silva. diresdfsdfitos fundamentais na doutrina de john rawls dissertação 2007

7/24/2019 SILVA. Diresdfsdfitos Fundamentais Na Doutrina de JOHN RAWLS Dissertao 2007

1/113

..

HUDSON M RCELO D SILV

OS IREITOS FUN MENT IS N OUTRIN E JOHN R WLS

Dissertao de Mestrado apresentada

Departamento de Filosofia do Instituto

Filosofia e Cincias Humanas

Universidade Estadual de Campinas sob

orientao do Prof. Dr. Joo C. K. Quart

de Moraes.

te exemplar

dao final

fendida e

corresponde

da Dissertao

aprovada pela

Julgadora em

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FICHA CATALOGRFICA ELABORADA PELA

BIBLIOTECA DO IFCH - UNICAMP

Silva, Hudson Marcelo

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Os direitos fundamentais na doutrina de John Rawls /

Hudson Marcelo Silva. - - Campinas, SP: [s.n.], 2007.

Orientador: Joo C. K. Quartim de Moraes.

Dissertao mestrado -Universidade Estadual de Campin

Instituto de Filosofia e Cincias Humanas.

1. Rawls, John, 1921-2002. 2. Direitos humanos. 3. Iguald

4. Liberdade. 5. Justia social. 6. Liberalismo. I. Moraes, Joo

Carlos Kfouri Quartim de, 1941-. 11.Universidade Estadu

de Campinas. Instituto de Filosofia e Cincias Humanas.

111.Ttulo.

Palavras-chave em ingls Keywords :

Rawls, John, 1921-2002

Human rights

Equality

Liberty

Social justice

Liberalism

rea de concentrao: Filosofia

Titulao: Mestre em Filosofia

Banca examinadora: Joo C. K. Quartim de Moraes orientador

Luiz Paulo Rouanet

Alcino Eduardo Bonella

Data da defesa: 16/02/2007

Programa de Ps-Graduao:

Filosofia


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RESUMO

A questo dos direitos fundamentais ocupa um lugar de destaque na obra de John

Rawls. O filsofo estadunidense empreendeu grande esforo para explicar as

liberdades fundamentais e sua prioridade por entender que as doutrinas

tradicionais, especialmente o utilitarismo, no so capazes de assegurar os

direitos fundamentais aos cidados vistos como pessoas livres e iguais. Segundo

o autor, os direitos fundamentais devem ser garantidos a todos os cidados

indistintamente, pois so vistos como bens necessrios para o desenvolvimento

das duas capacidades morais da pessoa, quais sejam: a de ter uma concepo de

bem e um senso de justia. Apesar de Rawls conferir prioridade aos direitos

fundamentais, ele aceita que tais direitos podem sofrer restries. Tais restries

sero aceitas quando surgirem conflitos entre as diversas liberdades, com o

objetivo de proteger o sistema global de liberdades. Sero tambm aceitas quando

forem necessrias para promover as mudanas sociais necessrias para que

todos os cidados possam efetivamente gozar das liberdades. Aps revisar sua

teoria, Rawls passou a defender explicitamente a necessidade de garantir aos

indivduos as condies materiais bsicas necessrias para o efetivo exerccio dos

direitos fundamentais. Este estudo pretende analisar a questo da prioridade das

liberdades fundamentais e tambm a sua relao com a questo da soberania

popular.

Palavras-chave: Rawls, John, 1921-2002; Direitos humanos; Igualdade;

Liberdade; Justia social; Liberalismo.

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ABSTRACT

The question of the basic rights occupies a place of prominence in the

workmanship of John Rawls. The american philosopher undertook great effort to

explain the basic freedoms and its priority for understanding that the traditional

doctrines, especially the Utilitarianism, arent capable to assure the basic rights

to the seen citizens as free and equal persons. According to author, the basic

rights must indistinctly be guaranteed to all the citizens, therefore they are seen

as necessary goods for the development of the two moral capacities of the

person, which are: a capacity for a sense of justice and a capacity for a

conception of the good. Although Rawls to confer priority to the basic rights, he

accepted it that such rights can suffer restrictions. Such restrictions will be

accepted when to appear conflicts between the diverse freedoms, with the

objective to protect the global system of freedoms. They will be also accepted

when they will be necessary to promote social changes necessaries so that all

the citizens can effectively enjoy of the freedoms. After to revise his theory,

Rawls started to defend explicit the necessity to guarantee to the individuals the

necessary basic material conditions for the effective basic right of action. This

study intends to also analyze the question of the priority of the basic freedoms

and its relation with the question of the popular sovereignty.

Keywords: Rawls, John, 1921-2002; Human rights ; Equality; Liberty; Social

just ice; L iberalism.

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SUMRIO

TRODUO

IDIAS FUNDAMENTAIS

Concepo poltica de justia

Conceito e concepo de justia

2 A concepo de justia como equidade

ociedade como um sistema eqitativo de cooperao social

2 Caractersticas da sociedade

2 2 Elementos da concepo da sociedade

A sociedade bem ordenada

Umaconcepo normativa de cidado

4 Cidados livres e iguais

4 2 As duas capacidades da pessoa moral

4 3 A questo da autonomia dos cidados

OS PRINCPIOS DE JUSTIA E AS LIBERDADES E DIREIT

UNDAMENTAIS

Os princpios de justia

Aespecificao das liberdades e direitos bsicos


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111A PRIORIDADE DAS LIBERDADES E DIREITOS FUNDAMENTAIS

1 Intrito

2 A questo da prioridade e sua definio

3 Os princpios de justia e as regras de prioridade

4 Condies mnimas e o princpio que assegura as condies mater

bsicas

5 Limitao das liberdades fundamentais

6 A fundamentao da prioridade das Iiberdades

7 A crtica de Habermas

7 1 A resposta de Rawls

8 Um breve dilogo com Hegel ~

O LUS O

BIBLIOG RAFIA


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INTRODUO

Notoriamente a obra do filsofo estadunidense John Rawls impulsionou o

debate intelectual especialmente no campo da filosofia poltica. Este trabalho

pretende analisar o que consideramos a idia central de sua obra, qual seja, a

questo das liberdades e direitos fundamentais e sua prioridade. O estudo parte

de sua primeira e grande obra Uma Teoria da Justia, percorre os seus escritos

posteriores at chegar ao ltimo escrito que trata especificamente da questo,

qual seja, a oitava conferncia de seu Liberalismo Poltico. O estabelecimento da

prioridade da liberdade sobre o princpio que trata das desigualdades econmicas

e sociais fez render Rawls incisivas crticas. De Herbert Hart, passando pela

crtica de Habermas, at os autores marxistas norte-americanos. Qual a

justificativa empregada por Rawls para conferir prioridade s liberdades e direitos

fundamentais? Em quais situaes a sua teoria permitiria uma restrio s

liberdades? Nos termos da teoria proposta, todos os cidados teriam as suas

liberdades garantidas? E todos efetivamente poderiam exerc-las? Diante de

situaes sociais e econmicas desfavorveis, a teoria da justia como eqidade

apontaria uma soluo ou caminho para a defesa das referidas liberdades? Qual

foi o tratamento dado pelo autor relao entre liberdade e igualdade e entre a

primeira e o princpio da soberania popular? Enfim, pretendemos percorrer a teoria

formulada por Rawls e encontrar algumas respostas essas importantes

questes.

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I. IDIAS FUNDAMENTAIS

1. Concepo poltica de justia

Entre os objetivos de John Rawls, destacamos o de buscar um consenso

sobre questes que envolvam, especialmente, as reivindicaes de igualdade e

liberdade. O autor ressalta, sobretudo no campo terico, os conflitos existentes

entre as mais variadas doutrinas filosficas que so, em muitos casos,

irreconciliveis. A abordagem do autor est, especialmente, circunscrita ao debate

travado precisamente nos pases de lngua inglesa e, portanto, delimitada pela

tradio liberal. Para ns, apesar de Rawls dialogar com grandes pensadores da

histria da filosofia, entre os quais Hegel e Marx e trazer para sua obra temas

tratados por esses pensadores, permanece fiel tradio liberal. Neste cenrio,

segundo o autor, grandes so as controvrsias, por exemplo, que surgem do

debate entre os que defendem a liberdade dos modernos, orientada pela

herana filosfica deixada por John Locke e Benjamin Constant, e os que

defendem a liberdade dos antigos, tradio herdada de Jean Jacques Rousseau.

Para enfrentar essas questes ofereceu uma alternativa s doutrinas abrangentes

mais tradicionais, entre as quais o utilitarismo que domina os pases de lngua

inglesa, modelada pelos princpios gerais da teoria poltica liberal. Acredita

fielmente que o seu Liberalismo Poltico capaz de dar respostas, apontar

caminhos ou solues aos problemas concretos verificados nas atuais

democracias liberais. No campo da teoria democrtica, pouco acrescenta e se

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mantm fiel democracia de matiz liberal sustentando, destarte, a tese da

soberania limitada.

Enfim, inmeras foram as questes que Ralws se props a resolver. Todas,

sem exceo, foram objetos da reflexo filosfica. Diante de tantos conflitos e

aparentes impasses, Rawls pergunta a si mesmo se existe uma maneira de se

chegar a um entendimento ou acordo sobre essas questes. Imagina ser possvel

conceber uma sociedade em que possam coexistir todas as doutrinas

abrangentes, mesmo que conflitantes, e que se possa alcanar um consenso,

especialmente sobre a questo da justia poltica, que se sobreponha s

divergncias. possvel chegar a um entendimento acerca da relao entre

igualdade e liberdade, sobre o modo como as instituies sociais devem ser

organizadas? possvel chegar a um consenso sobre a questo ou sobre uma

determinada concepo de justia? Apesar de todas as divergncias, existe uma

base subjacente capaz de propiciar um acordo? Algo em comum capaz de dar a

direo para a formulao de uma teoria que contemple as principais idias

comuns s culturas das democracias liberais modernas?

Para chegar ao seu intento, Rawls formulou uma concepo de justia

poltica e social afim s convices e tradies mais profundamente arraigadas

das democracias liberais modernas1. Inicialmente reconhece que a justia a

virtude primeira das instituies sociais e procurar demonstrar que o seu primado

parte de uma convico intuitiva2. Sua teoria parte de idias que ele considera

familiares e, destarte, vinculadas ao senso comum da vida cotidiana. E j na

1PL, 354.2TJ: 27-28; EI: 3-4.

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primeira seo de TJ Rawls estabelece o contedo da justia bem como o seu

primado sobre o bem, nos termos da famosa passagem:

Cada pessoa possui uma inviolabilidade fundada na

justia que nem mesmo o bem-estar da sociedade

como um todo pode ignorar. Por essa razo, a justia

nega que a perda da liberdade de alguns se justifique

por um bem maior partilhado por outros. No permite

que os sacrifcios impostos a uns poucos tenham

menos valor que o total maior das vantagens

desfrutadas por muitos. Portanto numa sociedade justa

as liberdades da cidadania igual so consideradas

inviolveis; os direitos assegurados pela justia no

esto sujeitos negociao poltica ou ao clculo de

interesses.(TJ:27)3.

De uma leitura atenta desta citao, percebe-se que ela uma sntese de

toda teoria da justia como eqidade. a partir deste enunciado, que contempla

os principais elementos da sua concepo de justia, que Rawls se lanar em

seu rduo empreendimento. A partir das idias que considera implcitas s

sociedades democrticas, formulou diversas concepes, entre as quais a de

pessoa, a de sociedade como sistema eqitativo de cooperao social e a de

sociedade bem ordenada, procurando disp-las num todo coerente.

3EI: 3-4.

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Sinteticamente, destacamos as trs principais caractersticas da concepo

de justia poltica idealizada por Rawls. A primeira que diz respeito ao objeto da

justia, qual seja a estrutura bsica da sociedade. A segunda pelo fato da teoria

da justia como eqidade se relacionar com as vrias doutrinas abrangentes,

professadas pelos cidados de uma sociedade democrtica, sem depender de

qualquer uma delas para a sua justificao. Por ltimo, uma concepo poltica

que tenha um contedo expresso por meio de certas idias fundamentais vistas

como implcitas na cultura poltica pblica de uma sociedade democrtica4.

1.1. Conceito e concepo de just ia

A proposta de Rawls de oferecer uma concepo de justia voltada a

questo da justia social como contra-modelo ao utilitarismo5. Tanto em TJquanto

em PLRawls procurou delimitar o mbito de aplicao do conceito de justia e o

distinguiu de concepo de justia.

4PL, 56.5 No pretendemos aprofundar essa questo, porm acreditamos que seja interessanteacrescentar o seguinte comentrio de Hffe: A tentativa de superar o relativismo tico-jurdicotambm somente tem sentido se aceitarmos que a relao dos homens entre si determinada pela

justia. Mas esta hiptese no est por cima de qualquer dvida; e a dvida no vem apenas dolado do positivismo jurdico radical. Tambm o utilitarismo, portanto tambm uma posio ticamuito difundida, no reconhece a justia como conceito normativo-fundamental e lhe concede,quando muito, um significado derivado. Quem quer desenvolver um contramodelo do utilitarismono pode, por isso, pressupor a perspectiva da justia; ele deve fundament-la a limine. (Hffe,Otfried. Justia Poltica: fundamentao de uma filosofia crtica do direito e do Estado; traduo deEnildo Stein. So Paulo: Martins Fontes, 2001.).

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Nestas observaes preliminares, tenho vindo a

distinguir o conceito de justia, definido como um

equilbrio adequado entre pretenses concorrentes e

concepes da justia, conjunto de princpios inter-

relacionados que permitem a identificao dos

aspectos relevantes para a determinao daquele

equilbrio.(TJ:32; EI: 9).

A distino realizada por Rawls entre conceito e concepo de justia tem o

objetivo de destacar o fato de que os cidados podem estar de acordo sobre o

conceito de justia, mas terem diversas concepes de justia. A partir desta

distino, poderemos identificar melhor o papel dos princpios de justia social.

Segundo o autor, o conceito de justia definido pelo papel que os conjuntos de

princpios e as concepes de justia desempenham em comum. Neste sentido,

Rawls adota um conceito formal de justia a ser satisfeito por alguns critrios

formais. Segundo o seu entendimento, as pessoas podem concordar que as

instituies so justas quando no existem discriminaes arbitrrias e as regras

estabelecem um equilbrio adequado entre as pretenses dos cidados, por

exemplo. Essa concordncia, no entanto, s possvel em razo das noes de

discriminao arbitrria e equilbrio adequado, critrios formais do conceito de

justia, serem deixadas em aberto e, portando, serem interpretadas por qualquer

cidado de acordo com os princpios por ele adotados6.

6TJ,29; EI, 5.

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1.2. A concepo de justia como eqidade

Em TJ Rawls deixou claro que a sua preocupao principal era com a

questo da justia social e parte da considerao que o objeto primrio da justia

deve ser a estrutura bsica da sociedade, precisamente a maneira como as

principais instituies distribuem os direitos e deveres fundamentais e determinam

a diviso dos benefcios da cooperao social7. Destacou como as mais

importantes instituies a constituio e as principais estruturas econmicas e

sociais e deu como exemplos a proteo jurdica da liberdade de pensamento e de

conscincia, da concorrncia de mercado, da propriedade privada dos meios de

produo e da famlia monogmica. Segundo Rawls, a estrutura bsica da

sociedade favorece certas posies sociais relativamente a outras e, portanto,

afeta diretamente a vida e as expectativas dos indivduos que dela fazem parte.

Isso faz gerar desigualdades profundas e so essas desigualdades, que segundo

o autor so inevitveis, que os princpios de justia devem cuidar.

A justia de um modelo de sociedade depende

essencialmente da forma como so atribudos os

direitos e deveres fundamentais, bem como das

oportunidades econmicas e condies sociais nos

diferentes sectores da sociedade. (TJ,30; EI, 7).

7TJ,30; EI, 6.

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Desde o incio, Rawls esteve atento necessidade de delimitar o alcance

de sua investigao e deixou claro que o seu interesse foi um caso particular do

problema da justia. Embora o conceito de justia possa ser aplicado a qualquer

situao que contemple a repartio de algo que racionalmente encarado como

benefcio ou desvantagem, a preocupao do autor se concentra em apenas um

dos casos. Como foi dito anteriormente, o problema enfrentado por Rawls se

refere questo da justia social e no s relaes entre os indivduos. No se

destinam, ainda, para regular as relaes entre as pessoas jurdicas de direito

privado como associaes ou grupos sociais. Como diz o autor, no existe razo

para afirmar que os princpios que so adequados para a estrutura bsica sejam

vlidos para todos os casos8. O conceito ainda delimitado pelo fato de que os

princpios devero regular aquilo que ele denomina sociedade bem ordenada, pois

presume que todos os cidados esto dispostos a agirem com justia e

contribuirem para manuteno das instituies justas9.

Sendo ou no uma teoria contratualista em sentido completo, a teoria da

justia como eqidade foi buscar no contratualismo a sua fonte de justificao. Os

termos eqitativos da cooperao, contedo dos princpios de justia, so

alcanados a partir de um acordo em que as partes contratantes encontram-se

numa situao de igualdade e, dispostas simetricamente uma em relao s

outras e sob o vu de ignorncia, decidem e escolhem os princpios sob o manto

da imparcialidade. Nesta posio as parte so concebidas como detentoras dos

mesmos direitos e das capacidades necessrias escolha. Em outras palavras, a

8TJ: 30; EI, 7.9TJ: 8; EI, 31.

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situao inicial (original position) deve estar cercada das condies, decididas

consensualmente, que garantam que o procedimento de escolha ser eqitativo e,

portanto, que o objeto do acordo (princpios de justia) tambm o seja. O que deve

ficar claro que, para a justia como eqidade, se o procedimento empregado

para se chegar aos princpios for justo (eqitativo) os princpios o sero tambm.

Essa situao hipottica, que conduz a determinada concepo de justia

possui como caractersticas essenciais, entre outras, o desconhecimento (dado o

vu de ignorncia) das partes de sua posio na sociedade, sua situao de

classe, seu status social, bem como sua sorte na distribuio de dotes e

habilidade naturais, tais como sua inteligncia, fora e outras qualidades. Tambm

desconhecem suas concepes de bem e as suas prprias tendncias

psicolgicas. O vu de ignorncia garante que os princpios de justia sejam

escolhidos sem que quaisquer das partes contratantes sejam favorecidas ou

prejudicadas em razo das contingncias histricas, pelas circunstncias sociais,

pelo status real que ocupa na sociedade ou pelo acaso natural. Assim, os

princpios resultam de um acordo eqitativo na medida em que todos se

encontram numa posio de igualdade e o procedimento adotado para escolha

inibe a qualquer dos contratantes a escolha de princpios que favoream sua

prpria situao particular. Na posio original as pessoas so pensadas como

pessoas morais racionais que possuem seus prprios fins e como sendo capazes

de ter um senso de justia.

Nesse sentido, Rawls diz que a posio original ... o status quo

apropriado, e assim os consensos fundamentais nela alcanados so

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eqitativos.10 E continua, afirmando que a expresso justia como eqidade

utilizada com o significado de que ...os princpios da justia so acordados numa

situao inicial que eqitativa.11

Entretanto, justia como eqidade no significa que justia e eqidade

sejam a mesma coisa. A eqidade representa o trao mais caracterstico da

situao em que justo o acordo do qual resultam os princpios de justia. A idia

de eqidade permite uma viso da posio original como um jogo imparcial,

atravs do qual se busca um consenso indireto e abstrato em torno dos princpios

de justia que devem ser escolhidos. O recurso de Rawls ao vu de ignorncia

fundamental para a construo de sua teoria, pois ele garante a imparcialidade na

medida em que encobre as partes contratantes, impedindo-as de saberem a sua

identidade particular.

2. A sociedade como um sistema eqitativo de cooperao social

A concepo de sociedade como um sistema eqitativo de cooperao

social ocupa a posio de idia organizadora e considerada por Rawls como a

mais fundamental das idias que compem a concepo poltica de justia por ele

formulada.

10TJ:13-14; EI, 12.11Idem, 12; 14.

11


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Como j disse, a idia organizadora fundamental da

justice como eqidade, no interior da qual as outras

idias bsicas se articulam de forma sistemtica, a da

sociedade enquanto sistema eqitativo de cooperao

no decorrer do tempo, de uma gerao a outra. (PL:

58; EI, 15)12.

Naturalmente que a formulao de uma concepo poltica de justia no

poderia prescindir de uma discusso sobre uma concepo de sociedade.

Destarte, Rawls formulou uma concepo abstrata de sociedade necessria

exposio de suas idias. O fez inicialmente em TJ, ao conceber a sociedade

como uma associao de pessoas que em sua maioria pautam as suas relaes

de acordo com regras de conduta publicamente reconhecidas. Tomando como

base algumas idias implcitas nas culturas das democracias liberais, segundo ele,

e para complementar a idia anterior, que as pessoas estariam dispostas a viver

sob um sistema de cooperao social. Sistema este que seria especificado pelas

mesmas regras e seria concebido com o objetivo de fomentar o bem dos que nele

participam13. Naturalmente, as sociedades concretas so muito diferentes da

sociedade idealizada por Rawls, pois so marcadas por graves injustias,

elevados ndices de criminalidade, alto ndice de desemprego associado a cada

vez maior informalidade do mercado de trabalho, enfim. Poderamos dizer que

Rawls desconhece ou simplesmente desconsidera esses problemas? No. Como

12ver Justia e Democracia, p. 213 e JE, p. 7.13TJ, 28; EI, 4.

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ser mais bem esmiuado, ao elaborar a sua teoria, Rawls deixou claro que sua

principal preocupao era com a concepo especial, ou seja, com a teoria ideal14.

Mas porque Rawls utilizou concepes abstratas? possvel justific-las? No

caso da concepo aqui abordada, de onde Rawls encontrou as bases para a sua

formulao?

Este trabalho no tem o escopo, evidentemente, de aprofundar as questes

precedentes, eis que as mesmas ensejariam outra dissertao. No entanto, para

cumprir o nosso intento, preciso apresentar os motivos suscitados pelo autor.

bem verdade a existncia de diferentes doutrinas religiosas, filosficas e morais

que so no apenas conflitantes, mas tambm incompatveis. Tais divergncias

ensejam uma gama de conflitos, muitos dos quais profundos e, do ponto de vista

terico, insuperveis. Destarte, diante de tantas divergncias, possvel haver

uma sociedade justa e estvel onde exista uma concordncia acerca de sua

organizao e que satisfaa uma distribuio eqitativa dos benefcios gerados

em seu interior? Segundo Rawls, no existe concordncia a esse respeito na

tradio do pensamento democrtico nos ltimos dois sculos. Se no h

concordncia, verifica-se a existncia de conflitos profundos no interior das

sociedades, conflitos estes que devem ser tratados pela filosofia poltica.

Controvrsias profundas e de longa data preparam o terreno para a idia de

justificao razovel enquanto problema prtico, e no epistemolgico ou

metafsico15.

14Apenas para orientar o leitor, Rawls dividiu a sua teoria em duas partes. A ideal e a no ideal.15PL: 88-89; EI, 44.

13


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Rawls tem uma viso sobre a filosofia poltica16que , para alguns, similar a

de Hegel. Neste sentido, a filosofia poltica no deve estar separada de qualquer

tradio de prtica e pensamentos polticos e no pode estar separada do mundo

real, to somente cingida aos seus prprios mtodos. Uma concepo poltica de

justia, segundo o autor, s poderia ter peso entre ns na medida em que

ajudasse a colocar em ordem as nossas convices refletidas sobre justia17.

Portanto, no existe qualquer problema quanto abstrao que, quanto maiores e

mais profundos forem os conflitos, maior e num nvel mais elevado ela dever

atingir. Esse exerccio poder afetar nossos juzos particulares, porm no os

afastar por completo j que eles podero, inclusive, serem reafirmados e at

modificarem uma concepo de justia proposta. Portanto, o trabalho de

abstrao necessrio e se mostra como ...uma forma de continuar a discusso

pblica, uma vez desmoronadas as percepes compartilhadas de menor

generalidade18. Resta dizer que, diferentemente da abordagem feita em TJ,

Rawls enfatizou em PL que as idias essenciais que deram a partir das quais

foram elaboradas as concepes abstratas por ele formuladas, encontram base na

cultura pblica das sociedades democrticas atuais.

16Em Justia como eqidade, pp. 1-6, Rawls apresenta quatro funes da filosofia poltica, so

elas: a) sua funo prtica (que consiste na abordagem profunda dos conflitos e divergncias everificar se possvel, mesmo que as aparncias digam que no, descobrir uma base subjacentede acordo filosfico e moral); b) a funo de orientao (consistente na idia de que cabe razo e reflexo terica e prtica nos orientarem no espao conceitual de todos os possveis fins,individuais e associativos, polticos e sociais); c) a funo de reconciliao (a filosofia pode nosmostrar que as instituies da sociedade e sua histria, do ponto de vista filosfico, so racionais ed) a de cumprir uma funo realisticamente utpica (como exame dos limites da possibilidadepoltica praticvel).17PL, 89.18idem: 90; EI, 46.

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Como os conflitos da tradio democrtica sobre a

natureza da tolerncia e a base da cooperao

apropriadas para uma situao de igualdade tm

persistido, podemos supor que sejam profundos.

Portanto, para relacionar esses conflitos com o

conhecido e o bsico, examinamos as idias

fundamentais implcitas na cultura poltica pblica e

procuramos descobrir como os cidados poderiam,

depois da devida reflexo, querer conceber sua

sociedade como um sistema eqitativo de cooperao

ao longo do tempo. (PL: 90; EI, 46).

2.1. Caractersticas da sociedade

Dentre as caractersticas da sociedade, Rawls destaca duas: a identidade e

os conflitos de interesses.

H identidade de interesses uma vez que a

cooperao torna possvel uma vida que, para todos,

melhor do que aquela que cada um teria se tivesse de

viver apenas pelos seus prprios esforos. H conflitos

de interesses uma vez que os sujeitos no so

indiferentes forma como so distribudos os

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benefcios acrescidos que resultam da sua

colaborao, j que, para prosseguirem os seus

objectivos, todos preferem receber uma parte maior

dos mesmos. (TJ: 28; EI, 4).

Se a sociedade marcada tanto por identidade quanto por conflitos de

interesses, surge a necessidade de se estabelecer princpios que sero aplicados

estrutura bsica para especificarem a forma de diviso dos benefcios sociais e

os direitos e deveres dos cidados. Atravs da aplicao dos princpios ser

estabelecida a mais adequada distribuio dos recursos naturais e sociais. A

identidade e o conflito de interesses e a conseqente necessidade de se recorrer

a princpios que, aplicados estrutura bsica, determinaro a diviso dos

benefcios so as exigncias que definem o papel da justia. Portanto, quais

condies, ou seja, qual o contexto de justia que daria origem a essas

exigncias? A discusso necessria na medida em que Rawls pretende

descrever o contexto de justia como sendo o conjunto de condies normais que

tornam a cooperao humana, simultaneamente, possvel e necessria19. Rawls

dividiu as condies em dois grupos: o contexto objetivo e o contexto subjetivo. O

primeiro contexto (objetivo) marcado pela coexistncia de uma multiplicidade de

indivduos num mesmo territrio e pela escassez moderada de recursos naturais e

de outros. Estes indivduos temem que a persecuo dos seus planos de vida seja

impedida por outros indivduos isolados ou agrupados e so cientes sobre a

escassez de recursos, tanto dos naturais quanto de outros. J o segundo contexto

19TJ, p. 114.

16


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(subjetivo) marcado pela diferena entre os projetos de vida dos indivduos

cooperantes, acarretando tambm diferenas entre os seus fins e objetivos. Dadas

essas diferenas, inevitavelmente, surgiro conflitos entre os indivduos,

especialmente em razo de estarem cientes sobre a escassez dos recursos

naturais e sociais.

Ser nesse contexto, e no em outros, que Rawls formular a sua

concepo de sociedade como sistema eqitativo de cooperao social.

Por uma questo de simplicidade, costumo salientar,

entre as condies objectivas, a da escassez

moderada e entre as subjetivas, o conflito de

interesses. Assim, podemos dizer, em resumo, que o

contexto da justia se verifica sempre que so

formuladas exigncias concorrentes que incidem sobre

a diviso das vantagens sociais em condies de

escassez moderada. (TJ: 115; EI, 110).

2.2. Elementos da concepo da sociedade como sistema eqitativo

de cooperao social

Os elementos da idia de sociedade enquanto sistema de cooperao

social foram abordados detalhadamente nos seguintes escritos: Justice as

Fairness: Political, not Metaphysical [A teoria da justia como eqidade: uma

17


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teoria poltica, e no metafsica]20, na primeira conferncia apresentada em PL21e

em Justia como eqidade: uma reformulao22.

O primeiro elemento ou aspecto da cooperao social que esta guiada

por regras e procedimentos publicamente aceites. Os indivduos agem de acordo

com as regras de conduta por eles reconhecidas e no vislumbram uma forma de

cooperao que se equipare a uma mera atividade organizadas por uma

autoridade central absoluta. A cooperao pressupe, logicamente, termos

eqitativos, seu segundo elemento. Naturalmente as partes indagariam: quais

seriam os termos da cooperao social? Seriam os que cada participante poderia

ou deveria razoavelmente aceitar, desde que todos os outros aceitassem. Por

qu? Porque todos os indivduos participantes se beneficiaro adequadamente da

cooperao na medida em que pautem a sua conduta de acordo com as regras e

procedimentos estabelecidos. Neste sentido, os termos eqitativos incluem a idia

de reciprocidade, ou seja, todos sero beneficiados de acordo com os critrios

acordados e publicamente reconhecidos. E quais seriam os termos? Os termos

eqitativos seriam expressos pelos princpios de justia que especificam os

direitos e deveres dos cidados, e que especificaro a diviso eqitativa dos

benefcios produzidos pelos esforos de todos os participantes.

20Justia e Democracia, p. 199-241.21A idia da sociedade com um sistema eqitativo de cooperao, p. 58-65.22 2.A sociedade como sistema eqitativo de cooperao, p. 6-11

18


24/113

3. A soc iedade bem ordenada

Outra idia fundamental a de sociedade bem ordenada. O autor a

concebe com o escopo de definir a idia organizadora central da sociedade como

sistema eqitativo de cooperao social. Conforme bem esclarecera Rawls, a

sociedade bem ordenada uma idealizao23.

Assim, dir-se- que a sociedade bem ordenada

quando no s concebida para aumentar o bem dos

respectivos membros mas quando tambm

efectivamente regida por uma concepo pblica de

justia. Ou seja, trata-se de uma sociedade em que,

por um lado, cada um aceita, sabendo que os outros

tambm aceitam, os mesmo princpios da justia e, por

outro, em que, no geral, as respectivas instituies

bsicas satisfazem esses princpios, sendo

reconhecidas como tal. Nesta situao, ainda que os

sujeitos possam formular, uns contra os outros,

exigncias que sejam excessivas, eles reconhecem,

apesar disso, um ponto de vista comum a partir do qual

sero decididas as respectivas pretenses. (TJ: 28; EI,

4).

23PL, 79; JE,p. 12.

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25/113

Segundo Rawls, dizer que uma sociedade bem ordenada significa trs

coisas. Primeiramente, em razo de que todos os indivduos que nela vivem

aceitam e sabem que todos os outros aceitam os mesmos princpios de justia.

Todos acreditam, ainda, que a estrutura bsica da sociedade est em

concordncia com os referidos princpios. E, finalmente, que todos os cidados

tm um senso de justia e agem de acordo com as instituies bsicas da

sociedade, j que as consideram justas. Cumpre salientar que Rawls imps

algumas restries formais concepo de sociedade bem ordenada, dentre as

quais a de que ela um sistema fechado, isolado de outras sociedades, no qual

os indivduos entram pelo nascimento e saem pela morte. Esse entendimento se

d em razo do autor no considerar ou enxergar a sociedade como uma

comunidade ou uma associao. A sociedade um sistema completo e auto-

suficiente, que tem a finalidade de contemplar todos os propsitos primordiais da

vida humana. Neste sistema, teremos plenas condies de viver num ambiente de

cooperao social e passar o resto de nossas vidas como membros plenamente

cooperativos. Deve-se destacar, no entanto, que uma sociedade como tal no

possui fins ou objetivos ltimos, que ocupam lugar especial nas doutrinas

abrangentes. Os seus fins especficos de devero fazer parte de uma concepo

poltica de justia e de sua razo pblica.

A sociedade bem ordenada dever contemplar um ambiente favorvel ao

convvio das mais variadas doutrinas e formas de pensamento, dado o fato do

pluralismo razovel que marca as sociedades liberais. Nesse ambiente,

independentemente da doutrina que os indivduos professam, todos tero os

meios necessrios para alcanarem os seus fins especficos. Isso se d em razo

20


26/113

do consenso sobre os termos eqitativos da cooperao, especificados pelos

princpios de justia que, aplicados de acordo com as regras de prioridade,

asseguraro um igual status de cidadania e uma justa distribuio dos benefcios

produzidos pela cooperao social.

Neste sentido uma sociedade bem ordenada deve satisfazer ...uma

condio necessria (mas no suficiente, com toda certeza) de realismo e

estabilidade24. Para que isso ocorra, urge a necessidade de que os cidados

adotem a mesma concepo poltica de justia, mesmo que professem doutrinas

divergentes e opostas, atravs de um consenso sobreposto (overlapping

consensus), ou seja:

...concordem, em termos gerais, com aquela

concepo de justia como uma concepo que

determina o contedo de seus julgamentos polticos

sobre as instituies bsicas; e desde que, segundo, as

doutrinas abrangentes que no so razoveis (que,

supomos, sempre existem) no disponham da

aceitao suficiente para solapar a justia essencial da

sociedade. (PL: 82; EI, 39).

Assim, dado o fato do pluralismo razovel, a sociedade bem ordenada, a

partir de um consenso sobre os princpios de justia tornar claro os seus

principais valores polticos a partir de um procedimento construtivista.

24PL: 82; EI, 38.

21


27/113

somente endossando uma concepo

construtivista uma concepo que poltica, e no

metafsica que os cidados podem ter esperanas de

encontrar princpios que todos possam aceitar. Isso

algo que podem fazer sem negar os aspectos mais

profundos de suas doutrinas abrangentes e razoveis.

(PL: 143; EI, 97).

4. Uma concepo normativa de cidado

Dentre as idias essenciais compreenso do tema deste trabalho, a

saber, a prioridade das liberdades e direitos fundamentais, a idia de pessoas

livres e iguais das mais importantes. A concepo de pessoa apresentada em TJ

sofreu uma reformulao radical, sobretudo a partir da elaborao do texto

Kantian Constructivism in Moral Theory [O Construtivismo Kantiano na Teoria

Moral]25, momento em que Rawls descreveu todos os elementos da idia de

pessoa moral e acrescentou o conceito de razovel idia de racionalidade. As

alteraes apresentadas neste texto aproximaram, segundo o autor, a teoria da

eqidade doutrina kantiana, especialmente verso kantiana do construtivismo,

segundo a qual em sua opinio A idia diretora (do construtivismo kantiano)

consiste em estabelecer uma relao satisfatria entre uma concepo particular

25Justia e Democracia. Trad. Irene A. Paternot. So Paulo: Martins Fontes, 2000.

22


28/113

de pessoa e os princpios primeiros de justia por meio de um procedimento de

construo.

A partir da especificao dos seus elementos, Rawls formulou a seguinte

concepo: os cidados de uma sociedade bem ordenada devem ser

reconhecidos como pessoas morais livrese iguais, capazes de ter um senso de

justia e uma concepo do bem26. Pressups, enfaticamente, que os membros

de uma sociedade bem ordenada so pessoas morais plenamente capazes de

cooperar na sociedade27ao longo de suas vidas.

A abordagem da concepo de pessoa essencial para compreenso do

tema desenvolvido neste trabalho. A partir da abordagem de cada um dos seus

elementos, pretende-se abrir caminho para a demonstrao da relao existente

entre a concepo de pessoa e a prioridade das liberdades e direitos

fundamentais, a ser mais bem esmiuada no captulo III.

4.1. Cidados l ivres e iguais

O que significa dizer que os cidados so livres e iguais? A concepo

poltica de pessoa parte do princpio que essa idia reconhecida na cultura

poltica moderna. A nfase dada ao aspecto moral da pessoa tem o objetivo de

destacar um trao de igualdade entre todos os indivduos, independentemente dos

aspectos econmicos e sociais.

26O Construtivismo Kantiano na Teoria Moral, in: Justia e Democracia, p. 55.27Nos termos do que fora tratado no tpico precedente.

23


29/113

Os cidados so iguais na medida em que se

consideram uns aos outros como detentores de um

direito igual de determinar e de avaliar de maneira

ponderada os princpios primeiros de justia que devem

reger a estrutura bsica da sociedade. (Rawls, 2002,

p. 55).

Desta maneira, Rawls pressupe que os cidados so capazes de

compreender e aplicar uma concepo de justia e todos, indistintamente e

independentemente das condies histricas, econmicas ou sociais, tero

assegurado o seu status de igual cidadania. Todos gozaro das liberdades e

direitos fundamentais especificados pelos princpios de justia e, como fonte

autnoma de reivindicaes (um dos aspectos da liberdade), podero formular

suas pretenses, desde que, evidentemente, elas estejam em consonncia com a

concepo poltica de justia publicamente reconhecida por todos.

Cumpre destacar que, sob o ponto de vista da posio original, a igualdade

das partes caracterizada pela relao de simetria entre elas. Nessa situao

hipottica todos os participantes tm os mesmos direitos e poderes que os

possibilitam, atravs de um procedimento eqitativo, chegar a um acordo sobre os

primeiros princpios de justia. Como pessoas morais, os cidados so iguais

enquanto detentores das duas capacidades da personalidade moral, quais sejam:

a de ter uma concepo de justia e uma concepo do bem.

E tambm so livres, pois sendo plenamente capazes de ter uma

concepo do bem tero, consequentemente, a liberdade de formar, revisar e

24


30/113

modificar essa concepo, desde que o faam sobre base razoveis e racionais.

Os cidados no se consideram ligados para sempre a uma determinada doutrina,

a uma concepo particular do bem ou a fins ltimos que o desconsiderem

enquanto pessoa moral capaz de rever a sua posio. Para eles, o status de

cidadania igual garante a sua liberdade e independncia enquanto pessoa moral,

distinta de qualquer sistema particular de fins28. So livres, ademais, enquanto

fontes autnomas de reivindicaes fundamentadas e

...so livres na medida em que pensam ter o direito de

intervir na elaborao de suas instituies comuns em

nome de seus prprios objetivos fundamentais e de

seus interesses superiores. (Rawls, 2002, p. 55).

No entanto, a liberdade de reivindicar deve ser pautada pela

responsabilidade dos cidados para com os seus fins particulares. Dada uma

concepo de justia publicamente reconhecida por todos, que garante as

condies e meios necessrios para atingirem os seus objetivos, os cidados

mantm certa independncia de seus objetivos, j que os mesmos estaro

ajustados e moldados pela sua capacidade de ser razovel.

28Rawls, 2002, p. 94.

25


31/113

4.2. As duas capacidades da pessoa moral

A pessoa moral dotada de duas capacidades, a dizer: a capacidade de ter

um senso de justia e a capacidade de ter uma concepo do bem. De acordo

com a primeira capacidade, os cidados so capazes de agir de acordo com uma

concepo de justia e de respeitar os princpios de justia que foram objeto de

um acordo. So capazes de respeitar os termos eqitativos da cooperao social

e, enquanto pessoas livres, de formularem reivindicaes legtimas nos termos da

concepo poltica de justia publicamente reconhecida.

A capacidade de ser razovel, que remete ao justo, pode ser descrita nos

seguintes termos: sob a perspectiva da posio original, dada as suas

caractersticas, as partes consideram justa uma sociedade que regida por uma

concepo pblica de justia. Uma sociedade em que todos os cidados agem de

acordo com essa concepo e que so, portanto, capazes de respeitar os

princpios de justia. Princpios que sero aplicados estrutura bsica da

sociedade que, por sua vez, garantir as condies para que cada membro tenha

o seu status de cidado igual reconhecido. Sendo assim, os indivduos tero

motivos suficientes para cumprirem os termos eqitativos, cujo contedo dado

pelos princpios primeiros escolhidos numa posio inicial de igualdade, atravs

de um procedimento eqitativo.

As pessoas so razoveis em um aspecto bsico

quando, entre iguais, por exemplo, esto dispostas a

propor princpios e critrios como termos eqitativos de

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32/113

cooperao e a submeter-se voluntariamente a eles,

dada a garantia de que os outros faro o mesmo. (PL:

93; EI: 49).

A segunda capacidade parte do pressuposto de que cada um dos membros

da sociedade tem os seus fins e interesses fundamentais e, portanto, cada um

deles possui a capacidade de ter uma concepo particular do bem, portanto, de

ser racional. Esta capacidade deve ser entendida num sentido mais amplo, qual

seja, cada indivduo tem a capacidade no apenas de formar, mas tambm a de

revisar e tentar racionalmente realizar a sua concepo do bem. Destarte as

pessoas se consideram livres e seguros para perseguirem os seus fins e sabem

que podero faz-lo, pois, a partir do reconhecimento do status de igual cidadania,

todos tero assegurados os meios necessrios para realizar o seu projeto de vida.

No entanto, estando os indivduos sob um sistema eqitativo de cooperao

social, os seus fins particulares sero orientados pelo desejo de cooperar uns com

os outros em termos que todos possam aceitar.

Para os fins de uma concepo poltica de justia, no se pode conceber a

pessoa to somente com a sua capacidade de ser racional. Segundo o autor, o

agente racional pode tornar-se um quase psicopata, j que sempre colocar os

seus objetivos particulares frente e em detrimento dos objetivos dos demais

agentes, na busca de benefcios para si mesmo29. necessrio enxergar as duas

capacidades morais como sendo complementares, j que ambas so essenciais e

conjuntamente especificam os termos eqitativos da cooperao social.

29PL: 51; EI: 95.

27


33/113

Como idias complementares, nem o razovel nem o

racional podem ficar um sem o outro. Agentes

puramente razoveis no teriam fins prprios que

quisessem realizar por meio da cooperao eqitativa;

agentes puramente racionais carecem do senso de

justia e no conseguem reconhecer a validade

independente das reivindicaes dos outros. (PL: 96;

EI, 52).

4.3. A questo da autonomia dos cidados

Segundo o autor, a fim de esclarecer a idia de pessoa, importante que

se faa a distino entre trs pontos de vista: o das partes na posio original, o

dos cidados que compem uma sociedade bem ordenada e o nosso ponto de

vista (Cf. Rawls, 1980; I Conferncia; VII). O nosso ponto de vista (o seu e o meu)

o ponto de vista a partir do qual avaliada a teoria da justia como eqidade,

verificando se ela pode servir como base para uma concepo de justia cuja

interpretao da liberdade e da igualdade seja satisfatria. O ponto de vista das

partes na posio original e o ponto de vista dos cidados de uma sociedade bem

ordenada so elementos que fazem parte das concepes-modelo da teoria da

justia. Nesse sentido, preciso ter-se em vista o papel da posio original como

concepo mediadora do processo de construo, atravs do qual as partes,

enquanto agentes racionais, esto submetidos a restries razoveis, alm de que

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34/113

devem considerar-se no dever de optar por princpios que constituam a concepo

pblica de justia de uma sociedade bem ordenada. Entretanto, preciso ter

cuidado para no se confundir as deliberaes das partes e sua autonomia

racional com a autonomia completa.

A autonomia racional, segundo o autor, aplica-se s partes que so agentes

artificiais racionalmente autnomos do processo de construo, na posio

original, de princpios de justia. A autonomia racional deve ser vista, portanto,

como mero instrumento de representao na medida em que tem a funo de

vincular a concepo de pessoa aos princpios de justia, atravs da idia

mediadora da posio original, no processo de construo.

Quanto noo de autonomia completa, trata-se de um ideal moral que faz

parte do ideal mais amplo de uma sociedade bem ordenada. Ela no poderia ser

aplicada s partes que deliberam na posio original, pois essas so agentes

meramente artificiais e, por isso mesmo, apenas racionalmente autnomos. Como

tais, representam o aspecto da racionalidade, que faz parte da concepo de

pessoa moral que atribuda aos cidados que compem uma sociedade bem

ordenada. Nesse sentido, a autonomia completa s pode ser efetivada

concebendo-se um ideal de pessoa compartilhado pelos cidados que compem

uma uma sociedade bem ordenada. Entretanto, para conquist-la, eles devem

primeiramente reconhecer o procedimento de construo dos princpios de justia,

consequentemente aceitar os princpios que da derivam, e agir de acordo com os

princpios escolhidos.

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II. OS PRINCPIOS DE JUSTIA E AS LIBERDADES E DIREITOS

FUNDAMENTAIS

1. Os princpios de justia

A questo da escolha dos princpios de justia a partir da posio original

caminha com a questo da prioridade30. A argumentao em favor dos princpios

contempla a ordenao lexical e as regras de prioridade a ela inerentes. Os

princpios de justia formulador por Rawls foram apresentados em vrias

passagens de sua obra. O primeiro esboo foi apresentado no 11 de TJ. Nesta

obra, o autor apresenta a primeira formulao, precisamente no 46, juntamente

com as regras de prioridade. A derradeira formulao, concebida em razo das

incisivas crticas proferidas por Hart, foi apresentada em PL

[a. Todas as pessoas tm igual direito a um projeto

inteiramente satisfatrio de direitos e liberdades

bsicas iguais para todos, projeto este compatvel com

todos os demais; e, nesse projeto, as liberdades

polticas, e somente estas, devero ter seu valor

eqitativo garantido.

b. As desigualdades sociais e econmicas devem

satisfazer dois requisitos: primeiro, devem estar

vinculadas a posies e cargos abertos a todos, em

30Esta ltima ser tratada no prximo captulo.

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condies de igualdade eqitativa de oportunidades; e

segundo, devem representar o maior benefcio possvel

aos membros menos privilegiados da sociedade. (PL:

47-48; EI, 5-6 ver nota 3)31

Os princpios acima explicitados seriam aqueles que, segundo Rawls, as

partes, ou seja, os representantes autnomos dos cidados da sociedade

adotariam numa dada situao hipottica (posio original). Trata-se de um

experimento mental, portanto, a-histrico, onde os representantes dos cidados

escolheriam os princpios a partir de uma lista, conforme a tradio da filosofia

moral e poltica.

A teoria da justia como eqidade voltada questo da justia social,

portanto, como afirma Rawls:

Para ns, o objecto primrio da justia a estrutura

bsica da sociedade, ou, mais exactamente, a forma

pela qual as instituies sociais mais importantes

distribuem direitos e deveres fundamentais e

31Nota 3: Rawls d a orientao sobre as alteraes elaboradas desde a verso apresentada emTJ: The statement of these principles differs from that given in Theory and follows the statement inThe Basic Liberties and Their Priority() The reasons for these changes are discussed on pp. 46-55 of that lecture. They are important for the revisions in the forceful objections raised by H.L.A.Hart in his critical review () [A formulao desses princpios difere daquela apresentada emTeoria e segue a formulao de As Liberdades Fundamentais e sua Prioridade (...) Os motivosdessas alteraes so discutidos nas pp. 46-55 daquela conferncia. So importantes para asrevises na exposio das liberdades bsicas em Teoriae foram feitas na tentativa de responders importantes objees feitas por H.L.A. Hart, em sua resenha crtica...] A conferncia de Rawlsfoi publicada na obra Political Liberalism[O Liberalismo Poltico].

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determinam a diviso dos benefcios da cooperao em

sociedade. (TJ: 30; EI, 6).

Diante disso, o autor nos adverte que estes princpios no devem ser

confundidos com aqueles que se aplicam aos indivduos e s suas aes

particulares.

De acordo com o primeiro princpio, todo cidado tem direito ao mais amplo

sistema total de liberdades bsicas iguais. A compreenso dessa idia merece

alguns esclarecimentos, ofertados pelo prprio pensador:

Em primeiro lugar, devemos ter presente que as

liberdades bsicas devem ser avaliadas como um todo,

como um sistema. O valor de uma dessas liberdades

depende normalmente da forma como as outras so

especificadas. Em segundo lugar, admito que, desde

que as condies sejam razoavelmente favorveis,

sempre possvel especificar estas liberdades de modo

a que os efeitos mais importantes de cada uma possam

ser simultaneamente garantidos e os interesses mais

fundamentais protegidos. Ou, pelo menos, que tal ser

possvel desde que se adira de uma forma coerente

aos dois princpios da justia e s regras de prioridade

que lhes esto associadas. (TJ: 168-169; EI, 178).

33


39/113

O segundo princpio de justia dividido em duas partes. A primeira

consubstancia-se no princpio da igualdade de oportunidades e a segunda

consiste no denominado princpio da diferena.

A primeira parte, ou seja, o princpio da igualdade de oportunidades,

explicada nos seguintes termos:

Como atrs ficou dito, a igualdade eqitativa de

oportunidades equivale existncia de um determinado

conjunto de instituies que asseguram possibilidades

iguais de educao e cultura para pessoas com

motivaes idnticas e que mantm os cargos e

funes aberto a todos, com base nas qualidades e

esforos razoavelmente exigidos para a satisfao das

respectivas tarefas e deveres. (TJ: 223; EI, 245-246).

O princpio de diferena, consubstanciado na segunda parte do segundo

princpio de justia, prope a maximizao das expectativas dos que esto em pior

situao, ou seja, dos menos beneficiados. Destarte, a melhoria das condies

dos mais favorecidos s pode ser aceita na medida em que proporcione uma

melhoria das condies dos menos privilegiados. Com isso, podemos entender

que Rawls, ou melhor, a teoria da justia por ele formulada, comporta

determinadas desigualdades. A este respeito, declara o autor:

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40/113

Se certas desigualdades de rendimento e diferenas

de autoridade tornassem a condio de todos melhor

do que aquela que se verifica nesta situao inicial

hipottica, elas estariam em harmonia com a

concepo geral de justia. (TJ: 69; EI, 55).

A concepo geral da justia no impe restries

quanto ao tipo de desigualdades que so admissveis.

Exige apenas que a posio de todos seja melhorada.

(idem).

A postura de Rawls, ao aceitar certos tipos de desigualdades, fez render-lhe

severas crticas. A mais contundente dentre elas foi a de que o princpio de

diferena permite desigualdades excessivas.

Vale ressaltar que a aplicao dos princpios deve respeitar as regras de

prioridade preceituadas por Rawls. No entanto, essas regras tero completa

aplicabilidade apenas quando se tratar da concepo especial de justia. Esse

assunto ser abordado com maior clareza no prximo captulo, entretanto,

ressaltamos que o segundo princpio, dividido em duas partes, deve ser aplicado,

quando se tratar da concepo especial, da seguinte maneira: a primeira parte, o

princpio da igualdade de oportunidades tem prioridade sobre a segunda parte,

qual seja, o princpio de diferena.

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41/113

2. A especificao das liberdades e direitos bsicos

O presente tpico pretende demonstrar quais so as liberdades

especificadas por Rawls e a sua relao com o princpio do imprio da lei.

Pretende-se, ademais, analisar o porqu da formulao de uma lista e questes

conexas tais como: sistema coerente de liberdades; conflitos entre as

liberdades; consideraes acerca do desenho constitucional. Ser tambm

crucial a anlise mais aprofundada sobre a idia de seqncia de quatro

estgios (deixaremos de abordar a fase de escolha dos princpios, j comentada

no captulo anterior, mas abordaremos as demais fases: conveno constituinte,

fase legislativa e a ltima fase de aplicao das leis aos casos concretos). Quais

so os critrios utilizados por Rawls para especificao das liberdades e direitos

fundamentais nessas fases?

As liberdades fundamentais contidas no primeiro princpio so

especificadas por Rawls numa lista. No 11 de TJ ele apresenta uma primeira

formulao contendo as seguintes liberdades:

essencial observar que possvel estabelecer um

elenco das liberdades bsicas. Entre elas contam-se,

como particularmente importantes, a liberdade poltica

(direito de votar e ocupar uma funo pblica) e a

liberdade de expresso e de reunio; a liberdade de

conscincia e de pensamento; as liberdades da

pessoa, que incluem a proibio da opresso

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42/113

psicolgica e da agresso fsica (direito integridade

pessoal); o direito propriedade privada e proteo

face deteno arbitrrias, de acordo com o princpio

do domnio da lei (rule of law). E, de acordo com o

primeiro princpio, estas liberdades devem ser iguais

para todos. (TJ: 68; EI, 53).

Em PL, precisamente no 1 da oitava conferncia, Rawls nos oferece outra

lista com algumas alteraes, a seguir:

Uma outra questo preliminar que as liberdades

fundamentais iguais do primeiro princpio de justia so

especificadas por uma lista, que a seguinte: a

liberdade de pensamento e de conscincia; as

liberdades polticas e a liberdade de associao, assim

como as liberdades especificadas pela liberdade e

integridade da pessoa; e, finalmente, os direitos e

liberdades abarcados pelo imprio da lei. (PL: 345; EI,

291).

J em Justia como eqidade, Rawls apresenta uma terceira lista com uma

redao pouco diferente da anterior, sem, no entanto, propor alteraes

substantivas, conforme verificamos abaixo:

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...liberdade de pensamento e de conscincia;

liberdades polticas (por exemplo, o direito de votar e

de participar da poltica) e liberdade de associao,

bem como os direitos e liberdades especificados pela

liberdade e integridade (fsica e psicolgica) da pessoa;

e, finalmente, os direitos e liberdades abarcados pelo

estado de direito. (Rawls, JE, p. 62).

A anlise das trs listas demonstra que apenas uma dentre as liberdades

ou direitos fundamentais especificados na primeira lista no repetida nas listas

subseqentes. O direito fundamental a que estamos nos referindo o direito

propriedade privada. Evidentemente que Rawls no alterara o seu entendimento

aps TJ, pelo contrrio. Apesar de no ter includo este direito na lista em PL,

Rawls ressalta nesta obra a relevncia do direito de adquirir e fazer uso da

propriedade pessoal. Este direito considerado fundamental, pois visa garantir ao

indivduo uma base material necessria32 para a preservao do seu sentimento

de independncia pessoal e auto-respeito. Esses sentimentos, por sua vez, so

essenciais para o desenvolvimento e exerccio das duas capacidades morais dos

indivduos considerados livres e iguais, quais sejam a de ter um senso de justia e

uma concepo de bem.

32No conseguimos chegar a uma concluso, se possvel, a partir da leitura dos textos de Rawls,sobre o quantumnecessrio para cada cidado. Ademais, no encontramos qualquer referncia qualquer forma de limitao da acumulao da propriedade privada. Ressaltamos que esse tema,em razo de no ser objeto especfico desta pesquisa e de sua relevncia, merece maiorinvestigao.

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44/113

No nos esqueamos que a referida lista ser submetida juntamente com

outras listas apreciao das partes na posio original para que elas escolham

uma dentre as apresentadas. A elaborao de uma lista de direitos fundamentais

algo que suscita vrias indagaes. Entre elas, qual a importncia de uma lista

que especifique os direitos fundamentais? A partir da especificao, qual o

fundamento e a justificao para a adoo destes e no de outros direitos? Rawls

responde a primeira questo dizendo que uma lista contendo as liberdades e

direitos fundamentais algo que uma concepo filosfica de justia poderia

dispensar. No entanto, ele nos adverte que a especificao das liberdades

essencial, pois quando elas so incorporadas aos princpios de justia e

apresentados s partes na posio original, juntamente com outras concepes de

justia como o perfeccionismo e o utilitarismo, os princpios de justia contendo

essas liberdades seriam escolhidos e os demais seriam descartados33. Desta

maneira, seria alcanado o objetivo inicial da justia como eqidade, qual seja:

Esse objetivo mostrar que os dois princpios de

justia propiciam uma compreenso melhor das

exigncias da liberdade e da igualdade numa

sociedade democrtica do que os princpios primeiros

associados s doutrinas tradicionais do utilitarismo, do

perfeccionismo ou do intuicionismo. (PL: 346; EI, 292).

33As razes para escolha dos princpios sero melhor esmiuadas no prximo captulo.

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Neste sentido, a definio de uma lista deve ser feita com a exatido

necessria para sustentar a concepo de justia como eqidade. A lista, no

entanto, deve conter apenas aquelas liberdades e direitos que so essenciais,

pois as liberdades ali contidas ocupam um status superior.

Antes de tudo, a prioridade da liberdade significa que o

primeiro princpio de justia atribui s liberdades

fundamentais, apresentadas na lista, um status

especial. (PL: 348; EI, 294).

A especificao de outras liberdades ficar para os estgios posteriores da

conveno constituinte ou do processo legislativo ordinrio. Uma lista desta

natureza no pode ser muito extensa, sob pena de enfraquecer as liberdades que

so realmente essenciais. Ademais, ao invs de termos uma noo clara e

circunscrita das liberdades e de sua prioridade, poderamos gerar no sistema uma

confuso e uma indeterminao indesejveis. O processo de escolha dos

princpios na posio original ficaria comprometido, pois as partes teriam maiores

dificuldades de se convencerem pela adoo dos princpios de justia que contm

as liberdades e direitos fundamentais. Uma lista muito extensa faria com que uma

noo adequada de prioridade fosse prejudicada.

A razo para esse limite lista de liberdades

fundamentais o status especial dessas liberdades.

Toda vez que ampliamos a lista das liberdades

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fundamentais, corremos o risco de enfraquecer a

proteo das mais essenciais e de recriar no interior do

sistema de liberdades os problemas de indeterminao

e desorientao que tnhamos a esperana de evitar

com uma noo adequadamente circunscrita de

prioridade. (PL: 350-351; EI, 296).

Deste modo, as liberdades no especificadas no sero classificadas como

bsicas e, portanto, no estaro amparadas pelas regras de prioridade, conforme

Rawls salienta:

evidente que liberdades no compreendidas na lista,

como, por exemplo, o direito de deter certas formas de

propriedade (e.g. meios de produo) e a liberdade

contratual nos termos em que entendida pela doutrina

do laissez faire, no so liberdades bsicas; e assim

no so protegidas pela prioridade do primeiro

princpio. (TJ: 69; EI, 54).

As liberdades bsicas proclamadas por Rawls esto intimamente

relacionadas entre si e, conjuntamente dispostas, devem ser especificadas ...de

forma a obter o melhor sistema completo de liberdade34. A ressalva oportuna

em razo das liberdades bsicas estarem sempre restringidas ou limitadas pela

34TJ: 169; EI, 178.

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lei, j que as partes tero, vez ou outra, que avaliar uma liberdade em relao

outra, como sugere o exemplo proposto por ele, a seguir: a liberdade de

expresso com o direito a um julgamento justo 35. Tais restries ou limitaes

devem atender a critrios, especificamente delineados, determinados pelo

significado da liberdade igual e pela aplicao lexical dos princpios de justia.

Esses critrios tm o escopo de evitar as duas violaes possveis, adverte o

autor, do primeiro princpio (princpio de igual liberdade), quais sejam

A liberdade desigual quando uma classe de pessoas

goza de maior liberdade do que uma outra, ou se a

liberdade menos ampla do que aquilo que deveria

ser. (TJ: 169; EI, 178).

O pensador, no entanto, ciente da existncia dos mais variados conflitos de

interesses entre os cidados, em razo do pluralismo de idias, comum s

sociedades liberais, admite a possibilidade de limitao das liberdades apenas nos

casos especificados em sua teoria, quais sejam:

Uma liberdade bsica, includa no primeiro princpio,

s pode ser limitada se tal beneficiar a prpria

liberdade, isto , somente para assegurar que a

mesma, ou outra liberdade bsica, fique devidamente

35Ibidem. Cf. Art. 5o. inc. LIV da CF/88: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem odevido processo legal (grifo nosso) - Princpio constitucional do devido processo legal.

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protegida e para ajustar o sistema conjunto das

liberdades da melhor forma possvel. Este ajustamento

do sistema completo das liberdades depende apenas

da definio e extenso das diversas liberdades

concretas. (TJ: 169; EI, 179).

A defesa desta idia perpetrada de maneira radical, pois a mesma denota

a essncia da doutrina rawlsiana. A justia como eqidade no admite qualquer

possibilidade de limitao ou restrio da liberdade, a no ser aquelas

preconizadas por seu criador. Com esse fundamento, Rawls pretende que sua

doutrina seja uma alternativa s demais doutrinas compreensivas, entre elas o

utilitarismo. Isso porque o utilitarismo, como fora acima apontado, no oferece as

bases seguras para a proteo das liberdades bsicas, segundo Rawls,

consolidadas na cultura democrtica constitucional das sociedades liberais. Por

corolrio, Rawls no admite a troca das liberdades por uma maior satisfao do

bem estar geral, conforme expe:

Cada pessoa beneficia de uma inviolabilidade que

decorre da justia, a qual nem sequer em benefcio do

bem-estar da sociedade como um todo poder ser

eliminada. Por esta razo, a justia impede que a perda

da liberdade para alguns seja justificada pelo facto de

outros passarem a partilhar um bem maior. No

permite que os sacrifcios impostos a uns poucos sejam

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compensados pelo aumento das vantagens usufrudas

por um maior nmero. Assim sendo, numa sociedade

justa a igualdade de liberdades e direitos entre os

cidados considerada como definitiva; os direitos

garantidos pela justia no esto dependentes da

negociao poltica ou do clculo dos interesses

sociais. (TJ: 27; EI, 3-4).

3. A distino entre liberdade e valor da liberdade

Ao abordar a questo da liberdade, Rawls deliberadamente ignorou a

controvrsia que se tornou clssica entre liberdade negativa e liberdade positiva,

tal como foi formulada por Isaiah Berlin em seu ensaioTwo Concepts of Liberty36.

A discusso promovida por Rawls no contempla um debate sobre o conceito de

liberdade, mas sobre o que ele denomina valor da liberdade. No entanto, apesar

de desconsiderar a controvrsia clssica, Rawls vai operar com o conceito de

liberdade negativa, ou seja, vai pensar a questo da liberdade como ausncia de

restrio (ou conjunto de restries) ao agir do indivduo. Historicamente, os

liberais sustentam a tese de que a todo indivduo deve ser assegurada uma rea

36BERLIN, Isaiah. "Dois conceitos de liberdade?", In: HARDY, Henry e HAUSHEER, Roger (orgs.).Isaiah Berlin: Estudos sobre a Humanidade: uma antologia de ensaios , So Paulo, Companhia dasLetras, 2002. p. 226-272.

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de ao livre de quaisquer oposies de outros indivduos e, especialmente, do

Estado: necessrio proteger o indivduo, inclusive dele prprio.

Cumpre notar que ao empregar o termo liberdade, o autor est se referindo

ao conjunto de liberdades fundamentais, especialmente quelas contidas no

primeiro princpio de justia e no liberdade enquanto tal. A liberdade representa

o sistema total de liberdades bsicas asseguradas a todos os indivduos

indistintamente. Todos os cidados, dada a aplicao dos princpios de acordo

com as regras de prioridade, tero garantidos o igual status de cidadania. No

entanto, nem todos os indivduos tm a capacidade de atingir os seus fins dentro

da estrutura definida pelo sistema. Todos tem liberdades iguais, mas o valor da

liberdade de cada um pode ser desigual, j que depende da capacidade de cada

um. A justia como eqidade garante a todos o mesmo status de cidadania, mas

no pode assegurar que todos tero as mesmas capacidades para atingirem os

seus fins. O valor da liberdade se refere ao proveito que as pessoas tiram de suas

liberdades. A questo, notadamente, complexa e a argumentao oferecida por

Rawls sofisticada. O primeiro princpio garante liberdades iguais a todos. No

entanto, o segundo princpio permite certas desigualdades. Como equacionar a

igualdade do primeiro princpio com a desigualdade permitida pelo segundo

princpio? Aqui entra a distino entre liberdade e valor da liberdade. Se o

segundo princpio permite certas desigualdades, algumas pessoas podero ter

maior riqueza e, portanto, melhores condies para perseguirem os seus fins. A

distino, segundo Rawls, tem o objetivo de combinar a igualdade e a liberdade

em uma noo coerente. A distino, evidentemente, arbitrria e concordamos

com Norman Daniels, quando afirma que o objetivo de Rawls o de excluir os

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fatores econmicos dos tipos de restrio a liberdade37. Pois, para a justia como

eqidade, a liberdade s pode ser restringida em nome da prpria liberdade e de

acordo com o princpio do rule of law. A distino pode gerar situaes absurdas,

pois, o primeiro princpio garante a mesma liberdade tanto para um indivduo como

o Antnio Ermrio de Moraes quanto para qualquer funcionrio de seu aglomerado.

Ora, notadamente o segundo no poder exercer a liberdade como o primeiro.

Resta saber se a aplicao do princpio de diferena garantir a todos os

indivduos a possibilidade de exercerem efetivamente as liberdades iguais

garantidas pelo primeiro princpio. Quanto ao valor das liberdades esse jamais

ser igual, a justia como eqidade garantir to somente, segundo o autor, o

valor das liberdades polticas.

37 Daniels, Norman. Equal Liberty and Unequal Worth of Liberty. In: The two principles and theirjustification. Edited with an introduction By Henry S. Richardson. New York & London: GarlandPublishing, Inc, 1999.

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III. A PRIORIDADE DAS LIBERDADES E DIREITOS FUNDAMENTAIS

1. Intrito

A questo a ser abordada neste captulo perpassa toda a obra de John

Rawls. A leitura dos seus escritos, especialmente TJe PL, torna evidente que a

questo da prioridade das liberdades e direitos fundamentais dos cidados ocupa

um lugar de destaque, seno o principal objetivo do empreendimento rawlsiano.

No entanto, nos perguntamos se durante a elaborao de sua teoria o autor

realmente considerou os graves problemas concretos que marcaram a sua

existncia e a de milhes de seres humanos. Como garantir os direitos

fundamentais a todos os cidados das sociedades liberais que, notadamente, so

marcadas por profundas desigualdades, especialmente as de natureza

econmica? Como garantir as mesmas liberdades diante do notrio processo

econmico de concentrao oligopolista? Ser que Rawls realmente acredita que

esse processo, mais avanado do que nunca, poderia ser controlado no plano

poltico ou mesmo no campo econmico com a adoo de uma teoria que

contempla, entre outras coisas, uma manifesta defesa livre economia de

mercado? Ora, John Rawls foi um pensador de respeitvel erudio e certamente

bem informado sobre a realidade interna de seu pas (E.U.A) e dos pases

perifricos. No entanto, manifestamente no levou a srio os graves problemas

ao seu redor. Teria ele, durante a elaborao de sua teoria, considerado o papel

desempenhado por seu pas no contexto histrico da poca que fora marcado,

sobretudo, pela Guerra Fria (com destaque ao Macartismo), pela operao

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Mongoose38, pela Guerra do Vietn (1964-1975)39, pelo massacre de populaes

civis na Guerra do Golfo e pela poltica imperialista estadunidense, entre outros

fatos? No. Se o autor realmente os tivesse considerado, atravs de uma anlise

rigorosa e profunda40, certamente no teria elaborado uma teoria to morna. E o

que dizer dos conflitos tnicos, do tratamento dispensado aos imigrantes,

especialmente os de origem rabe e latino americanos, e grande massa de

encarcerados existente em solo estadunidense41? Nunca demais denunciar o

caso dos prisioneiros de guerra afegos, confinados na base militar norte-

americana de Guantnamo, arquiplago cubano. A todos esses cidados seriam

garantidas as liberdades e direitos fundamentais? Sabemos que no. E no

poderia ter sido diferente, tendo em vista a opo do autor pela formulao de um

38Trata-se de uma operao terrorista iniciada pelo governo Kennedy contra Cuba, lanada aps ofracasso da tentativa de invaso da Baa dos Porcos que, conforme denuncia Chomsky, ...ganha oprmio de principal operao terrorista internacional isolada do mundo. (Chomsky, Noam. Paraentender o poder: o melhor de Noam Chomsky. Org. Peter R. Mitchell & John Schoeffel; trad. deEsduardo Francisco Alves. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2005.39Oportuno lembrar que os EUA novamente fizeram uso de agente laranja, napalm, entre outrasarmas de destruio, no apenas contra soldados, mas contra a populao civil.40V. nota 16.41A pesquisa divulgada pela revista The Economist em 2002 revela que os EUA apresentava em2000 o maior nmero de encarcerados do planeta, ultrapassando a cifra de 2 milhes decidados estadunidenses. Os nmeros atingem uma proporo de 700 presos a cada 100.000habitantes. A pesquisa mostrava ainda o grave problema com os egressos (presidirios quevoltavam ao convvio da sociedade) e que cerca de 7% da populao adulta (12% dos homens) jhaviam sido condenados por crimes graves. (A stigma that never fades.http://www.economist.com/world/na/displayStory.cfm?story_id=1270755 - Aug 8th 2002,CHICAGO). A pesquisa fora comentada no editorial do jornal Folha de So Pauloem 11.08.02.O aumento do nmero de encarcerados no uma peculiaridade to somente verificada nosE.U.A.. Mas vale ressaltar a evoluo do sistema repressivo e penitencirio norte-americano que,inclusive, tem exportado o seu principal modelo de penitenciria aos pases perifricos, entre osquais o Brasil. O modelo ao qual nos referimos denominado por Supermarxe tem feito sucesso,

sobretudo no estado de So Paulo. Para essas prises, conhecidas como Centro de ReabilitaoPenitenciria e que comportam o denominado RDD (regime disciplinar diferenciado), as primeirascriadas em Presidente Bernardes e Iaras (lembrando que h tempos j existia o temvel Anexo daCasa de Custdia de Taubat - conhecido como Piranho - temvel aos presidirios da poca),so enviados os lderes de rebelies, seqestradores, chefes de faces criminosas, entre as quaisem destaque o PCC. Cabe-nos a seguinte indagao: Se tantos liberais existem e tanto se fala emliberdade, se as liberdades e direitos fundamentais so considerados valores supremos para osliberais, donde podemos deduzir que o estado liberal tem como uma de suas finalidades proteg-las e garanti-las a todos os cidados, qual o porqu da essencialidade de um sistema repressorto voraz?

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http://www.economist.com/world/na/displayStory.cfm?story_id=1270755http://www.economist.com/world/na/displayStory.cfm?story_id=1270755


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modelo abstrato que no pretendia ser descritivamente exato em detalhes, quando

muito, extrair to somente alguns aspectos que o interessaram. Mas a crtica

persiste e legtima, na medida em que o autor, a partir de um modelo abstrato

pretende justificar as instituies concretas. No mnimo, devemos perguntar o

quanto a teoria de Rawls realmente apreende a complexa realidade.

Apesar da posio por ns adotada, no podemos deixar de reconhecer a

importncia de suas contribuies que para ns se expressa no seu

reconhecimento de que no basta estabelecer um sistema formal de liberdades,

deve-se, antes, garantir as condies materiais bsicas a todos os cidados. Teria

Rawls, sugerido a proteo legal a direitos materiais? Neste sentido a sua obra

marca um avano no interior da tradio liberal que, dificilmente, poder

retroceder. No deixa de ser, ainda, um reconhecimento da fora das crticas

enunciadas desde Hegel e depois por Marx ao liberalismo.

Bom, como dissemos, o ponto de partida de toda a sua construo terica

foi a idia de que todo cidado detentor de liberdades e direitos fundamentais

inalienveis. Rawls era conhecedor da histria da filosofia poltica e se esforou

para dialogar com grandes pensadores, entre os quais: Kant, Hegel e Marx. A

impresso deixada pela leitura de sua obra a de que esta traz continuamente em

seu bojo a tentativa de responder s objees suscitadas pelos grandes

pensadores da histria da filosofia poltica. As obras Justia como eqidade: uma

reformulao42eA histria da filosofia moral43tornam isso evidente. E no se trata

42Justia como eqidade: uma reformulao. Organizado por Erin Kelly; traduo Claudia Berliner;reviso tcnica e da traduo lvaro de Vita. So Paulo: Martins Fontes, 2003.43Histria da filosofia moral. Organizado por Barbara Herman; traduo Ana Aguiar Cotrim; revisoda traduo Marcelo Brando Cipolla. So Paulo: Martins Fontes, 2005.

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de uma peculiaridade de John Rawls. De certo modo, todo pensador se esfora

para procurar respostas s grandes questes j suscitadas e trabalhadas pelos

grandes pensadores da histria do pensamento filosfico. No entanto, apesar de

Rawls ter trazido temas importantes para a sua obra, inclusive os de natureza

marxista, ele no os encarou e muito menos os incorporou rigorosamente em sua

teoria.

2. A questo da prioridade e sua definio

Para que possamos compreender a justificao da prioridade do primeiro

princpio, necessrio entender a questo da prioridade em si. E porque a

questo da prioridade to importante para Rawls? Como dissemos, a explicao

das liberdades fundamentais e a sua prioridade constituiu o primeiro objetivo da

justia como eqidade44. A defesa de Rawls parte da crtica e do reconhecimento

de que as principais doutrinas filosficas, entre as quais o intuicionismo e o

utilitarismo, so insuficientes para solidamente justificar e garantir as liberdades e

direitos fundamentais45. Ambas as doutrinas no oferecerem uma soluo

garantidora s liberdades individuais ao se depararem com o problema da

ponderao de princpios de justia concorrentes. Recorrer em ltima instncia

intuio para dar uma resposta construtiva ao referido problema no seria

confivel, muito menos resolv-lo com a referncia ao princpio da utilidade. Como

44TJ: xii; 2045TJ: xii; 19-20

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alternativa, o autor oferece uma concepo poltica de justia que tenha como

objeto a estrutura bsica da sociedade, ou seja, o conjunto das principais

instituies da sociedade, entre as quais destaca a constituio, o regime

econmico, a ordem legal e sua especificao de propriedade e congneres, e

como essas instituies se combinam para formar um sistema46. Oferece,

portanto, um modelo substitutivo especialmente ao utilitarismo, modelo

predominante nos pases de fala inglesa.

Voltando questo da prioridade em si, bom que faamos a seguinte

indagao: como adotar princpios de justia que assegurem as liberdades e

direitos fundamentais a todos os indivduos? Seria possvel chegar a um consenso

sobre princpios de justia atravs de um procedimento justo (eqitativo) na

situao inicial sugerida por Rawls, sem o emprego de um critrio mais definido?

Entendo que no. Imaginar que as partes, apesar de terem sido idealmente

concebidas, seriam capazes de escolher e chegar a um acordo sobre os primeiros

princpios de justia diante de uma lista de alternativas47, configuraria demasiada

exigncia. Situao esta que seria dificultada em razo do acordo sobre os

princpios exigir um consenso prvio sobre as condies em que a escolha deles

seria realizada48. Condies marcadas, especialmente, pelo fato das partes

estarem privadas de vrias informaes, como as que dizem respeito ao seu

statussocial enfim, inclusive dos fatos que afastam os homens uns dos outros e

que permitem que eles se deixem guiar pelo preconceito49. Tal recurso (vu de

46PL, 355.47TJ, 112.48idem, 38.49Idem.

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ignorncia) garantiria, segundo o autor, um acordo eqitativo, dada a posio de

imparcialidade em que as partes estariam dispostas50. Diante de uma situao to

mpar, poderamos acreditar que as partes, apesar de serem racionais e

razoveis51, estariam aptas a escolherem princpios (presumindo que antes iriam

cotej-los) dentre uma lista complexa de concepes de justia, sem se

socorrerem da intuio ou a algum princpio nico como o da utilidade? Como

escapar deste problema?

O caminho apontado por Rawls o seguinte. Existem duas maneiras de

encarar o problema: ou as partes chegam a um acordo sobre a forma como os

princpios sero ponderados ou identifiquem princpios que possam ser

classificados numa ordenao lexical. A primeira exigiria que o acordo

estabelecido pelas partes na posio original deveria contemplar os princpios de

justia e tambm a forma como eles seriam ponderados, pois: A ponderao

uma parte essencial, e no das menores, da concepo de justia.52A segunda

maneira de encarar o problema, por sua vez, exige a adoo de uma ordenao

serial ou lexical, ou seja, os princpios devem ser classificados por ordem, tal

como as palavr

silva. diresdfsdfitos fundamentais na doutrina de john rawls dissertação 2007

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