de custas e despesas processuais

Permite uma transição mais gradual entre gerações em empresas familiares, com a inserção dos herdeiros e legatários na realidade patrimonial do(s) doador(es)


Usufruto – Direito Civil

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Art. 1410, CC - O usufruto extingue-se (…)

I – pela renúncia ou morte do usufrutuário; (sucessão sem inventário)

II – pelo termo de sua duração;

III – pela extinção da pessoa jurídica, em favor de quem o usufruto foi constituído, ou, se ela perdurar, pelo decurso de trinta anos da data em que se começou a exercer;

IV – pela cessação do motivo de que se origina;

V – pela destruição da coisa (...)


Doação com reserva de UF x Testamento

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Desvantagens:

Perda da prerrogativa de alienar o bem / necessidade de anuência expressa do nu proprietário

Doação é ato bilateral: menor flexibilidade/a doação pode ser revogada apenas nas hipóteses taxativamente previstas no art. 555 do CC

Art. 555. CC - A doação pode ser revogada por ingratidão do donatário, ou por inexecução do encargo.

Art. 557. CC - Podem ser revogadas por ingratidão as doações:I - se o donatário atentou contra a vida do doador ou cometeu crime de homicídio doloso contra ele;II - se cometeu contra ele ofensa física;III - se o injuriou gravemente ou o caluniou;IV - se, podendo ministrá-los, recusou ao doador os alimentos de que este necessitava.

A revogação , por ser uma medida “excepcional”, tem que ser pedida judicialmente e deve ser cabalmente provada: o que pode ser difícil (inclusive emocionalmente), caro e demorado.


Ato pessoal, mas aceita-se procuração, desde que

específica Ato personalíssimo

Ato bilateral

(precisa da aceitação do donatário – para fazer e

desfazer)

Ato unilateral

(em muitos casos o herdeiro e/ou legatário pode só

tomar conhecimento do testamento quando da morte

do testador)

Irrevogável (ingratidão e inexecução de encargos -

555 CC)

Revogável – a qualquer tempo e não precisa de

justificativa - pode ser refeito indefinidas vezes

Reversão (art. 547) – falecimento do donatário bem

volta ao doador

Custo fiscal dos donatários

(se inertes, será suportado pelo doador)

Custo fiscal/ processual/ (dos herdeiros)

Evita Inventário Inventário Judicial ou em Cartório (caso não haja

menores e os herdeiros todos estejam de acordo

Cláusulas: incomunicabilidade, impenhorabilidade e

inalienabilidade.

USUFRUTO: imóveis e móveis/ ações e cotas

Cláusulas: incomunicabilidade, impenhorabilidade e

inalienabilidade.

(justa causa art. 1848)

Doação art. 538 e seg C.C. Testamento art. 1857 e seg. C.C.


Usufruto

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Alternativa para o doador permanecer na gestão dos bens podendo inclusive aliená-los sem necessidade de autorização do donatário.

Conferência dos bens (imóveis, cotas ou ações de holdings operacionais – vídeo 4) ao capital de uma holding e subseqüente doação da nua-propriedade, das quotas ou ações, com reserva de UF;

O usufrutuário mantém a prerrogativa de alienar os bens subjacentes (na qualidade de administrador societário)


Holding patrimonial (vídeo 4)

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HOLDING PATRIMONIAL LTDA

Bens imóveis da família, barcos, carros, aviões, metais, obras

de arte etc(exceto $$ -tributação)

2ª. Geração nua-propriedade (ações ou quotas)

Fundadores 1ª geração - usufruto (ações ou quotas) –mantém os direitos patrimoniais do bem (dividendos) e osdireitos políticos (voto) – podendo se eleger administradorda holding patrimonial e nessa condição alienar bens deseu ativo

(ações ou quotas)da holding


Holding operacional – (controle de 1 ou mais empresas)

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HOLDING OPERACIONAL

S/A (pura)Ações e cotas de

sociedades operacionais

OPERACIONAL 2

OPERACIONAL 3OPERACIONAL

1

2ª. Geração nua-propriedade(ações ou quotas)

Fundadores 1ª geração - usufruto (ações ou quotas)mantém os direitos patrimoniais do bem (dividendos) e osdireitos políticos (voto) – podendo se eleger administradorda holding patrimonial e nessa condição alienar bens deseu ativo

(ações ou quotas)da holding


Usufruto – Direto Societário – cuidados!

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OBS: Importante: se forem 2 os titulares do UF / previsão de consolidação no sobrevivente (art. 1.411, CC)

Lei n. 6.404/76:

Art. 114 - O direito de voto da ação gravada com usufruto, se não for regulado no ato de constituição do gravame, somente poderá ser exercido mediante prévio acordo entre o proprietário e o usufrutuário.


Principais Impostos e alíquotas que podem incidir em planejamentos e

organizações patrimoniais (2020 – quadro simplificado)

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I.R

Imposto de Renda

Ganho de capital

(Federal)

Pessoa Física: Rendimentos (alugueis, investimentos financeiros etc ) até 27,5% Ganho de capital (bens móveis, imóveis, variação cambial etc): 15% a 22,5% Pessoa jurídica:

Lucro Presumido: 13,33% a 16,33% - (% sobre a receita bruta);Simples Nacional: de 4,5% a 19,5%. (% sobre a receita bruta);Lucro real: 24% a 34%, aplicados sobre o Lucro

Holding patrimonial pode ter uma eficiência tributária

ITBI

Imposto Transmissão Bens Imóveis Oneroso

(Municipal)

Incide somente em Bens Imóveis -

Transferência onerosa – ex. compra e venda

0,5% a 3% valor da transação ou do valor venal de referência imóvel – o maior

ITCMD

Imposto de Transmissão Causa Mortis e Doação

Não oneroso

(Estadual)

Alíquota da lei do estado do domicílio do doador (SP: 4%) – varia de 2% de 8%

Exceção: imóvel – alíquota do estado em que se localiza o imóvel

Donatário responsável pelo pagamento do tributo, mas doador é solidário

Base de cálculo: valor do bem transmitido; valor venal do imóvel; patrimônio líquido ou capital social, o que for maior

.


Doação – usufruto e nua-propriedade

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Governança Jurídico- Sucessória

Planejamento Sucessório e Organização Familiar

Doação – usufruto e nua-propriedade

6

Próximo vídeo – 7

Alinhamento Estratégico da Família Empresária

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Alinhamento Estratégico da Família Empresária

Metodologia VDS – vision driven strategy

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