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Natalia de Azevedo Zarife

TERCEIRIZAÇÃO

PROGRESSO OU RETROCESSO? O FUTURO DAS RELAÇÕES DE TRABALHO DIANTE DO ATUAL CENARIO

MUNDIAL

Dissertação de Mestrado em Ciências Jurídico-Empresariais / Menção em Direito

Laboral, sob orientação do Professor Doutor João Carlos Conceição Leal Amado

2017

Natalia de Azevedo Zarife

TERCEIRIZAÇÃO

PROGRESSO OU RETROCESSO? O FUTURO DAS RELAÇÕES DE TRABALHO

DIANTE DO ATUAL CENARIO MUNDIAL

(Outsourcing - progress or backward? The future of work relations before the current

global scenario)

Dissertação apresentada à Faculdade de

direito da Universidade de Coimbra, no

âmbito do 2º. Ciclo de Estudos em Direito

(conducente ao grau de Mestre), na Área de

Especialização em Ciências Jurídico

Empresariais – Menção em Direito Laboral,

como requisito parcial para obtenção do

título de Mestre no curso, sob a orientação

do Professor Doutor João Carlos Conceição

Leal Amado.

Coimbra

2017

2

Às quatro estrelas mais brilhantes:

William Zarife Wermelinger

Anália Augusta Zarife

Amaro Braz de Azevedo

Iracy Vieira de Azevedo

3

AGRADECIMENTOS

Gratidão é o mais nobre dos sentimentos

Aquele que agradece, reconhece, que, sozinho,

sonhos são efêmeros...

Ao meu pai, William, pelo amor mais incondicional já visto ...

À minha mãe, Guiomar, meu exemplo, fonte de inspiração,

por ser a serenidade que me falta ...

À ambos, por me fazerem acreditar no poder do amor,

na empatia, na realização de grandes sonhos ...

e por, juntos, formarmos uma união indissolúvel...

Ao meu professor e orientador João Carlos da Conceição Leal amado,

pelas palavras de incentivo e

pelo ensinamento transmitido ao longo dessa árdua jornada...

Aos amigos de sempre,

em especial à amiga Manu, pelo companheirismo e parceria,

pelo abraço nos momentos difíceis,

pelos conselhos e pelas alegrias partilhadas...

e aos que Coimbra me deu...

“segredos dessa cidade levo comigo pra vida...”

4

RESUMO

O presente estudo tem por objetivo analisar o fenômeno da terceirização no

ordenamento jurídico brasileiro traçando um breve paralelo com a situação do trabalho

temporário em Portugal, determinando seu alcance, suas limitações e sua finalidade, bem

como, buscando concluir, ao final, se a contratação terceirizada pode ser considerada uma

forma de modernização do direito trabalhista, ou se, ao revés, estar-se-ia precarizando os já

escassos direitos do trabalhador.

Para alcançarmos o objetivo final a que se pretende com a pesquisa atual, mister se

faz analisar o cenário econômico atual, a crise mundial e a tão especulada necessidade de

flexibilização e até mesmo de desregulamentação dos direitos trabalhistas.

Atualmente, como é sabido, muitos especialistas, sobretudo os que perfilham a uma

corrente neoliberal, acusam a suposta rigidez da legislação laboral do fracasso e colapso do

sistema capitalista, sem atentarem-se, contudo, para a grande vilã deste cenário, que é a busca

desenfreada pelo lucro.

Isso porque, para se alcançar uma conclusão racional acerca da existência de

progresso ou retrocesso da contratação terceirizada (ou temporária, como no ordenamento

jurídico português), é de suma relevância entender as circunstâncias de sua criação, bem

como a evolução histórica das relações de trabalho, tendo como certo que as normas jurídicas

devem evoluir junto com a sociedade, sob pena de se tornarem, por fim, meras palavras

mortas e ineficazes, capazes de engessar toda uma coletividade.

Objetiva-se, ademais, através de uma reflexão racional, concluir acerca da

valorização social do trabalhador frente ao mercado capitalista globalizado que motiva a

terceirização flexibilizada, não perdendo de vista o ser humano como sujeito de direito a

uma vida digna e não apenas como uma mercadoria.

Palavras-chave: capitalismo, globalização, flexibilização, dignidade, terceirização,

trabalho.

5

ABSTRACT

The purpose of this study is to analyze the phenomenon of outsourcing in the

Brazilian legal system by drawing a brief parallel with the situation of temporary work in

Portugal, determining its scope, its limitations and its purpose, as well as seeking, in the end,

whether hiring Can be considered as a form of modernization of labor law, or if, on the other

hand, the already scarce worker rights would be precarious.

In order to reach the final objective of the current research, it is necessary to

analyze the current economic scenario, the world crisis and the so speculated need for

flexibilization and even deregulation of labor rights.

Today, as is well known, many experts, especially those who follow a neoliberal

trend, accuse the supposed rigidity of labor legislation of the failure and collapse of the

capitalist system, without, however, paying attention to the great villain of this scenario,

which is the Unbridled search for profit.

This is because, in order to arrive at a rational conclusion about the existence of

progress or retreat from outsourced contracting (or temporary, as in the Portuguese legal

system), it is of great importance to understand the circumstances of its creation, as well as

the historical evolution of labor relations , With the certainty that legal norms must evolve

along with society, under penalty of becoming, in the end, mere words dead and ineffective,

capable of engulfing a whole collectivity.

It is also intended, through a rational reflection, to conclude about the social

valorization of the worker in front of the globalized capitalist market that motivates a

flexibilization outsourcing, not losing sight of the human being as subject of right to a life

worthy and not just as a merchandise.

Keywords: capitalism, globalization, flexibility, dignity, outsourcing, job.

6

SIGLAS E ABREVIATURAS

ART – Artigo

CF – Constituição Federal

CIPA – Comissão Interna de Prevenção de Acidentes

CLT – Consolidação de Leis Trabalhistas

CNI – Confederação Nacional de Indústria

CRP – Constituição da República Portuguesa

CT – Código do Trabalho

DIEESE – Departamento Intersindical de Estatística e Estudos Socioeconômicos

NR – Norma Regulamentadora

Nº. – Número

OIT – Organização Nacional do Trabalho

OJ – Orientação Jurisprudencial

ONU – Organização das Nações Unidas

ORT –Organização Racional do Trabalho

PL – Projeto de Lei

TRT – Tribunal Regional do Trabalho

TST – Tribunal Superior do Trabalho

7

ÍNDICE

Introdução ......................................................................................................................... 10

CAPÍTULO 1 – O surgimento do Direito do Trabalho no mundo: tripalium ao wellfare

state ..................................................................................................................................... 13

1.1 - Gêneses ........................................................................................................................13

1.2 - Pré-história e a divisão do trabalho por sexo ...............................................................13

1.3 - Idade Antiga e a escravidão .........................................................................................14

1.4 - Idade Média e a servidão ..............................................................................................15

1.5 - Idade Moderna e a decadência das corporações de ofício ............................................15

1.6 - Édito de Turgot e a Revolução Francesa .....................................................................16

1.7 - Idade Contemporânea e o liberalismo .........................................................................17

1.8 - Rerum Novarum e Wellfare State ...............................................................................18

1.9 - No Brasil ......................................................................................................................19

1.10 - Em Portugal ...........................................................................................................20

CAPÍTULO 2 – Entre o capital e o trabalho: as formas de produzir lucro.................22

2.1– O que é capitalismo? ...................................................................................................22

2.2 - A tumultuada relação entre trabalho e capital ............................................................24

2.3 - Taylorismo, Fordismo e Toyotismo ...........................................................................28

2.4 - A livre iniciativa e a dignidade da pessoa humana ....................................................30

2.5 - A crise do sistema capitalista e o desemprego estrutural ..........................................34

CAPÍTULO 3 – A globalização e a flexibilização dos direitos trabalhistas................38

3.1 – A globalização ..........................................................................................................38

8

3.2 – A responsabilidade social da empresa ........................................................................39

3.3 – “Souplesse”: flexibilização dos direitos como solução para a crise............................41

3.4 – Diferença entre flexibilização e desregulamentação ..................................................45

3.5 – Direito ao trabalho digno. O que diz a OIT? ..............................................................46

3.6 – Flexicurity: A solução europeia para a flexibilização dos direitos trabalhistas .........49

CAPÍTULO 4 – A Terceirização da mão-de-obra e seus reflexos.................................52

4.1 - O que é Terceirização? ...............................................................................................52

4.2 - A Terceirização no ordenamento jurídico..................................................................56

4.3 – Terceirização e intermediação de mão-de-obra ........................................................59

4.4 – Tipos de Terceirização...............................................................................................60

4.4.1 – Conforme o prazo de duração .............................................................................60

4.4.2 – Conforme a regularidade (licitude) ou irregularidade (ilicitude).........................61

4.4.2.1 – Regulares .............................................................................................................61

4.4.2.2 – Irregulares............................................................................................................68

4.4.3 – Conforme a obrigatoriedade ..................................................................................69

4.5 – Atividade-meio e atividade-fim ...............................................................................69

4.6 – Da Responsabilidade ................................................................................................72

4.6.1 – Responsabilidade na terceirização regular ou lícita ...........................................72

4.6.2 – Responsabilidade na terceirização irregular ou ilícita ........................................73

4.7 – Efeitos deletérios da terceirização ............................................................................73

4.7.1 – Desigualdade salarial ..........................................................................................74

4.7.2 – A questão do enquadramento sindical ................................................................80

4.7.3 - Segurança, medicina e higiene no trabalho .........................................................89

4.7.4 - Alta rotatividade e a subordinação estrutural ......................................................91

4.7.5 – Dificuldade de aplicação da norma mais favorável. Inaplicabilidade da norma

coletiva firmada pela tomadora .............................................................................93

4.7.6 - Redução dos benefícios legais, jornada excessiva e não progressão na

carreira....................................................................................................................94

4.8 – Subcontratação ou outsourcing no ordenamento português ....................................96

9

4.8.1 – Trabalho temporário segundo o ordenamento jurídico português .......,.............97

4.9 – Por que terceirizar? Vantagens e desvantagens da terceirização ......,....................100

4.10 – Cooperativas .................................................................................,...................102

4.11 – Terceirização na Administração Pública ..........................................................104

4.12 – Reflexos da Terceirização .................................................................................107

4.13 – PL 4330/2004. Principais pontos de mudança...................................................108

4.13.1 – Quarteirização ...................................................................................................110

4.14 – Terceirização no mundo ....................................................................................111

CONCLUSÃO ................................................................................................................112

BIBLIOGRAFIA ............................................................................................................118

10

Introdução

Iniciar os estudos acerca de um ramo do Direito compreende, necessariamente,

estudar seu ponto de partida, sua origem, suas causas e seu ponto de interesse social, para

que, então, se possa desenvolver o raciocínio em face de seus princípios norteadores, regras,

abrangências e consequências.

Não há, no mundo jurídico, como se analisar conceitos e aplicações normativas sem

que, antes, se tenha compreendido o real motivo do nascimento da

normatização/sistematização do instituto.

A influência social do Direito do Trabalho sobre a vida do homem é incontestável. É

o trabalho a principal fonte de vida dos seres humanos. É através do trabalho e sua

remuneração que o homem pode conhecer a liberdade, a dignidade e passou a sonhar,

realizar.

Ocorre que, com o desenvolvimento da atividade laboral, com a busca do homem e

seus anseios pelo conhecimento e pela concretização da sobrevivência diária uma

tumultuada e tensa relação passou a surgir.

A convivência humana, por sua própria natureza, sua interação e dependência

acabaram, ainda que naturalmente, fazendo surgir conflitos atualmente potencializados em

larga escala pela globalização e sua acelerada produção visando incessantemente a obtenção

de lucros1.

Esta relação, constituída, então, de um lado, por quem presta serviços e de outro por

quem os contrata, de interesses extremamente opostos, foi, aos poucos, sendo regulamentada

em todo o mundo, representando, atualmente, o ramo jurídico responsável por regulamentar

1 Relevante comentário acerca das dificuldades encontradas no ambiente de trabalho é de Fela Moscovici, pelo

qual: “pessoas convivem e trabalham com pessoas e portam-se como pessoas, isto é, reagem às outras pessoas

com as quais entram em contato: comunicam-se, simpatizam, e sentem atrações, antipatizam e sentem

aversões, aproximam-se, afastam-se, entram em conflito, competem, colaboram, desenvolvem afeto. O

processo de interação humana é constituído através dessas reações voluntárias ou involuntárias, intencionais

ou não- intencionais”. MOSCOVICI, Fela. Desenvolvimento Interpessoal. Rio de Janeiro, 1998, p. 34

11

tal relação, bem como proporcionar, em larga escala, a paz social e o equilíbrio entre o

trabalho e o lucro.

Respaldados pelo princípio da liberdade de contratar e gerir as fábricas como melhor

entendessem e diante de um Estado liberal, a ganância e o lucro dos burgueses ganhava cada

vez mais espaço frente à desconhecida valorização social do trabalho e do trabalhador.

O Direito do Trabalho, assim como os demais ramos jurídicos, surgiu, como se verá

ao longo deste trabalho, em momento histórico de eclosão da extrema necessidade social de

criar regras reguladoras da prestação de serviço humano, sem as quais ter-se-ia a barbárie, a

exploração desmedida e a perpetuação da coisificação humana.

Neste contexto, viu-se surgir, regulamentar, questionar e decair em credibilidade o

direito laboral.

Questionado atualmente quanto a sua importância por aqueles a quem somente o

lucro e a economia trazem progresso a um Estado, tenta o Direito Laboral sobreviver, se

equilibrar e se enquadrar no contexto explorador do mundo capitalista.

É fato que as ciências jurídicas, como um todo, devem ter mobilidade suficiente para

se enquadrar às necessidades da sociedade que está sempre em constante transição e de

engessado não se pode culpar o Direito do Trabalho, como se vem tentando fazer.

É que o mundo capitalista globalizado, de concorrência desleal, sobretudo para os

países mais pobres, exige tecnologia avançada, capaz de dar respostas momentâneas, de

atender na velocidade máxima aos altos e baixos do mercado financeiro e de criar cada vez

mais lucro.

Neste sistema, que gera o próprio colapso pela superprodução, não se tem mais a

quem culpar pela estagnação lucrativa senão ao trabalhador. Nesta acepção, não importa

quantas novas legislações tentem enquadrar o direito social aos ditames capitalistas (e assim

é tanto no Brasil quanto em Portugal), já que a única resposta pretendida é o retorno à

escravidão humana.

A intenção do presente trabalho funda-se, neste contexto. Nesta linha tênue

compreendida entre a liberdade de iniciativa impulsionadora do lucro a qualquer custo e a

12

valorização social do trabalho, pois, como se sabe, flexibilizar direitos mínimos da parte

mais frágil da relação irreversível de trabalho é a bandeira da vez.

No ordenamento jurídico brasileiro é a terceirização que vem sendo apontada como

grande possibilidade de salvar as pequenas e grandes empresas da bancarrota, assim como

se visualiza, em Portugal, através da contratação atípica de trabalhadores temporários.

Como será demonstrado a seguir, as modalidades acima citadas, apontadas pelo

mundo econômico como a conservação de milhares de postos de emprego, não passam,

outrossim, de desvalorização, banalização e precarização do trabalho humano em prol da

maior lucratividade. Tanto na esfera estatística quanto lógica, os argumentos utilizados para

convencer tratarem-se tais institutos de modernização não funcionaram.

É que os fins não justificam os meios.

Será demonstrado que os efeitos deletérios das práticas da terceirização não trazem

progresso, eis que não existe futuro não obscuro não precarização da força de trabalho do

próprio destinatário do mercado capitalista.

Seria, de fato, o retrocesso e a assunção de culpa pela crise por parte dos

trabalhadores a única opção para se obter o progresso ou será a exploração a maneira mais

vantajosa economicamente de poder?

É neste contexto que analisamos se a terceirização, tal como proposta e prevista, de

fato, se apresenta como a solução para salvar, da crise, o direito das relações laborais. Se o

cenário econômico é seguro para sustentar a modernização através da flexibilização de

direitos dos trabalhadores ou se a proposta não representa, outrossim, um retrocesso jurídico

cedido ao capitalismo desmedido.

13

Capítulo 1

O SURGIMENTO DO DIREITO DO TRABALHO NO MUNDO: TRIPALIUM AO

WELLFARE STATE

1.1 Gêneses

A história da criação da Terra e da vida por Deus, tal qual demonstrado no “livro da

criação”, já apresentava, o que se pode chamar, de primeiros registros da organização de

trabalho.

Narra, a obra, que Deus teria levado seis dias para criar o céu e a terra a partir do

nada e que, ao sétimo dia, descansou, santificando-o como dia de repouso.

Ressalta-se, ainda, que, ao sexto dia, Deus criou a humanidade através de Adão, e,

posteriormente, Eva, tendo a estes designados cuidar e se alimentar dos frutos do Jardim do

Éden.

De todos os frutos do Jardim não era permitido a Adão e Eva alimentarem-se do fruto

do conhecimento, porém, assim o fizeram, tendo se alimentado do fruto proibido e sido,

portanto, condenados com o trabalho pesado2.

Deste modo, evidencia-se desde então, na visão cristã, o caráter punitivo do trabalho,

sendo este necessário para a própria subsistência da humanidade, não sendo por outro motivo

sua descendência da palavra tripalium – instrumento feito de três paus aguçados, com pontas

de ferro, que representa, ainda, objeto de tortura.

1.2 Pré-história e a divisão do trabalho por sexo

2 Disponível em: https://pt.wikipedia.org/wiki/G%C3%AAnesis. Acessado em: 10/04/2017.

https://pt.wikipedia.org/wiki/G%C3%AAnesis

14

Data a época pré-histórica de antes de 4.000 a.C., ou seja, antes mesmo do

desenvolvimento da escrita.

Nesta época os homens viviam em bandos, inicialmente habitando cavernas e

migrando de um para outro lado toda vez que acabam os alimentos de determinado local.

Aos poucos, principalmente a partir do domínio do fogo, o homem passou às

residências fixas e ao cultivo da terra, havendo, já neste período, a divisão de tarefas entre

homens e mulheres, sendo aqueles responsáveis pelo sustento da família e estas pela criação

dos filhos.

Desenvolvendo-se ainda mais, o homem passou à metalurgia, responsável pela

criação de objetos que possibilitaram a especialização da caça e produção de suas

necessidades, surgindo, assim, trabalhos mais especializados.

1.3 Idade Antiga e a escravidão

Com o aumento da produção, alguns integrantes passaram a dominar outros e então

a escravizá-los.

Nesta época, o trabalho, que era visto como castigo, passou a ser associado à ideia

de mercadoria do prestador, contribuindo, assim, para a visão de propriedade do senhor para

com o escravo.

Sendo um objeto e não um sujeito de direito, não recaia sobre o escravo qualquer

direito, menos ainda os trabalhistas, devendo apenas trabalhar, o que constituía uma

atividade sem dignidade3.

A par dos escravos, haviam os artesãos, que eram homens livres e trabalhavam de

forma autônoma, associados em colégios romanos.

Com o aumento da população e da produção alguns senhores passaram a arrendar

mão-de-obra escrava de outros senhores, o que culminou, posteriormente, com o surgimento

3 MARTINS, Sérgio Pinto. Direito do Trabalho. 23. ed. São Paulo: Atlas, 2007, p. 4.

15

da locatio conductio, contrato semelhante ao de locação de coisas, pelo qual homens de

baixo poder aquisitivo, porém, livres, locavam a outros seus serviços4.

1.4 Idade Média e a Servidão

Do Século V ao XV evidencia-se o período feudal, sendo o trabalho executado pelo

servo da gleba, que, apesar de terem situação bem próxima à dos escravos, eram

reconhecidos como pessoas e não como coisas.

Os senhores feudais davam aos servos proteção militar e política, em razão das

invasões de terras pelo Estado e pelos bárbaros, e, em troca, os servos eram submetidos a

desumanas cargas de trabalho, além de poderem ser encarcerados e maltratados.

A partir do Século X surgiram as corporações de ofício, consistentes em associações

de pessoas especializadas em determinada função, constituídas por mestres, aprendizes e

operários, com objetivo de melhor defender seus interesses e proporcionar negociações mais

eficientes, sem que possa se falar, contudo, ainda, em qualquer direito trabalhista56.

1.5 Idade Moderna e a decadência das corporações de ofício

O crescimento e diversificação das atividades comerciais, bem como a

monopolização por parte dos mestres, aliado ao desenvolvimento do sistema bancário,

inovações nos métodos de produção e surgimento de novas relações de trabalho, levaram à

decadência das corporações de ofício.

4 BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. 3ª ed. São Paulo: LTr, 2007, p. 54.

5 PAULO, Vicente; ALEXANDRINO, Marcelo. Manual de Direito do Trabalho. 14ª ed. Rio de Janeiro:

Forense; São Paulo: Método, 2010, p. 2. 6 Os aprendizes, destaca-se, eram submetidos a jornadas de trabalho extremamente exaustivas, sendo, em

média, 14 horas de labor diários, como bem lecionada Sérgio Martins, em sua obra. MARTINS, Sérgio Pinto.

Direito do Trabalho. 23ª edição. São Paulo: Atlas, 2007., p. 5.

16

O surgimento de novas indústrias levou ao enfraquecimento das manufaturas, que,

fizeram surgir novo tipo de organização semelhante ao fabril.

Além disso, viu-se nascer também o trabalho doméstico, pelo qual os artífices, em

suas próprias casas, produziam por encomenda a mando dos empresários, que,

posteriormente, vendiam o produto no mercado.

Observa-se, neste ponto, que a intenção dos empresários era, desde já, introduzir

novas técnicas que possibilitassem a maior obtenção de lucro diante da redução de custos o

quanto fosse possível.

Com a cada vez maior dependência dos operários frente aos empresários, que lhes

forneciam não só a matéria-prima como também ferramentas para o trabalho e, muitas das

vezes, reunidos em oficinas para melhor desenvolvimento da atividade e controle da

exaustiva carga horária, via-se nascer o sistema fabril.

Nesta época, continuavam desumanas as condições de trabalho, uma vez que o

trabalhador não possuía qualquer proteção. O ambiente de trabalho não possuía adequadas

condições sanitárias, tampouco os salários eram justos. As jornadas exaustivas e as

condições precárias davam ensejo à proliferação de doenças, epidemias e criminalidade.

1.6 Edito de Turgot e Revolução Francesa

Em 1776, diante da crise do sistema das corporações de ofício que levou à sua

decadência, frente ao sistema abusivo e subumano com que eram tratados os operários e os

pobres, Turgot introduziu seus seis Éditos, extinguindo as corporações de ofício, na ânsia

por mudanças sociais, tendo sido dispensado em seguida do seu cargo de controlador geral

pela rainha Maria Antonieta7.

O Édito de Turgot, pode-se dizer, deu origem ao que hoje conhecemos como

princípio da livre iniciativa.

7 OLIVEIRA, Silvério da Costa. Reflexões Filosóficas. 5ª ed. Rio de Janeiro, 2013., p. 145.

17

Após, com a Revolução Francesa iniciada em 1789 e, posteriormente, espalhada por

toda a Europa, foi instaurado período de grandes transformações, extinguindo-se privilégios

feudais, aristocráticos e religiosos, sob novos princípios da igualdade, liberdade e

fraternidade.

As causas da revolução foram não só sociais como econômicas e foi subdividida em

quatro períodos: Assembleia Constituinte, Assembleia Legislativa, Convenção e Diretório.

O primeiro período, da Assembleia Constituinte, culminou na supressão de direitos

feudais, imunidades e privilégios e na Declaração dos Direitos do Homem e do Cidadão.

Contudo, apenas em 1791 é que as corporações de ofício e seus abusos foram

suprimidos através do Decreto Dllare, que favorecia a liberdade contratual, tendo, ainda, a

Lei Chapelier, no mesmo ano, proibido o restabelecimento das mesmas, bem como a reunião

de trabalhadores.

1.7 Idade Contemporânea e o liberalismo

Em razão dos princípios advindos do liberalismo contemplado pela Revolução

Francesa, o trabalho se tornou livre, assim como a contratação do trabalho de uma pessoa

em benefício de outra, mediante contraprestação remunerada. Aqui já não há subordinação,

mas um vínculo contratual8.

Se por um lado a Revolução Francesa contribuiu para a história por sua grande marca

ideológica, a Revolução Industrial, também iniciada no Século XVIII ofereceu sua base

econômica para o surgimento do Direito do Trabalho.

É nesta época que a força humana passa a ser substituída pelas máquinas, bem como

a transformação do Estado Liberal (liberdade contratual) em Neoliberal.

A Revolução Industrial trouxe consigo, ainda, enorme legião de desempregados, uma

vez que não havia preparo das pessoas para operarem as máquinas, além das condições ainda

8 PAULO, Vicente; ALEXANDRINO, Marcelo. Manual de Direito do Trabalho. 14ª. ed. Rio de Janeiro:

Forense; São Paulo: Método, 2010, p. 3.

18

desumanas de trabalho, frente a inexistência de regras que regulamentassem as atividades e

a liberdade de contratação sem interferência Estatal.

Neste contexto, a regra do mercado passou a ser a “da oferta e da procura” o que

contribuiu ainda mais para um massacre dos empregadores sob os trabalhadores, haja vista

a imposição de condições subumanas de trabalho e redução drástica das já ínfimas

remunerações9.

É importante salientar que, nesta época, vigorava o liberalismo, que tinha como

principal característica a omissão da intervenção do Estado, indiferente ao massacre social,

em defesa da total liberdade contratual, o que favorecia aos desmandos e crueldades por

parte dos patrões.

1.8 Rerum Novarum e Wellfare State

O delicado momento pelo qual passavam os trabalhadores, diante dos excessivos

danos que os vinham sendo causados, sendo estes morais, físicos e patrimoniais, as injustas

remunerações pelo trabalho prestado e o tratamento indigno, foram responsáveis por gerar

enorme clima de insatisfação.

A insatisfação coletiva gerou o que a doutrina denomina de “questão social”,

consubstanciado na ruptura do modelo liberalista, de não intervenção, passando o ao inicio

do intervencionismo estatal nas relações privadas, visando assegurar vida digna aos

operários.

Diante deste cenário observou-se a crescente união dos trabalhadores em busca de

melhores condições de trabalho, o que acontecia de forma, ainda, clandestina, ate virem a

ser, posteriormente, reconhecidos os Sindicatos oficialmente.

9 Como bem elucida Jorge Leite, “Com uma oferta de mão-de-obra sempre muito superior à sua procura, a

regulação do trabalho pelas leis do mercado traduziu-se na imposição unilateral das respetivas condições de

troca por parte do empregador. O contrato não era, afinal, um acordo entre iguais e a liberdade de uma das

partes pouco mais era do que a necessidade econômica de celebrar o contrato nas condições ditadas pela

outra”. LEITE, Jorge. Direito do Trabalho. Serviço de Ação Social da U.C.: 2003., p.5.

19

Neste momento, cristianismo e marxismo já se opunham ao liberalismo, em defesa

da dignidade humana e da não opressão a classe trabalhadora10.

Com maior preocupação da Igreja Católica frente aos abusos cometidos em

detrimento à dignidade dos trabalhadores, houve marcante intervenção da mesma através da

Encíclica Rerum Novarum, editada pelo Papa Leão II, que consistia em orientações (sem

obrigatoriedade) sócio filosóficas para intervenção do Estado nas relações laborais11.

Surgiram, então, as primeiras leis de proteção ao trabalhador, que foram,

paulatinamente, abarcando situações das mais às menos precárias e, responsáveis por

proteger os operários frente aos abusos dos empregadores, aos quais, agora, eram

juridicamente subordinados e não mais se encontravam à mercê das leis do mercado.

Em seguida, ao passo que aumentavam as preocupações com o bem-estar social, foi

instituído o Wellfare State, com o condão de frear os abusos do capitalismo e a liberdade

ilimitada do mercado frente aos anseios de melhores condições sociais12.

A partir de então, o Século XX ficou marcado pela constitucionalização dos direitos

trabalhistas, tendo a primeira destas, acontecido no México, em 1917 e, posteriormente, na

Alemanha, em 1919 (Constituição de Weimar).

Nesta seara, também em 1919, foi instituída a Organização Internacional do Trabalho

(OIT), pelo Tratado de Versalhes, com o objetivo principal de expedir convenções e

recomendações no que tange à proteção das relações empregatícias.

Em 1927 foi estabelecido, na Itália, o sistema corporativista, pela Carta Del Lavoro,

que tratou da organização das classes sociais, seu reconhecimento e representação. Este

sistema, é oportuno lembrar, foi adotado por muitos países, dentre os quais, Brasil e Portugal.

Outrossim, em continuidade ao estabelecimento de melhores condições sociais, em

1948, foi editada a Declaração Universal dos Direitos do Homem, com diversas normas

institucionalizadoras de melhores condições de trabalho, tais como limitação de jornada e

férias remuneradas.

10 BARROS, Alice Monteiro. Curso de Direito do Trabalho. São Paulo, LTR, 2011., p. 32 11 MARTINS, Sérgio Pinto. Direito do Trabalho. São Paulo, Atlas, 2009., p. 8. 12 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. São Paulo, Saraiva, 2011., p. 85.

20

1.9 No Brasil

Como visto no cenário mundial, até o Século XIX, o trabalho escravo era o que

predominava na sociedade, caracterizado, principalmente, pelo não reconhecimento do

trabalhador como ser humano, mas sim como mercadoria, que prestava trabalho gratuito e

forçado.

Mundialmente, tem-se que o Direito do Trabalho surgiu em resposta às Revoluções

Francesas e Industrial, no Século XVIII, somente tendo sido elevado ao status constitucional,

com a criação de sua Justiça própria, no Brasil, em 1934, pela respectiva Constituição da

República.

Desde então, algumas leis esparsas foram regulamentadas para consagrar certos

direitos aos trabalhadores, tais como: a estabilidade no emprego após dez anos de serviço, o

salário mínimo, participação nos lucros da empresa, repouso semanal remunerado, dentre

outros.

Somente em 1943 foi compilada a Consolidação das Leis Trabalhistas, quando, a

partir de então, observou-se vasta ampliação do mercado interno e da produção industrial, e,

com isso, o crescimento do número de assalariados.

A partir da sistematização, no texto da CLT, dos direitos mínimos e fundamentais do

trabalhador, tornou-se mais acessível o conhecimento, aos mesmos e aos empregadores, dos

seus direitos.

1.10 Em Portugal

A primeira previsão legal envolvendo direito do trabalho, em Portugal, se deu no

Código Civil de 1867, que, portanto, tratou a relação empregatícia como contrato de natureza

meramente civil.

21

Somente no final do Século XIX é que se pode considerar o nascimento do direito do

trabalho, com normas de proteção ao trabalhador, o que não era considerado ao tratar-se a

questão como contrato civil.

A partir de 1933 é que foi possível visualizar maior avanço, em Portugal, das

preocupações com a regulamentação de leis trabalhistas. Assim, através do Decreto-Lei

23048 (Estatuto do Trabalho Nacional), surgiu a primeira compilação da história do Direito

do Trabalho português13.

Somente em 2003 foi editado o primeiro Código do Trabalho Português, diante da

necessidade de organização do cenário jurídico laboral em face dos diversos textos

legislativos esparsos, que dificultavam sobremaneira o acesso à justiça, bem como a eficaz

aplicação legal.

Além da necessidade de sistematização das leis esparsas, a edição do Código do

Trabalho tinha finalidade, ainda, de aumentar a flexibilidade da organização do trabalho e

incentivar a contratação coletiva.

Em 2009 o texto de 2003 sofreu uma revisão com intuito maior de combater as

fraudes laborais e a precariedade artificial, compreendidas na devastadora crise financeira

que se iniciou em 2008, levando à necessidade de flexibilização dos direitos trabalhistas.

Desde então, vem o Direito do Trabalho se preocupando com a flexibilização dos

custos do trabalho, haja vista a crise econômica mundial e a necessidade de adequar a esfera

laboral ao novo cenário político empresarial.

13 MONTEIRO, Antonio Fernandes. Direito do Trabalho. Almedina: 2014., p. 35.

22

Capítulo 2

Entre o capital e o trabalho: as formas de produzir lucro

2.1 O que é o capitalismo?

O sistema capitalista teve início na Europa, durante a transição da Idade Média pra a

Idade Moderna, ao passo que a vida econômica e social era transplantada dos feudos para a

cidade.

Diante do declínio da servidão, observado no meio rural, e as revoltas camponesas

em vista das condições desumanas de vida, pode-se notar a crescente migração para a cidade.

Na cidade, contudo, observava-se a alta do comércio pela burguesia em busca

incessante pelo lucro e, com a economia em franco desenvolvimento, surgem os banqueiros

e cambistas, atividades estas em ebulição devido ao dinheiro em circulação.

Estamos diante, agora, da substituição do modelo de produção feudal pelo capitalista,

sistema econômico predominante, devido às revoluções sociais que marcaram a Idade

Moderna.

É importante recordar, ainda, que o capitalismo podia ser visualizado já na época das

Grandes Navegações, diante do acúmulo de riqueza gerado pelo comércio de especiarias e

matérias-primas dos países colonizados – época esta em que é conhecido como pré

capitalismo -, além das desigualdades geradas desde então, através da exploração.

Evoluindo para a Revolução Industrial, tem-se o acúmulo de riqueza proveniente do

comércio industrial das fábricas, cuja produção multiplicava-se devido a maior utilização

das máquinas, em contraponto ao desemprego, péssimas condições de trabalho e todo tipo

de opressão.

Após a Segunda Guerra Mundial, já no Século XX, temos o surgimento do

monopólio financeiro capitalista, incentivado pelo Estado, caracterizado pelo rápido

crescimento da economia – impulsionado pela globalização - e centralização do capital,

favorecendo, assim, as grandes empresas e a monopolização que persistem até os dias atuais.

23

O capitalismo, visto, assim, por seus críticos, ao passo que, decerto, provocam largo

crescimento da produção também é o maior responsável pelas contradições entre as classes

burguesa e operária, o que, por consequência, acarreta em crises periódicas ao longo da

história (como exemplo podemos citar a crise do dólar de 1971).

É nítido, nesse sentido, o motivo originário causador do abismo entre as classes. À

medida em que se observa a alta dos preços, proveniente da inflação, o custo de vida também

encarece, desaguando, por seu turno, no desemprego.

Em defesa do capitalismo, Jason Brennan observa que o socialismo possui um viés

moral ao qual a espécie humana, egoísta e gananciosa, não está pronta ou disposta a

funcionar. Prossegue seu estudo acerca da defesa do sistema capitalista atentando para a

utopia dos proclames socialistas, que exigem, de forma inatingível, que o ser humano seja

altruísta e benevolente14.

Em referência a Gerald Cohen, ferrenho defensor do sistema socialista, Brennan cita

seu argumento de que se houver desigualdade entre os indivíduos de uma mesma sociedade,

não será possível viver em comunidade, ao passo que a falta de empatia, naturalmente, gerará

exclusão daquele que se encontra em posição desfavorável15.

Na sociedade moderna, tendo o instinto egoísta e ganancioso do ser humano como

paradgma, é forçoso concluir que, apesar do socialismo representar um modelo mais justo e

solidário, este é de aplicação inviável16.

Tal conclusão pode ser comprovada pelo fato de que não estão dispostos, todos os

seres humanos, a receber idêntica recompensa pelos trabalhos prestados. Isto porque, em

verdade, é tendência humana a ganância por maiores remunerações ou melhores

14 BRENNAN, Jason. Capitalismo. Porque não? Em defesa do capitalismo. Gradiva. Lisboa: 2016., p. 14. 15 Conclui Brennan, tendo em vista a visão socialista de Cohen, que “Se isso é assim, significa que toleramos

o capitalismo apenas porque pensamos que devemos fazê-lo. Toleramos o capitalismo apenas porque

pensamos que não sabemos como fazer o socialismo funcionar da maneira certa. Talvez, tendo em conta

nossas falhas morais e cognitivas, o capitalismo seja um bem. Mas o socialismo seria preferido se os seres

humanos fossem moralmente melhores”. BRENNAN, Jason. Capitalismo. Porque não? Em defesa do

capitalismo. Gradiva. Lisboa: 2016., p. 23. 16 Toma-se, como exemplo, o fracasso econômico, e para a maioria dos doutrinadores, até mesmo social, dos

países que adotaram o sistema socialista, como, por exemplo: União Soviética, Coreia do Norte e Cuba. Deve-

se, ainda, atentar para o fato de que, por outro turno, os países que adotaram o sistema capitalista, tais como:

Estados Unidos da América, Suiça, Hong Kong, apresentaram crescimento econômico-social extremamente

altos.

24

recompensas quando julgam que seu trabalho ou esforço é mais valioso que do outro, ao que

definem como motivação.

Em meio a várias vertentes sobre vantagens e desvantagens do sistema capitalista,

predominante desde o século XX, é imperioso destacar, com vistas ao presente estudo, as

violentas crises economico-financeiras que acometem o cenário mundial, e, por óbvio,

refletem nas relações de trabalho.

A alta dos preços pela inflação, o favorecimento aos monopólios em detrimento aos

pequenos proprietários resultam no encarecimento desordenado da vida e, com isto, no

desemprego.

Nesse cenário de inflação, prejuízos e desemprego alarmante é que surgem políticas

sociais e reformas, muitas das vezes disfarçadas de boas intenções, na tentativa de conter (ou

convencer) a crise instalada. Isto ocorre, como historicamente pode-se observar, através de

promessas de abertura de postos de emprego, ainda que com piores condições de trabalho.

É em tempos de crise capitalista que, ao que se percebe, os governantes se aproveitam

da ideia de que qualquer direito é melhor que nenhum direito, quando, em verdade, o que se

pretende é que qualquer direito seja suficiente para o apoio da população para maior

obtenção de lucros por parte da minoria monopolista em face da real opressão operária17.

2.2 A tumultuda relação entre trabalho e capital

Tendo visto sucintamente a evolução histórica e imposição do sistema capitalista

mundial, observa-se o nítido intuito deste: maior acúmulo de riqueza através do lucro em

menor tempo possível com aceleramento da produção.

A maior agilidade na produção e, em consequência, na geração de lucro, pressupõe,

como se sabe, maior exploração e opressão da classe operária, em favor dos interesses

17 Ao citar Lenine, bem observa à respeito da ganância pela obtenção de lucros L. Tarassov e K. Ianov:

“enquanto o capitalismo for capitalismo, o excedente dos capitais é consagrado não a elevar o nível de vida

das massas num determinado país, porque daí resultaria uma redução dos lucros para os capitalistas, mas a

aumentar esse lucro pela exportação de capitais para o estrangeiro”. L. TARASSOV; K. IANOV. Os

Trabalhadores e o Capitalismo Monopolista de Estado. Estampa, Lisboa, 1974., p. 7.

25

patronais e do estímulo, pelo Estado, dos supermonopólios – ocasionando, por fim, cada vez

maior abismo entre as classes18.

Assim, com o domínio do sistema capitalista, as formas de produção do lucro

passaram por diversas transformações, tendo sido necessária, por conseguinte, uma reforma

no modelo de organização do sistema trabalhista.

É neste cenário de intensa disputa pela obtenção de lucro e acúmulo de riquezas que

surgem os modelos taylorista, fordista e toyotista (e, atualmente, a terceirização), todos

pensados e executados de modo a acelerar a produção em detrimento à saude mental e física

dos trabalhadores, como se verá detalhadamente a seguir.

Após a Revolução Científica, por exemplo, oberva-se o predomínio da formação

teórica e emprego racional, ao passo que perdem lugar os trabalhadores menos qualificados,

dotados de conhecimento mais empírico do que técnico, assim como aqueles que adquiriram

habilidade no ofício através da prática, tornando inúteis ou até mesmo inservíveis, aqueles

trabalhadores menos qualificados, o que favorece, outrossim, a minoria com melhores

condições financeiras.

Oportuno, por outro lado, destacar também que o processo de concentração e

monopólio financeiro, gerador e perpetuador da cada vez maior distância entre as classes

sociais, é responsável pela maior organização laboral, e, com isto, da maior concentração de

força e alargamento das lutas político econômicas.

Com a qualificação profissional acelerada e o mais acentuado abismo entre

trabalhadores agora qualificados - em especial burgueses -, e não qualificados, começam a

surgir outras questões baseadas ao pagamento pela prestação do trabalho associado às

condições do seu desenvolvimento.

Os novos desentendimentos começam a surgir posto que, se de um lado o

patrão/empresário pretende auferir cada vez mais lucro com menor gasto com a produção,

18 Citando colocação de Leonid Brejnev durante o relatório do Comitê Central do P.C.U.S. ao XXIV Congresso

L. TARASSOV; K. IANOV descrevem que: “face à necessidade de lutar contra o socialismo, os meios

dirigentes dos países capitalistas temem mais do que nunca ver a luta de classes tomar a forma de um

movimento revolucionário de massas. Daí, o desejo da burguesia de recorrer a formas mais dissimuladas de

exploração e de opressão dos trabalhadores, daí a sua tendência para aceitar, em certos casos, reformas parciais

a fim de manter as massas, na medida do possível, sob o seu controle ideológico e político”. L. TARASSOV;

K. IANOV. Os Trabalhadores e o Capitalismo Monopolista de Estado. Estampa, Lisboa, 1974, p. 09.

26

por outro lado encontra-se o trabalhador, prestador de mão-de-obra, o qual, através da

prestação de um serviço, pretende ser justamente remunerado, ao ponto que possibilite sua

subsistencia digna.

Desta feita, o que seria, então uma remuneração justa? A quem cabe definir os

parâmtros de uma subsistência justa? Quais seriam os limites entre a lucratividade e o dever

de remunerar? Qual o papel social do empregador perante o mercado de trabalho?

Tais questões, longe de serem abstratas, constituem a origem do eterno impasse entre

a classe dos trabalhadores e dos empregadores. Se, por um lado, se pretende a valorização

do trabalho, por outro o interesse é da ilimitada obtenção de lucro sem intervenção estatal.

Em resposta a tais questionamentos, podemos garantir que, em regra, a classe

trabalhadora é remunerada aquém das suas necessidades normais, frente a vontade dos

patrões em obter lucro, sendo tais pretensões opostas entre si: lucro e justiça social19.

Um exemplo prático seria o disposto no art. 7º, inciso IV da Constituição Federal,

que impõe, como direito do trabalhador, o salário mínimo unificado nacionalmente, cujo

valor deverá ser capaz de atender não só as suas necessidades vitais básicas, como também

de sua família, o que, como é sabido, não acontece20.

Apesar da intensificação do trabalho e de sua cada vez maior exploração, as baixas

remunerações se devem à intelectualização do trabalho, exigida pela maior modernização

das indústrias, em detrimento do rebaixamento salarial e elevado dsemprego da maioria

massiça dos operários que não tem acesso a qualquer estudo.

Na década de 60 a racionalização do trabalho (produção em cadeia), resultou, pela

repetição já inconsciente dos movimentos, no emburrecimento da classe operária, além de

19 Para L. Tarassov e K. Ianov, a força de trabalho depende das faculdades físicas e intelectuais do organismo,

da intensidade de sua utilização, da racionalidade, do nível de formação profissional do trabalhador, bem como

das suas condições materiais e sociais de vida. L. TARASSOV; K. IANOV. Os Trabalhadores e o Capitalismo

Monopolista de Estado. Estampa, Lisboa, 1974., p. 80. 20 Art. 7º da CF: “São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de

sua condição social: IV – salário mínimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas

necessidades vitais básicas e às de sua família com moradia, educação, saúde, lazer, vestuário, higiene,

transporte e previdência social, com reajustes periódicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada

sua vinculação para qualquer fim”.

27

acentuado número de estresse psico traumático, doenças motoras, além de mortes de

trabalhadores, sobretudo diante da falta de segurança no ambiente de trabalho21.

O sistema capitalista, ao que se vê, pretende o lucro a qualquer custo, ainda que às

custas da mínima qualidade de vida ou até mesmo da saúde do trabalhador.

Frente à crise, o Estado, agora regulador e garantidor22, é chamado a regular os

serviços públicos, os salários, condições de trabalho, preços e formação profissional, ao

mesmo tempo em que concilia o mercado com as necessidades sociais, garantindo, assim, o

interesse público.

Isso porque, a partir da eclosão da Primeira Guerra Mundial (1914-1918) o

liberalismo do Estado começou a perder forças, não tendo conseguido superar a crise

financeira causada por tal conflito, o que perdurou até a eclosão da Segunda Guerra Mundial

(1939-1945), quando o agravamento da crise e todo o esforço para recuperação não foi

eficaz, tendo sido evidente que Estado e Sociedade não funcionariam como entes autônomos.

Tal percepção fez nascer o Estado-providência, em substituição ao Estado-liberal.

O até então Estado-liberal caracterizava-se pela não intromissão do Estado nas

necessidades do indivíduo. A liberdade consistia no fato de ser dado a cada indivíduo o poder

de fazer suas escolhas em prol de suas necessidades, enquanto o Estado deveria se incumbir

apenas de garantir as condições necessárias ao exercício desses direitos.

O chamado Estado-providência, nascido da necessidade de intervenção do Estado

frente à crise gerada pelo liberalismo, pressupõe o tipo de organização política-econômica,

no qual este deve agir como agente garantidor da promoção social e organizador da

economia.

21 No final da década de 60 e início da década de 70, o Brasil era considerado o campeão mundial em acidentes

de trabalho, tendo sido, em decorrência, editadas normas reguladoras sobre os serviços especializados em

engenharia de segurança e medicina do trabalho, bem como as comissões internas de prevenção de acidentes

do trabalho – CIPA, em caráter obrigatório. BISSO, E. M. O que é Segurança do Trabalho? São Paulo:

Brasiliense, 1990. 22 No final do Século XX, diante da necessidade de reorganização das tarefas públicas, a forma de intervenção

estatal no domínio econômico, fez surgir a função reguladora da economia, deixando de ser apenas um mero

executor de serviços públicos. Assim confirma Ladeur. KARL-HEINS, Ladeur. Der Staatgegen Die

Gesellschaft. Tubingen, Siebeck, 2006., p. 388.

28

Assim, frente à tumultuada relação entre capital e trabalho, causada pelo entrechoque

de interesses, passa a ser do Estado (garantidor) a responsabilidade de regular as condições

básicas de vida da sociedade, protegendo o cidadão contra os abusos do poder econômico.

2.3 Taylorismo, Fordismo e Toyotismo

Ainda utilizados em muitas indústrias pelo mundo, o taylorismo, fordismo e

toyotismo representam modelos de produção, apresentando, todos, o mesmo objetivo final:

maior produção e maior lucratividade.

No mundo capitalista, a racionalização dos meios de produção é tida como o meio

mais eficaz de se garantir baixas remunerações. À medida em que se acelera as operações, é

possível, explorar ao máximo, em cadeia de produção, a capacidade laborativa do ser

humano. Isto ocorre uma vez que os movimentos passam a ser executados repetidamente,

num tempo mínimo, tendo, como uma das principais consequências, o emburrecimento

profissional do trabalhador23.

Preconizado por Frederick Taylor, no início do Século XX, o Taylorismo representa

um modelo de produção focado na realização de tarefas com maior eficiência durante o

processo de produção.

Assim, o método desenvolvido pelo engenheiro norte-americano consiste em,

primeiramente, planejar a linha de produção, aplicando-se métodos testados, seguido da

seleção dos operários para realização das funções, devendo serem escolhidos quanto ao

critério da aptidão, ou seja, designando-se para o cargo aquele trabalhador que mais

especializado for para o mesmo.

É importante salientar que o método Taylorista consiste na designação e

aperfeiçoamento do operário tão somente para a função que executa. O trabalhador somente

terá responsabilidade pelo conhecimento estritamente necessário ao processo de execução

23 Como bem definem L. Tarassov e L. Ianov à respeito das cadeias de produção “a cadeia anula, ou quase, o

papel do ato consciente; o que a caracteriza é uma excessiva divisão do trabalho, cadências rápidas, a

monotonia”. L. TARASSOV; K. IANOV. Os Trabalhadores e o Capitalismo Monopolista de Estado. Estampa,

Lisboa, 1974., p. 93.

29

que lhe compete, o que se denomina princípio da singularização das funções, ao passo que,

apenas ao gerente cabe o conhecimento e fiscalização acerca de todo o processo.

Ao gerente cabia, ainda, o controle das jornadas de trabalho dos funcionários, que só

tinham intervalos em horários pré-programados e se submetiam à ORT.

Como forma de superação do taylorismo, não obstante guardarem algumas

similitudes, Henri Ford foi responsável pela organização e implantação do modelo fordista

de produção, tendo como base o princípio da racionalização do trabalho e o controle do

mesmo pelo mercado econômico24.

De forma inovadora, Ford implementa ao modelo taylorista o sistema de linha de

montagem, reduzindo, assim, a perda de tempo útil durante a produção pelos operários.

Conhecido como o modelo japonês de trabalho e organização, Taiichi Ohno elaborou

o modelo toyotista de produção. Tal modelo, baseado em sua experiência como engenheiro

na empresa Toyota, surgiu da necessidade de atender as exigências do mercado frente à

necessidade de expansão dos lucros.

Surgido na década de 70 o sistema tinha como objetivo principal a flexibilização da

fabricação de mercadorias. Deste modo, observa-se a diminuição do número de operários

diante da produção sem estocagem, ao contrário do modelo anterior fordista.

Ou seja, o toyotismo prevalece-se da produção conforme a demanda, sem

acumulação de mercadorias no estoque aumentando-se ou diminuindo-se a fabricação de

forma proporcional ao encomendado, o que acabaria por flexibilizá-la.

Para possibilitar a viabilidade desse sistema, era utilizada a técnica do “just in time”

(em cima da hora), que se baseava na maior agilidade quanto ao fornecimento de matéria

prima, produção e venda, trazendo enorme economia para a empresa.

Importante destacar, quanto ao modelo japonês, a drástica diminuição do número de

trabalhadores, à medida que, contrariamente ao sistema fordista, o mesmo trabalhador

participava de várias etapas do processo produtivo.

24 FERREIRA, Cândido Guerra. Processo de trabalho, tecnologia e qualificação: notas para discussão.

UNICAMP, 2000., p. 07.

30

Para muitos autores e estudiosos desta área, o modelo toyotista vem sendo apontado

como percursor do sistema da terceirização, pois o foco dos dois modelos está no

fornecimento de serviços, ou seja, maior distribuição de mercadorias que propriamente de

produção.

2.4 A livre iniciativa e a dignidade da pessoa humana

Historicamente, a livre iniciativa teve origem no Édito de Turgot de 1776,

determinando que, deste então, seria livre a qualquer pessoa realizar qualquer negócio ou

exercer qualquer profissão, arte ou ofício, devendo, contudo, munir-se do que era conhecido

como “patente”, pagar as taxas que lhe fossem exigíveis e submeter-se ao regulamento que

lhe fosse aplicável.

O art. 179, XXIV da Constituição Imperial de 1824, no Brasil, assegurava que

nenhum gênero de trabalho ou comércio podia ser proibido, desde que não se opusessem aos

costumes, segurança e saúde dos cidadãos, o que foi reiterado pela Constituição da República

de 189125. Não cabendo ao Poder Público legislar no sentido de controlar a economia, uma

vez que tal interferência poderia ser considerada como um rompimento do equilíbrio das

forças econômicas.

Somente a Constituição de 1937 apresentou, pela primeira vez, a intervenção do

Estado no domínio econômico, onde, até então, prevalecia o liberalismo econômico26.

De acordo com o que se entende por Estado Liberal, cada indivíduo deve ser

responsável por suas próprias escolhas, considerando, para tanto, suas necessidades e o

25 Constituição da República Brasileira de 1891, art. 72, § 24: “é garantido o livre exercício de qualquer profissão moral, intelectual e industrial”. 26 Constituição da República Brasileira de 1937, art. 135: “Na iniciativa individual, no poder de criação, de organização e de invenção do indivíduo, exercido nos limites do bem público, funda-se a riqueza e a

prosperidade nacional. A intervenção do Estado no domínio econômico só se legitima para suprir as

deficiências da iniciativa individual e coordenar os fatores da produção, de maneira a evitar ou resolver os

seus conflitos e introduzir no jogo das competições individuais o pensamento dos interesses da Nação,

representados pelo Estado. A intervenção no domínio econômico poderá ser mediata e imediata, revestindo a

forma do controle, do estimulo ou da gestão direta”.

31

melhor modo de satisfazê-las, sendo exigido do Estado que proporcione apenas as condições

básicas, permitindo, a cada cidadão, o livre exercício dos seus direitos.

A Constituição Federal de 1988, por fim, adotou a livre iniciativa, tal como

insculpida em seu art. 170, constituindo fundamento da ordem econômica e da República,

que assim prevê:

“A ordem econômica, fundada na valorização do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existência digna, conforme os ditames da

justiça social, observados os seguintes princípios:

I – soberania nacional;

II – propriedade privada;

III – função social da propriedade;

IV – livre concorrência;

V – defesa do consumidor;

VI – defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme

o impacto ambiental dos produtos e serviços e de seus processos de elaboração e

prestação;

VII – redução das desigualdades regionais e sociais;

VIII – busca do pleno emprego;

IX – tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constituídas sob as

leis brasileiras e que tenham sua sede e administração no país.

Parágrafo único: é assegurado a todos o livre exercício de qualquer atividade

econômica, independentemente de autorização de órgãos públicos, salvo nos casos

previstos em lei”.

Pode-se afirmar que a liberdade de iniciativa compreende, então, o livre exercício da

atividade econômica, da liberdade de trabalho, ofício, profissão e de contrato. E mais, a

liberdade do empreendedor de organizar sua atividade empresarial de forma lícita e da

maneira que entenda ser mais conveniente27.

Muitos autores afirmam ser o princípio da livre-iniciativa, o pilar do capitalismo e,

que, visando este sistema o lucro irrestrito, estaria fadado ao entrechoque com as noções de

dignidade da pessoa humana28.

27 FUX, Luiz, ao reconhecer a repercussão geral no Recurso Extraordinário com Agravo nº. 713.211 de Minas

Gerais. 28 DALLEGRAVE NETO, José Afonso. Direito do Trabalho: Reflexões atuais. Curitiba: Juruá, 2010. P. 81.

32

Para outros, o princípio em tela configura nada mais que desdobramento ou projeção

da liberdade individual no plano da produção, circulação e distribuição de riquezas. Para

estes autores, a liberdade insculpida no texto constitucional não diz respeito apenas aos fins,

como também aos meios, ao passo que cabe ao empreendedor a escolha do processo ou meio

mais adequado para alcançar a finalidade empresarial almejada29.

Neste caso, seria o princípio da livre iniciativa absoluto? Quais seriam os limites

legais ou morais à liberdade de explorar, produzir e comercializar?

De acordo com o disposto no caput do art. 170 da Constituição Federal, a ordem

econômica tem por fim assegurar a todos uma existência digna, fazendo, assim, com que os

dois princípios se complementem e sejam interdependentes. Isso significa, em outras

palavras, que o capitalismo franqueado pela livre-iniciativa deve coexistir e, até mesmo,

subordinar-se aos preceitos de justiça social e dignidade da pessoa humana.

A Constituição Brasileira de 1988, traz, em seu primeiro artigo, como fundamento

da República, a dignidade da pessoa humana30, que, como se verá adiante, será responsável

por nortear e limitar a atividade econômica, quando gerida com excessos ou de modo

inadequado.

Nesse mesmo sentido, a Constituição Portuguesa de 1976, em seu art. 15, nº. 1 traz a

previsão de igualdade de certos direitos e deveres entre cidadãos portugueses e estrangeiros

e apátridas que se encontrem ou residam em Portugal. Isto porque a Constituição lusitana

acompanhou a tendência da Declaração Universal dos Direitos do Homem em asseverar a

dignidade como preceito fundamental.

A par da característica de fundamento da República e da tendência mundial ao

estabelecimento do princípio da dignidade da pessoa humana como norte principal do

29 GRAU, Eros Roberto. A ordem econômica na Constituição de 1988. São Paulo: Malheiros, 1997., p. 223. 30

Art. 1º. “A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e Municípios e do

Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático de Direito e tem como fundamentos: III - a dignidade da

pessoa humana”;

33

direito, é dever também dos agentes políticos zelar pela sua eficaz aplicabilidade, tendo em

vista sua imprescindibilidade ao convívio social pacífico31.

Na tentativa de definir e delimitar o princípio da dignidade da pessoa humana,

entende-se que por ser tão abrangente e abstrato, não haveria um consenso à tal respeito,

uma síntese. O que se concluiu de imediato foi que nunca foi possível dissociar o homem de

sua dignidade, mesmo que tal atributo ainda não fosse reconhecido como uma qualidade

afeta à pessoa humana.

Desde então, muitos estudiosos do direito e das ciências sociais vêm tentando definir

tal princípio, sem, contudo, pretender delimitar ou estabelecer exatidões.

Do latim, dignitas, tem origem a palavra dignidade, que, como sinônimos, apresenta

virtude, honra, dentre outras. É definida por Plácido e Silva32 como uma base moral que é

atribuída a uma pessoa, seu conceito público e respeito.

Principalmente após as barbáries cometidas durante a Segunda Guerra Mundial,

quando se observou o extermínio em massa nos campos de concentração, muitos países

atentaram-se para a necessidade de incluir, em suas Constituições, o princípio da dignidade

da pessoa humana.

Em uma visão kantiana, o homem possui uma dignidade ontológica, ou seja, é um

fim em si mesmo, ainda que, atualmente, tenham sido agregadas a essa concepção a tutela

da coletividade, dos interesses individuais e materiais indispensáveis para o exercício de suas

liberdades33.

Em relação ao direito do trabalho, ao que toca o presente trabalho, é forçoso

reconhecer a máxima importância do princípio da dignidade da pessoa humana, uma vez

que, dadas as definições acima apresentadas, é o trabalho que torna o homem mais digno, à

medida que lhe possibilita o pleno desenvolvimento de sua personalidade, origem de sua

valorização como ser humano.

31 Como bem explica Canotilho, J. J, O Estado de direito democrático exige os direitos fundamentais , ao passo

que os direitos fundamentais exigem o Estado de direito democrático. CANOTILHO, J. J. Fundamentos da

Constituição. Coimbra: Coimbra, 1991., p. 99. 32 SILVA, De Plácido e. Vocabulário Jurídico. 31ª edição. Rio de Janeiro: Forense, 2014.

33 BARCELLOS, Ana Paula de. A eficácia jurídica dos princípios constitucionais: o princípio da dignidade

da pessoa humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. P. 103.

34

Por fim, diante do exposto, pode-se concluir que o princípio da livre iniciativa não é

absoluto, mas sim relativo, estando o exercício da atividade econômica condicionado ao

bem-estar da sociedade e limitado pelo bem comum34.

No que toca ao direito do trabalho, a limitação ao princípio da livre iniciativa com

fundamento na dignidade da pessoa humana deverá ocorrer sempre que se observe, ao

avaliar um conflito, o abuso econômico e a obtenção de lucros ilícitos, por intervenção

Estatal.

Importa destacar, por oportuno, que, havendo entrechoque de conceitos

constitucionais, dever-se-á cotejar os bens jurídicos envolvidos para que se chegue a uma

solução equilibrada.

2.5 A crise do sistema capitalista e o desemprego estrutural

Apesar de ter seu início apontado para o século XV, a economia política só foi

enquadrada como ciência no século XVIII, sendo, esta época, marcada pela criação de leis

gerais da economia.

Com a Revolução Industrial, era nítida a ascensão econômica e social da burguesia,

acompanhado de um sentimento de prosperidade advindo pela alta produção nas fábricas.

Ocorre que, são frequentes, nesse modelo, os colapsos econômicos e crises

financeiras, que, como ondas, transformam um clima de euforia e prosperidade em

desemprego, inflação e falências.

Como aponta Marx, as crises do sistema capitalista podem ser entendidas como

inerentes a esse sistema e não algo imprevisível e aleatório. Em regra, ao que se observou, à

época, como fruto da teoria marxista, as transformações tecnológicas são capazes de, durante

décadas, causar depressões sistemáticas.

34 Importante apontamento de Sergio Gomes informa que, em relação aos direitos fundamentais, que, se de um

lado o Estado liberal se preocupou com os direitos civis e políticos dos detentores dos meios de produção, o

Estado social os menosprezou. Assim, os dois modelos limitaram direitos sociais, quando deveriam se

complementar, ou inter-relacionar. GOMES, S. Hermenêutica Constitucional. Curitiba: Juruá, 2010.

35

Para Marx, o principal crítico do sistema capitalista, o sistema é irracional, uma vez

que a concorrência provocada pelo capitalismo gerava uma superprodução, que não

encontrava o mesmo nível de procura, uma vez que, por outro lado, os operários não

recebiam salários capazes de suportar seu alto custo35.

Sem consumo total da superprodução, observa-se a baixa dos lucros e de

investimentos, acompanhado, então, de desemprego e falências.

Como se observa através do gráfico abaixo, atualmente, dentre os países que adotam

o sistema capitalista, são frequentes as crises econômicas, o que causa, em seguida, o

aumento extraordinário do custo de vida associado ao desemprego em massa36.

35 MARX, Karl. O capital. Crítica da Economia Política. Boitempo Editorial., p. 146. 36 De acordo com L. TARASSOV; K. IANOV: “é fácil de constatar, por pouco que se acompanhe dos

acometimentos mundiais, , que o desenvolvimento da economia capitalista moderna é pontilhado de convulsões

violentas, crises monetárias agudas e altas de preços, que é marcada pela inflação interna e por uma

concorrência cada vez mais encarniçada entre as potencias imperialistas”. L. TARASSOV; K. IANOV. Os

Trabalhadores e o Capitalismo Monopolista de Estado. Os Trabalhadores e o Capitalismo Monopolista de

Estado. Estampa, Lisboa, 1974., p. 33.

36

Tem-se, assim, que tal fenômeno não é totalmente benéfico, sobretudo, considerando

o choque entre a classe burguesa e os operários impulsionado pelo sistema capitalista,

gerando, sem dúvidas, importante mudança estrutural na economia, ao passo que, como dito

anteriormente, são incentivadas, nesse sistema, as fusões de monopólios37.

Assim, o indiscutível aumento da produção trazido pelo modelo capitalista não traz

apenas lucros, aponta a história.

Ademais, o que se observa é que o processo de monopolização, caracterizado pela

desigualdade social, é responsável pela concentração de riqueza nas mãos de uma pequena

minoria, enquanto que todo o resto da população permanece no sistema de exploração, haja

vista, até mesmo, o arruinamento dos pequenos proprietários.

Estudos recentes apontam que, desde a década de 8038, quando a globalização saltou

de forma estratosférica, o que se viu foi o desemprego em massa aliado à forte insatisfação

dos operários pelas precárias condições de trabalho os conduzem à luta pelo aumento dos

direitos sociais, fazendo com que ganhe relevo a democracia.

O desemprego estrutural, como é conhecida a onda de demissões em massa que se

vem observando, oriundo da crescente globalização do mercado, ocorreu por uma série de

fatores, nos quais se incluem a robotização do processo de produção, a informatização, o uso

da internet e, sobretudo, a redução da mão-de-obra através da implementação de tecnologia

substitutiva do trabalho humano.

Diante desse cenário de crise, evidenciado pelo desemprego estrutural, os países em

desenvolvimento tentam conter a eclosão do empobrecimento social protegendo o mercado

interno, sem, contudo, deixar de estimular o investimento estrangeiro em sua economia.

37 Ensinam L. TARASSOV e K. IANOV que as teorias dos ideólogos do imperialismo na tentativa de evitar

ou minimizar o choque entre burguesia e operários resumem-se a substituir a luta de classes pelo que chamam

de cooperação de classes, estabelecida entre as ambas as classes, através da humanização da relação entre

trabalho e capital, das promessas de tornarem-se proprietários, apesar de restar intacta a propriedade privada

dos meios de produção, bem como seus proventos e os monopólios capitalistas. L. TARASSOV; K. IANOV.

Os Trabalhadores e o Capitalismo Monopolista de Estado. Estampa, Lisboa, 1974., p. 11. 38 Um relatório anual de informação social (RAIS), à época, levantou que na década de 80 a indústria

apresentou uma performance negativa ao nível do emprego. A pesquisa aponta uma eliminação de cerca de

2500 vagas de trabalho entre 1980 e 1989, caindo, assim, de 15% para 12% a participação do setor industrial

no estoque de vagas. Bahia Análise e Dados. Salvador: SEI-Informação a Serviço da Sociedade, v. 8, nº. 4,

março/1999.

37

Cabe relembrar, neste contexto de investimento estrangeiro na economia interna, que,

em muitos casos, grandes multinacionais se aproveitam do baixo custo da mão-de-obra de

países subdesenvolvidos no intuito de baratear os custos da produção, o que, aliado a uma

legislação trabalhista vulnerável ou demasiadamente flexível, abre espaço para exploração e

abusos dos trabalhadores, chegando, até mesmo, ao tratamento em condições análogas à

escravos.

É importante salientar, neste ponto, que o desemprego não é um problema que atinge

apenas os países subdesenvolvidos. A dificuldade mundial de alocar produtivamente todos

que estão em situação de produtividade é mundial, segundo pesquisas recentemente

divulgadas.

38

Capítulo 3

A globalização e a flexibilização dos direitos trabalhistas

3.1 – A globalização

É sabido que não é recente a ideia de globalizar. Desde as Grandes Navegações, entre

os séculos XV e XVI, o homem passou a estabelecer contato e relações comerciais e culturais

com outros povos39.

Porém, foi no final do século XX que, com a ascensão do neoliberalismo, o processo

de globalização ganhou força.

Com a derrota do sistema socialista e a enorme força do sistema capitalista aliada a

saturação dos mercados internos, grandes empreendedores passaram a buscar ampliar suas

atividades no mercado internacional, ainda mais naqueles territórios ainda devastados pela

crise socialista.

Da abertura dos mercados internacionais, rumo à integração de sistemas, culturas,

produção, economia e trabalho, o mundo passou a ser interligado através das redes de

comunicação, cada vez mais ágeis, diminuindo as fronteiras entre os Estados até então

isolados em seus próprios sistemas40.

A abertura do mercado interno e a galopante revolução tecnológica fizeram com que

as empresas multinacionais direcionassem suas linhas de produção aos países

subdesenvolvidos, onde a mão-de-obra é mais barata e a legislação interna permite maior

exploração.

Assim, o desenvolvimento dessa nova realidade, globalizada, tecnológica e sem

barreiras, afetou claramente as relações de trabalho.

39 Nesse sentido, aponta Luiz Gonzaga que globalização não passa de um termo novo para práticas antigas,

como é o caso do Cristianismo, pelo qual o Papa o reafirma pelo mundo no intuito de reafirmar e unificar a

Igreja Católica. ADOLFO, Luiz Gonzaga Silva. Globalização e Estado Contemporâneo. São Paulo: Memória

Jurídica, 2001, p. 49. 40 CASSAR, Vólia Bomfim. Princípios Trabalhistas, Novas Profissões, Globalização da Economia e

Flexibilização das Normas Trabalhistas. Impetus, Niteroi; 2010., p. 5.

39

Se, por um lado, muitos Chefes de Estado apontam a globalização como principal

fenômeno responsável pela prosperidade, por outro tal pensamento não se sustenta. Para

muitos especialistas, a globalização é perversa, pois impõe imperativos de economia em

detrimento ao avanço social das populações mais pobres.

A OIT demonstra, através de estudos, a clara preocupação em relação as condições

de trabalho mundiais, que apresentam altos níveis de precarização, que tende a ser agravada

pelo progresso técnico, que, longe de criar postos de trabalho, deteriora ainda mais a atual

situação, ao passo que suprime postos e reduz salários sobretudo daqueles menos

qualificados.

A rapidez das comunicações e da capacidade comercial aumentou ainda mais a

competitividade entre as grandes empresas, que passaram, então, a buscar meios de redução

dos custos de produção, reduzindo o número de trabalhadores, aumentando a jornada de

trabalho e diminuindo os salários41.

Neste contexto, os países de economia mais frágil foram os mais prejudicados pelo

aumento do índice de desemprego, diante da automatização das linhas de produção e da

exigência, cada vez maior, de mão-de-obra qualificada.

Diante, mais uma vez, da crise e da degradação da economia interna, que não teve

condições de sustentar a competitividade internacional, as proteções trabalhistas tornam-se

alvo de questionamentos por aqueles que apontam as políticas sociais como causa da

insustentabilidade econômica e clamam, falaciosamente, por sua flexibilização.

3.2 – A responsabilidade social da empresa

Em todo o mundo, mas, principalmente, no Brasil e nos países subdesenvolvidos, há

extrema dificuldade em implementar direitos fundamentais, sobretudo os sociais.

Tais direitos são extremamente indispensáveis, uma vez que se prestam a estabelecer

igualdades materiais e a manter o mínimo existencial.

41 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. São Paulo, Saraiva, 2013., p. 77.

40

Já diante de um Estado-providência, imputa-se a este a promoção de políticas

públicas capazes de satisfazer os direitos sociais, tais como saúde, educação e moradia, o

que, muitas das vezes, não se pode alcançar sob alegação de limitação de recursos

orçamentários.

Neste contexto, somente com a cooperação da sociedade e também das empresas, é

que o Estado conseguirá alcançar, de forma eficiente, seus objetivos.

Somente através de políticas de conscientização e concretização dos direitos sociais

é que os Estados alcançarão a redução das desigualdades. Para tanto, existe um esforço

internacional, sobretudo pela ONU, para solucionar problemas econômicos e humanitários.

É através da solidariedade de esforços mútuos (Estado, sociedade e empresariado)

que os interesses privados serão alinhados aos interesses sociais. Tal relação de

complementação exige que as empresas participem de modo a assumirem sua

responsabilidade social, garantindo, por seu turno, incentivos públicos.

A Constituição Federal de 1988, em seu artigo primeiro, reafirma o Estado

Democrático de Direito, fundado, por seu turno, em valores que se complementam, como a

dignidade da pessoa humana e os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa.

Nesse sentido, é de suma importância o papel das empresas no desenvolvimento dos

Estados.

É a empresa que promove a economia, através da circulação de riquezas, da oferta

de empregos, investe em tecnologia e estimula a concorrência, e, é nesta linha que se

encontra sua função social, ou seja, num patamar de agente transformados da realidade na

qual se encontra inserida42.

A própria Constituição Federal dispõe, em seu art. 5º, inciso XXIII o dever do

empresário de observar a função social da propriedade privada, na qual se inclui a

propriedade empresarial.

42 LEAL JÚNIOR, João Carlos. Ensaio sobre o princípio da função social da empresa na Lei 11.101/2005.

Revista Forense nº 409, p. 507.

41

Representam, ainda, pontos de convergência entre direitos/deveres público-privados

o estabelecimento da valorização do trabalho humano, como fundamento e a dignidade como

finalidade da ordem econômica, a livre concorrência e a redução das desigualdades.

Não sem finalidade estão interligados o trabalhado valorizado e a proteção ao

mercado, pelo que o cumprimento da função social da empresa requer, além da produção de

bens e serviços, a descentralização do lucro, capaz de proporcionais melhores condições ao

trabalho humano43.

São inúmeras as maneiras pelas quais as empresas podem (e devem) contribuir para

a efetivação dos direitos sociais, incentivando o progresso da humanidade e o trabalho justo,

dentre esses meios podemos citar a oportunidade de acesso a planos de saúde, programas de

educação alimentar, incentivo a meio ambiente sadio, fomento à cultura, dentre outros.

Não se pode olvidar que o conceito de eficiência, se considerados somente números,

não é tão passível de resultados lucrativos como quando se considera números ligados ao

bem-estar do trabalhador como ser humano.

Desta feita, é notório que empresas que praticam medidas tendentes à melhoria da

condição do trabalhador com finalidade de alcançar o trabalho justo e digno obtêm resultados

lucrativos muito acima das empresas que tratam seres humano como apenas números, sem

cumprir, por consequência, sua função social.

3.3 “Souplesse”: flexibilização dos direitos como solução para a crise

Como temos observado ao longo do estudo acerca do capitalismo, é fato que este

sistema, focado na obtenção cada vez maior de lucro, é extremamente tendente a crises, dada

sua ambição desenfreada.

43 KEMPFER, Marlene. Segurança humana e o dever jurídico das empresas brasileiras. Estudos em Direito

Negocial. Curitiba: CRV, 2011., p. 206.

42

O capitalismo, então, globalizado, tornou o mercado de trabalho volátil, competitivo

e culminou por subordinar, de forma cruel, os países subdesenvolvidos aos detentores de

poder econômico internacional.

Ao mesmo tempo, em que se observava a busca cada vez mais alta pelo lucro e a

abertura das fronteiras possibilitavam a exploração dos países mais pobres, a crise

econômica foi inevitável.

Com a superprodução e a baixa demanda, a inflação foi o início de uma depressão

marcada por trabalhadores explorados (sem intervenção estatal) e, agora, desempregados em

massa, além de fábricas falidas.

O fracasso das políticas neoliberais, que dispensam a intervenção do Estado na

economia, em favor da austeridade fiscal, livre comércio, privatizações etc., faz surgir a