prÁtica jurÍdica contratos administrativos elizabeth b. l. murakami advogada atua na Área...

PRÁTICA JURÍDICA CONTRATOS

ADMINISTRATIVOS

ELIZABETH B. L. MURAKAMIADVOGADA

ATUA NA ÁREA ADMINISTRATIVAPROFESSORA DA FAE

[email protected]

CONTRATO ADMINISTRATIVO

• Definição contida no art. 2º , parágrafo único, da Lei nº 8.666/93:

“considera-se contrato todo e qualquer ajuste entre órgão ou entidades da Administração Pública e particulares, em que haja um acordo de vontades para a formação de vínculo e a estipulação de obrigações recíprocas, seja qual for a denominação utilizada”

CARACTERÍSTICAS DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS• 1. presença da Administração Pública como

poder público;• 2 . finalidade pública;• 3. obediência à forma prescrita em lei;• 4. procedimento legal;• 5. natureza de contrato de adesão;• 6. natureza intuitu personae;• 7. presença de cláusulas exorbitantes;• 8. mutabilidade

PRINCIPAIS DISTINÇÕES CONTRATO PÚBLICO CONTRATO PRIVADO

Uma das partes é um órgão ou entidade da Administração Pública, que pode ser Direta ou In direta

Entre particulares.

Supremacia do interesse Público

Autonomia da Vontade

Finalidade Pública Interesses Particulares

A presença de cláusulas exorbitantes

Não aplicabilidade da exceção do contrato não cumprido

Aplicabilidade da exceção do contrato não cumprido

Possibilidade de alteração unilateral

Raramente se possibilita a alteração unilateral

Mutabilidade ImutabilidadePact Sunt Servanda

CONTRATOS DE DIREITO PRIVADO PACTUADOS PELA

ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA

Art. 62, § 3º da Lei de Licitações, estabelece que o regime de direito público aplica-se inclusive àqueles contratos ditos “privados”, praticados pela Administração.

MODALIDADES DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

• CONCESSÃO

• A incumbência de um serviço público a uma pessoa de direito privado que os exerça em seu nome.

• A transferência de poderes da Administração para o particular, com vistas à execução de serviços públicos


• CONCESSÃO DE SERVIÇO PÚBLICO• Disciplinado pela Lei nº 8.987/95• A remuneração básica decorre da tarifa paga pelo

usuário ou outra forma de remuneração decorrente da própria exploração do serviço

• É o contrato administrativo pelo qual a Administração Pública delega a outrem a execução de um serviço público, para que o execute em seu próprio nome, por sua conta e risco, assegurando-lhe a remuneração mediante tarifa paga pelo usuário ou outra forma de remuneração decorrente da exploração do serviço.


• CONCESSÃO PATROCINADA• Disciplinada pela Lei nº 11.079/04• Forma de parceria público-privada• Nesta forma de concessão há a tarifa paga pelos

usuários e a contraprestação pecuniária do concedente (poder público)

• É o contrato administrativo pelo qual a Administração Pública delega a outrem a execução de um serviço público, precedida ou não de obra pública, para que o execute em seu próprio nome, assegurando-lhe a remuneração mediante tarifa paga pelo usuário acrescida de contraprestação pecuniária paga pelo parceiro público ao parceiro privado.


• CONCESSÃO ADMINISTRATIVA • Disciplinada também pela Lei nº 11.079/04.• Forma de parceria público-privada• É o contrato administrativo de prestação de

serviços de que a Administração Pública seja a usuária direta ou indireta

• Nesta modalidade a remuneração básica é constituída por contraprestação feita pelo parceiro público


• CONCESSÃO DE OBRA PÚBLICA• Nas modalidades disciplinadas pela Lei

8.987/95 ou pela Lei 11.079/95• É o contrato administrativo pelo qual o Poder

Público transfere a outrem a execução de uma obra pública, para que a execute por sua conta e risco, mediante remuneração paga pelos beneficiários da obra ou obtida em decorrência da exploração dos serviços ou utilidades que a obra proporciona.


• CONCESSÃO DE USO DE BEM PÚBLICO

• É o contrato administrativo pela qual a Administração Pública faculta a terceiros a utilização privativa de bem público, para que a exerça conforme a sua destinação.


• CONTRATO DE OBRA PÚBLICA

• É contrato para a construção, reforma, fabricação, recuperação ou ampliação.


• CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS

• É contrato cujo objeto é a atividade destinada a obter determinada utilidade de interesse para a Administração, tais como: demolições, consertos, montagem, conservação, manutenção, seguro, trabalhos técnicos, etc.


• CONTRATO DE FORNECIMENTO• É o contrato pelo qual a Administração

Pública adquire bens móveis e semoventes necessários à execução de obras e serviços.

• O conteúdo não se distingue do contrato de compra e venda, por isso alguns negam que exista como contrato administrativo


• CONTRATO DE GESTÃO• É a forma de ajuste entre a Administração Pública Direta

e as entidades da Administração Indireta ou entidades privadas que atuam paralelamente ao Estado, entidades parestatais.

• O objetivo desse tipo de contrato é o de estabelecer determinadas metas a serem alcançadas pela entidade em troca de algum benefício outorgado pelo Poder Público.

• Não é uma modalidade de contrato.• É uma forma de ajuste entre o Poder Público e

entidades públicas ou privadas para a realização de objetivos de interesse comum, mediante mútua colaboração.

CONVENIO

• Celebrado entre as entidades federadas de natureza diversa (ex.: União e Estados, Estados e Municípios) ou

• Entre o Poder Público e entidades públicas ou privadas, para a realização de objetivos comuns, mediante mútua colaboração.

• Objetivos comuns e não divergentes

COMO CONTRATAR?

• Como ensina Marçal Justen Filho, “a obrigatoriedade da observância do procedimento prévio aplica-se a todas as espécies de contratos administrativos. Mas isso não significa dizer que as regra são idênticas. “

LEGISLAÇÃO GERAL

• LEI Nº 8.666/1993

• LEI COMPLEMENTAR Nº 101/2000

LEGISLAÇÃO ESPECIAL

- LEI Nº 8.987/95CONCESSÃO- LEI Nº 11.079/04CONCESSÃO PATROCINADA- LEI Nº 11.079/04CONCESSÃO ADMINISTRATIVA- LEI Nº 10.520/02 – PREGÃO- DECRETO Nº 3.555/2000- LC Nº 123/06 – ESTATUTO ME E EPP

OBRIGATORIEDADE DE LICITAR

• CF 37 XXI – Ressalvados os casos especificados na

legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que assegure igualdade de condições a todos os concorrentes.

• LEI Nº 8.666/93 Art. 1o Esta Lei estabelece normas gerais sobre

licitações e contratos administrativos pertinentes a obras, serviços, inclusive de publicidade, compras, alienações e locações no âmbito dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios.

ETAPAS QUE ANTECEDEM A CONTRATAÇÃO

FASE INTERNA

- IDENTIFICAR AS NECESSIDADES

- VERIFICAR A VIABILIDADE ECONÔMICA E JURIDICA DA CONTRATAÇÃO

- VERIFICAR SE HÁ COMPETIÇÃO ENTRE OS PROVÁVEIS FORNECEDORES/PRESTADORES DE SERVIÇOS

ETAPAS QUE ANTECEDEM A CONTRATAÇÃO

- IDENTIFICAR AS NECESSIDADES

- VERIFICAR A VIABILIDADE ECONÔMICA E JURIDICA DA CONTRATAÇÃO

- VERIFICAR SE HÁ COMPETIÇÃO ENTRE OS PROVÁVEIS FORNECEDORES/PRESTADORES DE SERVIÇOS

LICITAÇÃO

“A licitação é um procedimento administrativo disciplinado por lei e por um ato administrativo prévio, que determina critérios objetivos de seleção da proposta de contratação mais vantajosa, com observância do princípio da isonomia, conduzido por um órgão dotado de competência específica” (Marçal Justen Filho)

PRINCIPAIS VALOR DA LICITAÇÃO

• PRESERVAR O INTERESSE PÚBLICO

• ISONOMIA

• PROBIDADE

FINALIDADE DA LICITAÇÃO

• PERMITIR A MELHOR CONTRATAÇÃO, SELECIONANDO A PROPOSTA MAIS VANTAJOSA

• POSSIBILITAR QUE QUALQUER INTERESSADO POSSA PARTICIPAR DA DISPUTA PELA CONTRATAÇÃO

O QUE EU DEVO LICITAR

• De acordo com o artigo 1.º da Lei n. 8.666/93, constituem objeto possível para o certame licitatório obras, serviços, inclusive de publicidade, compras, alienações, locações, concessões e permissões, quando contratadas pela Administração.

COMPETÊNCIA PARA LEGISLAR EM MATÉRIA DE LICITAÇÃO

• UNIÃO – ART. 22, XXVII CF

• DEMAIS ENTES, DESDE QUE NÃO EXTRAPOLEM OS LIMITES DAS NORMAS GERAIS

• COMPETENCIA CONCORRENTE

A QUEM SE APLICA A LEI Nº 8.666/93

• O artigo 1.º da Lei n. 8.666/93 dispõe que a lei estabelece normas gerais que se aplicam no âmbito dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios.

• No entanto, a lei não contém apenas normas gerais e que são dirigidas a todos os Entes da Federação e aos Três Poderes da República.

Estados, Municípios e o Distrito-Federal devem legislar, adaptando suas normas às normas gerais previstas na Lei n. 8.666/93

O Estado-membro não pode legislar para ampliar as hipóteses de contratações diretas, mas poderá legislar para restringi-las.

PRINCÍPIOS DA LICITAÇÃO

• Princípio da isonomia• Princípio da competitividade• Princípio da probidade administrativa• Princípio da impessoalidade• Princípio da moralidade• Princípio da publicidade• Princípio da vinculação ao instrumento convocatório• Princípio do julgamento objetivo• Princípio da legalidade• Princípio da adjudicação compulsória

MODALIDADES DE LICITAÇÃO

• Leilão

• Concurso

• Convite

• Tomada de Preços

• Concorrência Pública

• Pregão

A escolha da modalidade de licitação é feita pelo valor estimado da licitação, com exceção do pregão, concurso e leilão.

CONVITE TOMADA DE

PREÇO

CONCORRÊNCIA

Até 150 mil De 150 mil a

1.500.000,00

Acima de

1.500.000,00

Até 80 mil De 80 mil a

650 mil

Acima de

650 mil

FRACIONAMENTO

• O fracionamento se caracteriza quando se segmenta a despesa a ser objetivada na licitação para utilizar a modalidade de licitação inferior àquela estipulada pela legislação para o total.

CONTRATAÇÃO DIRETA

• DISPENSA

ART. 17 E ART. 24

• INEXIGIBILIDADE

ART. 25INVIABILIDADE DE COMPETIÇÃO OU

IMPOSSIBILIDADE DE SEREM COMPARADOS

CLÁUSULAS INDISPENSÁVEIS AOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

- ART. 54

“OS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE QUE TRATA ESTA LEI REGULAM-SE PELAS SUAS CLÁUSULAS E PELOS PRECEITOS DE DIREITO PÚBLICO, APLICANDO-SE-LHES, SUPLETIVAMENTE, OS PRINCÍPIOS DA TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E AS DISPOSIÇÕES DE DIREITO PRIVADO.”


• Como ensina Hely Lopes Meirelles:

Todo contrato administrativo possui cláusulas essenciais ou necessárias e cláusulas acessórias ou secundárias.

(...) também as denominadas cláusulas implícitas

ESSENCIAIS OU NECESSÁRIAS

• definam o objeto e seus elementos característicos• estabeleçam o regime de execução da obra ou do

serviço ou a modalidade do fornecimento• fixem o preço e as condições de pagamento, os critérios

de reajustamento e de atualização monetária• marquem os prazos de início, execução, conclusão e

entrega do objeto do contrato• indiquem o crédito pelo qual correrá a despesa• apontem as garantias oferecidas• especifiquem os direitos e as responsabilidades das

partes• estabeleçam os casos de rescisão do contrato

ESSENCIAIS OU NECESSÁRIAS

• discriminem o reconhecimento dos direitos da Administração em caso de rescisão administrativa

• prescrevam as condições de importação• fixem a vinculação ao edital ou ao termo que a

dispensou ou a inexigiu e à proposta do licitante vencedor

• indiquem a legislação aplicável à execução do contrato e aos casos omissos

• estipulem a obrigação do contratado de manter, durante a execução, em compatibilidade com as obrigações por ele assumidas, todas as condições de habilitação e qualificação exigidas na licitação


• É indispensável, igualmente, cláusula declarando competente o foro da sede da Administração, ressalvada a hipótese de licitação internacional, nos casos previstos no art. 32, § 6a, da Lei 8.666/93.


outras cláusulas poderão erigir-se em essenciais em face da peculiaridade de cada ajuste e do interesse dominante em cada negócio público

QUADRO DAS CLÁUSULAS INDISPENSÁVEIS NO CONTRATO ADMINISTRATIVO[1]

[1] MOTA, Carlos Pinto Coelho. Eficácia nas licitações e contratos.Belo Horizonte: Del Rey. 2002. p.55

CLÁUSULAS NECESSÁRIAS

DISPOSITIVOS AUXILIARES

1. Objeto Art. 38

2. Regime de execução e forma de fornecimento

Art. 10

3. Preço e condições de pagamento, critérios de reajuste

Arts. 5º, 40, XI e XIV, a e c; 82;

4. Prazo de início e conclusão

Art. 6º, XI; 73 a 76

5. Crédito pelo qual correrá a despesa

Arts. 6º e 60 da Lei 4.320/64





6. Garantias Art. 38

7. Direitos /respons.,

penalidades e valores da multa

Art. 79, 81 a 88

8. Casos de rescisão Art. 78

9. Reconhecimento de direitos

Art. 77, 78 e 79

10. Condições para importações

Art. 42





11. Vinculação do ato de dispensa

Art. 26

12. Legislação aplicável Art. 121

13. Manutenção das condições da habilitação

Arts.13, §3º, 27 a 31

MINUTA DO CONTRATO

ANEXO OBRIGATÓRIO DO EDITAL

ART. 40 § 2º, III

C/C ART. 62 § 1º

POSSIBILIDADE DE PRORROGAÇÃO

ART. 57

Vistos, relatados e discutidos os autos do Processo n.º 6.364-9/2008O TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE MATO GROSSO, nos termos do art. 81 inciso IV, da Resolução n.º 14/2007, decide por unanimidade, acompanhando o voto do Conselheiro Relator e de acordo com o Parecer n.º 2.771/2008 da Procuradoria de Justiça, nos termos dos arts. 48 e 49 da Lei Complementar n.º 269/2007, em preliminarmente, conhecer da presente consulta e, no mérito, responder ao consulente que: 1) É vedada a prorrogação contratual quando não houver previsão no edital e no contrato; 2) Caso os aditamentos tenham sido feitos sem a observância desta regra, o gestor deverá providenciar a elaboração de procedimento licitatório a fim de evitar a permanência da irregularidade e incorrer em crime previsto na Lei 8.666/93; 3) É vedada a prorrogação de contratos de serviços contínuos após o término de sua vigência, ainda que possua como vencimento dia não útil. O gestor deve realizar a prorrogação dentro do prazo contratual ou instaurar os procedimentos licitatórios com a antecedência necessária e antes do término da vigência dos contratos; 4) Quanto ao valor limite da modalidade de licitação, um dos requisitos inerentes à alteração contratual é o atendimento ao limite da modalidade inicialmente adotada. O dever de planejamento impõe que a Administração eleja a modalidade (convite, tomada de preços ou concorrência) pertinente aos gastos com bens de mesma natureza durante o ano ou durante a possível duração do contrato, tendo em vista o que se mostrar previsível. Remeta-se ao consulente, fotocópia do Parecer n.º 052/2008 da Consultoria de Estudos, Normas e Avaliação, de fls. 04-12/TC, bem como desta decisão, para conhecimento. Após as anotações de praxe, arquivem-se os autos, conforme Instrução Normativa n.º 01/2000.

É POSSÍVEL A UTILIZAÇÃO DO JUÍZO ARBITRAL EM CONTRATOS PÚBLICOS?

• O TCU ENTENDE SER POSSÍVEL, DESDE QUE AUTORIZADO POR LEI A TRANSIGIR.

• O STJ SE MANIFESTA FAVORAVELMENTE.• NOS CONTRATOS DE CONCESSÃO, ART. 23

DA LEI 8.987/95 DISPÕE: “SÃO CLÁUSULAS ESSENCIAIS DO

CONTRATO DE CONCESSÃO AS RELATIVAS: (...) XV – AO FORO E AO MODO AMIGÁVEL DE

SOLUÇÃO DAS DIVERGÊNCIAS CONTRATUAIS.”

FORMALIZAÇÃO DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS E ADITAMENTOS

• ART. 60 A 64 DA LEI Nº 8.666/93• Os contratos e aditamentos serão elaborados pela

repartição interessada;• Deverão ser arquivados de forma cronológica e

registrado o seu extrato;• Deverá ser escrito, com exceção: 1) das pequenas compras de pronto pagamento, assim

entendidas aquelas de valor não superior a R$ 4.000,00 feitas em regime de adiantamento;

2) a critério da Administração e independente de seu valor, nos casos de compra com entrega imediata e integral dos bens adquiridos, dos quais não resultem obrigações futuras, inclusive assistência técnica;


• É sempre obrigatório nos casos de tomada de preços e concorrência, e também nas dispensas e inexigibilidade cujos preços estejam compreendidos nos limites destas duas modalidades;

• Nos demais casos a Administração poderá substituir o contrato pela nota de emprenho;


• Todo contrato deve mencionar:• o nome das partes e os de seus representantes;• a finalidade da contratação;• o ato que autorizou a contratação;• o número do processo de licitação, da dispensa

ou da inexigibilidade;• a sujeição dos contratantes às normas da Lei de

Licitações e às cláusulas contratuais;


• A Administração deve dar publicidade ao contrato, ou seja, deve publicar o resumo/extrato do contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial, até o 5º dia útil do mês seguinte ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de 20 (vinte) dias daquela data, qualquer que seja seu valor, ainda que sem ônus.

CONVOCAÇÃO PARA ASSINAR O CONTRATO

• Art. 64, § 2º• No prazo estabelecido no edital, sob

pena de decair seu direito, sem prejuízo das sanções previstas no art. 81 da Lei de Licitações.

• Pode ser prorrogado por igual período se solicitado desde que justificado e aceito pela Administração

O QUE FAZER SE A CONVOCADA NÃO ASSINAR O CONTRATO OU NÃO RETIRAR O

DOCUMENTO EQUIVALENTE? Administração poderá convocar os licitantes

remanescentes, na ordem de classificação, para fazê-lo em igual prazo e nas mesmas condições propostas pelo primeiro classificado, ou poderá revogar a licitação

OS TERCEIROS NÃO ESTÃO OBRIGADOS A ACEITAR

OBS: QUANDO HOUVER DESCLASSIFICAÇÃO - NOVA CLASSIFICAÇÃO - NOVA PROPOSTA

ALTERAÇÃO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO

• ART. 65

• UNILATERALa- quando houver modificação do projeto ou das

especificações, para melhor adequação técnica aos seus objetivos;

b- quando necessária modificação do valor contratual em decorrência de acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos pela lei de licitações;


• QUAIS SÃO OS LIMITES DA LEI?

• ART. 65, §§ 1º E 2º

• acréscimos ou supressões que se fizerem nas obras, serviços ou compras até 25% do valor inicial contratado ou 50% para reformas de edifício ou equipamento.

• as supressões podem ser acima de 25%, se houver acordo entre as partes.


• A T E N Ç Ã O

• O ADITAMENTO QUANTITATIVO GERA AUMENTO DO VALOR DO CONTRATO, PORTANTO, NÃO PODERÁ SER ADITADO SE ULTRAPASSAR O VALOR DA MODALIDADE LICITATÓRIA QUE DEU ORIGEM À CONTRATAÇÃO.


• por acordo entre as partesa- quando conveniente a substituição da

garantia de execuçãob- quando modificar a obra ou serviço se

constar tecnicamente que os termos contratados são inaplicáveis.

c- quando modificar a forma de pagamentod- para restabelecer o equilíbrio econômico-

financeiro inicial


• EQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO

Ensina o Professor Celso Antonio Bandeira de Mello que “equilíbrio econômico financeiro (ou equação econômica-financeira) é a relação de igualdade formada de um lado pelas obrigações assumidas pelo contratante no momento do ajuste e, de outro lado, pela compensação econômica que lhe corresponderá.”


• EQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO

Ensina Marçal Justen Filho que “o restabelecimento da equação econômico-financeira depende da concretização de um evento posterior à formulação da proposta, identificável como causa do agravamento da posição do particular. Não basta a simples insuficiência da remuneração. Não se caracteriza rompimento do equilíbrio quando a proposta era inexeqüível.”


• QUEM DEVE ARGUIR O EQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO?

Uma vez verificado o rompimento do equilíbrio econômico financeiro, o particular deve provocar a Administração para a adoção das providências adequadas.


• A ADMINISTRAÇÃO PODE RECUSAR CONCEDER O REEQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO?

ART. 37, XXI CF Inexiste discricionariedade. A Administração pode recusar o

reestabelecimento da equação apenas mediante invocação da ausência dos pressupostos necessários.


• QUAIS SÃO OS MOTIVOS PARA A RECUSA?• AUSENCIA DE ELEVAÇÃO DOS ENCARGOS

DO PARTICULAR• OCORRÊNCIA DO EVENTO ANTES DA

FORMULAÇÃO DAS PROPOSTAS• AUSÊNCIA DE VÍNCULO DE CAUSALIDADE

ENTRE O EVENTO OCORRIDO E A MAJORAÇÃO DOS ENCARGOS DO CONTRATADO

• CULPA DO CONTRATADO PELA MAJORAÇÃO DOS SEUS ENCARGOS, O QUE INCLUI A PREVISIBILIDADE DA OCORRÊNCIA DO EVENTO

A TEORIA DA IMPREVISÃO

• APLICAÇÃO DA CLÁUSULA

REBUS SIC STANTIBUS

a exemplo do que ocorre nos ajustes privados, a fim de que sua execução se realize sem a ruína do contratado, na superveniência de fatos não cogitados pelas partes, criando ônus excessivo para urna delas, com vantagem desmedida para a outra

A TEORIA DA IMPREVISÃO

• ÁLEA ECONÔMICA EXTRAORDINÁRIA E EXTRACONTRATUAL

• FATO DO PRÍNCIPE

• FATO DA ADMINISTRAÇÃO

• FORÇA MAIOR E CASO FORTUITO

• INTERFERÊNCIAS IMPRESVISTAS

REVISÃO # REAJUSTE

• NÃO PODERÁ HAVER REAJUSTE ANTES DE 12 MESES, CONSIDERANDO A DATA DA PROPOSTA

• A REVISÃO INDEPENDE DE PRAZO

REVISÃO # REAJUSTE• CONFORME Art. 3º, § 1º, da Lei nº 10.192/01), somente

poderá ser efetivado reajuste depois de decorrido um ano, a contar da data da apresentação da proposta ou do orçamento a que esta se referir, devendo os instrumentos convocatório e contratual indicar qual desses marcos será aplicado em cada caso.

• NO MESMO SENTIDO Orientação Normativa nº 24, de 1º de abril de 2009, da AGU:• O EDITAL E O CONTRATO PARA PRESTAÇÃO DE

SERVIÇO CONTINUADO DEVEM CONTER APENAS UM EVENTO COMO MARCO INICIAL PARA A CONTAGEM DO INTERREGNO DE UM ANO PARA O PRIMEIRO REAJUSTE OU REPACTUAÇÃO: OU A DATA DA PROPOSTA OU A DATA DO ORÇAMENTO A QUE A PROPOSTA SE REFERIR.

REVISÃO # REAJUSTE

• Decorre de evento imprevisível, ou previsível, mas de consequências incalculáveis, entende-se não haver lapso temporal mínimo para a concessão de revisão, podendo ocorrer a qualquer tempo, desde que evidenciada a quebra da equação econômico-financeira do contrato.

• Trata-se de aplicação da inteligência da teoria da imprevisão.

• Orientação Normativa nº 22, de 1º de abril de 2009, da AGU:

O REEQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO PODE SER CONCEDIDO A QUALQUER TEMPO, INDEPENDENTEMENTE DE PREVISÃO CONTRATUAL, DESDE QUE VERIFICADAS AS CIRCUNSTÂNCIAS ELENCADAS NA LETRA "D" DO INC. II DO ART. 65, DA LEI Nº 8.666, DE 1993.

PRAZO DE VIGÊNCIA E PRAZO DE EXECUÇÃO

• Prazo de vigência é o período de tempo de existência do contrato.

• O prazo de execução é aquele consignado para o contratado executar o objeto contratado, que poderá ser em período menor que o prazo de vigência.

• Lembrando que o contrato administrativo não pode ser firmado por prazo indeterminado.

RELEVANCIA DO PRAZO DE VIGÊNCIA E DE EXECUÇÃO

• EXECUÇÃO INSTANTÂNEA

• EXECUÇÃO CONTINUADA

• APLICAÇÃO PRÁTICA

VIGÊNCIA DOS CONTRATOS

• A regra geral para os contratos administrativos, disposta no art. 57, é que não podem ultrapassar os limites de vigência dos créditos orçamentários correspondentes.

• exceção à regra: - projetos de longo prazo previstos no

Plano Plurianual - serviços de prestação continuada

VIGÊNCIA DOS CONTRATOS

• PRAZO MÁXIMO DA CONTRATAÇÃO• Total de até 60 meses• Para equipamentos e programas de informática

Total de até 48 meses• CUIDADO prazos exíguos X competitividade prorrogação do prazo de execução X prazo superior ao avençado inicialmente

ADITAMENTOS CONTRATUAIS

• FORMALIZAÇÃO

• HIPÓTESES – Alterações, desde que não excedam os limites da

licitação; ex: substituir o carro, alterar o local da limpeza

– Para reestabelecer o equilíbrio econômico-financeiro;

– aumento ou supressão de quantitativo;– prorrogação do prazo de execução;– prorrogação do prazo de vigência.

PRORROGAÇÃO X RENOVAÇÃO

• prorrogação é manter as condições do contrato por um novo período

• renovação é a extinção do primeiro contrato e a substituição pelo outro.

PRORROGAÇÃO X RENOVAÇÃO

• renovação não pode ocorrer nos contratos administrativos

• Posso prorrogar a vigência de qualquer contrato?

- Art. 57- Observações importantes:- Depende de expressa previsão legal, exceto no

caso do §4º- Deve manter a condição vantajosa- Deve ser justificada por escrito

PRORROGAÇÃO E O ART. 42 LRF

• É vedado ao agente público, nos últimos dois quadrimestres do seu mandato, contrair obrigação de despesa que não possa ser paga integralmente dentro dele.

• Em que momento se pode considerar consumado o ato de contrair obrigação de despesa?

VÍCIOS NA LICITAÇÃO E VÍCIOS NA CONTRATAÇÃO

• ESPÉCIES DE VÍCIOS NA CONTRATÃÇÃO

• inexistência do contrato Como pagar se não existe contrato?

• nulidade do contrato – art.59 Trata de um regime jurídico especial que difere da configuração

tradicional do direito privado.

• O ato ainda que viciado vincula a Administração Pública.• O terceiro, desde que de boa fé não pode ser prejudicado.• A Administração se obriga a indenizar as perdas e danos derivados.• A Administração ao receber a prestação e se recusar a pagar por

conta da nulidade, caracteriza locupletamento indevido.

VÍCIOS NA LICITAÇÃO E VÍCIOS NA CONTRATAÇÃO

• Responsabilidade civil do Estado A nulidade absoluta da licitação ou do contrato

não podem ser opostas ao particular de boa-fé, devendo a Administração arcar com os efeitos dos atos viciados que praticou.

• Vedação ao enriquecimento sem causa Invocar o vício do contrato apenas depois de

receber a prestação configura desvio de poder e conduta incompatível com o padrão exigido aos governantes.

AS CAUSAS DE RESCISÃO DO CONTRATO – ART. 78

• IMPUTÁVEIS AO CONTRATADO

I A XI E XVIII

• IMPUTÁVEIS À ADMINISTRAÇÃO

XII A XVI

A FORMALIZAÇÃO DA EXTINÇÃO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO

• ART. 79

• ADMINISTRATIVAMENTE

• INTERVENÇÃO DO JUDICIÁRIO

A FORMALIZAÇÃO DA EXTINÇÃO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO

• QUANDO A EXTINÇÃO FOR ADMINISTRATIVA• DA ANULAÇÃO Na extinção a Administração também necessita de

procedimentos. Mesmo na anulação do contrato administrativo depende

da observância do devido processo legal e do pagamento da indenização devida.

A declaração de nulidade e da indenização estão submetidas ao princípio do contraditório.

• DA RESCISÃO Deve ser observado o devido processo administrativo e

garantido o contraditório.

QUANDO A RESCISÃO FOR POR INADIMPLEMENTO DO PARTICULAR

• ART. 80• A Administração pode assumir a posse do objeto

contratado• A Administração poderá ser indenizada pelas perdas e

danos• A Administração poderá exigir o pagamento da multa

prevista contratualmente• A Administração pode reter os créditos do particular

pela execução das correspondentes prestações. Trata-se de modalidade de compensação, nos termos do inciso IV.

SANÇÕES ADMINISTRATIVAS

• A INEXECUÇÃO TOTAL OU PARCIAL ACARRETA

• Advertência

• Multa

• Suspensão temporária

• Declaração de inidoneidade

SANÇÕES ADMINISTRATIVAS

• É POSSÍVEL CUMULAR AS SANÇÕES?

• A IMPOSIÇÃO DE QUALQUER SANÇÃO ADMINISTRATIVA DEVE SER PRECEDIDA DE PROCESSO ADMINISTRATIVO

PROCESSO ADMINISTRATIVO

• Nos termos do art. 86 e 87 cada pena a ser aplicada deve facultar ao contratado a defesa prévia.

• A legislação não trata das formalidades do processo administrativo, apenas consigna prazos para apresentação da defesa prévia:

• 5 dias ou 10 dias • Lei nº 9.784 de 29 de janeiro de 1999.


• As sanções devem ser aplicadas de forma gradativa, obedecidos os princípios da razoabilidade e da proporcionalidade, nos termos do art. 2, VI e § único da Lei 9784/99


Configurado o descumprimento de obrigação contratual:• PRIMEIRO PASSO:• Notificar a contratada• NA NOTIFICAÇÃO DEVE CONTER:

- informações essenciais do contrato- quais as irregularidades apontadas (fatos)- se são reincidentes- da infração, quais os itens descumpridos do edital ou contrato

- informar a penalidade correspondente-informa o prazo de cinco dias úteis (ou 10 dias) para apresentar defesa


• SEGUNDO PASSO• Recebida a defesa, a Autoridade competente deverá se manifestar,

motivadamente, sobre o acolhimento ou rejeição das razões apresentadas, concluindo pela imposição ou não de penalidades.

• TERCEIRO PASSO• Dar ciência à contratada da decisão• Da decisão caberá recurso no prazo de cinco dias úteis, contados da

intimação.• SE NÃO HOUVER RECURSO:• Encaminha-se para ratificação do gestor.

• SE HOUVER RECURSO• Se a autoridade não reconsiderar, deverá encaminhar para a autoridade

superior• SE MANTIDA A DECISÃO OU REFORMADA A DECISÃO DAR CIÊNCIA A

RECORRENTE


• QUARTO PASSO • Informar ao cadastro sobre a penalidade

imposta• O fiscal deverá registrar a penalidade• QUINTO PASSO

Se a penalidade for multa, diligenciar a cobrança

Em caso de rescisão dar a devida publicidade

SANÇÕES AOS AGENTES ADMINISTRATIVOS

• ART. 84

• A Lei de Licitações estabelece sanções aos agentes administrativos que praticarem atos em desacordo com os preceitos da lei ou frustrarem os objetivos da licitação.

• Além destas sanções também são responsabilizados civil e criminalmente.

CRIMES E PENAS ART. 89 A 99

DISPENSAR OU INEXIGIR FORA DAS HIPÓTESES E FORMALIDADES

89 3 A 5 ANOS

FRUSTRAR OU FRAUDAR A COMPETIÇÃO, MEDIANTE AJUSTE OU OUTRO EXPEDIENTE

90 6 MESES A

2 ANOS

PATROCINAR INTERESSE PRIVADO EM LICITAÇÃO OU CONTRATO

91 2 A 4 ANOS


DAR CAUSA A MODIFICAÇÃO OU VANTAGEM EM FAVOR DO ADJUDICATÁRIO NA EXECUÇÃO DO CONTRATO; PRETERIR ORDEM CRONOLÓGICA DO PAGAMENTO DAS FATURAS

92 2 A 4 ANOS

IMPEDIR, PERTURBAR, FRAUDAR QUALQUER ATO DO PROCEDIMENTO LICITATÓRIO

93 6 MESES A 2 ANOS

DEVASSAR O SIGILO DA PROPOSTA OU PROPORCIONAR O ENSEJO A TERCEIROS

94 2 A 3 ANOS


AFASTAR OU PROCURAR AFASTAR LICITANTE (VIOLÊNCIA, FRAUDE, AMEAÇA, ETC)

95 2 A 4 ANOS + PENA

POR VIOLÊNCIA

FRAUDAR À LICITAÇÃO COM PREJUIZO DA FAZENDA PÚBLICA

96 3 A 6 ANOS

ADMITIR A LICITAÇÃO OU CONTRATAR EMPRESA OU PROFISSIONAL INIDÔNEO

97 6 MESES A 2 ANOS

CRIMES E PENAS

OBSTAR, SUSPENDER OU ALTERAR INDEVIDAMENTE REGISTROS CADASTRAIS

98 6 MESES A 2 ANOS

AS CAUTELAS NA FASE DE EXECUÇÃO DOS CONTRATOS

• Todo ato da Administração Pública deve preponderar o interesse público, ou seja, todo contratação objetiva a obtenção de lucros por parte da contratada e o atendimento ao interesse público por parte da Administração.

• Assim, a execução inadequada do contrato administrativo é passível de responsabilização tanto na esfera civil quanto na criminal.

RECOMENDAÇÕES E CAUTELAS NA GESTÃO CONTRATUAL

ART. 66 A 76 DA LEI DE LICITAÇÕESPROVIDÊNCIA

DACONTRATANTE

BASELEGAL

FUNDAMENTO

Emitir empenho e ordem de serviço

Art. 60Lei 4.320/64

Poder de gasto

Publicar o extrato contratual como condição de eficácia

Art. 61, parágrafo únicoE Art. 3º

Princípio da Publicidade

Executar fielmente o contrato, respondendo cada parte pelas conseqüências

Art. 66 Responsabilidade pela execução

Designar repres. ou gestor contratual por ato formal

Art. 67 e 73Art. 3º, § 4ºDec. 3.931/01

Princ. da segregação das funções:quem fiscaliza não deve ser o ordenador.

Instalar Diário de Ocorrências, para lançamento de fatos, falhas e observações

Art. 67, § 1º eArt. 89 doDec. 73.140/73

Fiscalização e recebimento do objeto

Possibilidade de contratar empresa ou profissional para gerenciamento do contrato

Art. 67 Princípio da execução fiel

Acompanhar a execução contratual em sua latitude quantitativa e qualitativa

Art. 65, § 1º Princípio da execução fiel

Receber o objeto contratual

Art. 73 e 74 Qualidade, quantidade, condições

Na hipótese de inexecução, rescindir o contrato, com motivação legal

Art. 78 Inexecução contratual

Exigir do contratado por ocasião da liquidação da despesa, a demonstração da manutenção das condições de habilitação

Art. 55, XIII Princípio da Legalidade

Exigir de seu representante ou gestor contratual a comprovação da execução da obra ou serviço, mediante Termo Circunstanciado ou Termo de Verificação

Art. 40, §3º, 73 e 74 Recebimento do objeto contratual

Promover a contabilidade e a liquidação da despesa

Art. 63 – Lei 4320/64Art. 5º e 40, XIV

Ordem cronológica de pagamento; liquidação da despesa.

Restos a pagar; nos dois últimos quadrimestres do mandato, não contrair obrigações sem disponibilidade integral de caixa

Art. 42 da LC 101/00 Garantia de pagamento do último quadrimestre

Acompanhar decisões e orientações do Controle Interno e TCE sobre a gestão contratual

Art. 70, 71 e 74 CFArt. 59 da LC 101/00

Controle e Prestação de Contas

PROVIDÊNCIA DA

CONTRATADA

BASELEGAL

FUNDAMENTO

Executar fielmente o contrato, respondendo cada parte pelas conseqüências da inexecução


Instalar Diário de Ocorrências, para lançamento de fatos, falhas e observações

Art. 67, § 1º eArt. 89 doDec. 73.140/73

Fiscalização e recebimento do objeto

Designar preposto junto à Administração

Art. 68 Princípio da execução fiel

Reparar, corrigir, remover, reconstruir ou substituir o objeto, se verificados vícios, defeitos ou incorreções


Assumir responsabilidade objetiva pelos danos causados diretamente à Administração e à terceiros

Art. 37, § 6º CFArt. 70

Princípio da Responsabilidade Objetiva

Elaborar folhas de pagamento distintas, em caso de ser cedente de mão de obra

Art. 31, § 5º da Lei 8212/91

Responsabilidade solidária

Caso haja desequilíbrio econômico-financeiro, demonstrá-lo em documento motivado, acompanhado de laudo técnico

Art. 50, § 1º da Lei nº9.784/99

Princípio do equilíbrio econômico-financeiro

A FISCALIZAÇÃO DOS CONTRATOS

“A execução do contrato deve ser acompanhada pela Administração, mediante a fiscalização de um representante. Agora a lei admite a contratação de terceiros para assistir e subsidiar as informações.

• A gestão contratual ganha dimensão, pois se exige eficácia por parte do administrador.

• (...)• É, portanto, inaceitável o contratado omisso e relapso, e

a atitude do contratante que, por tolerância ou negligência, deixe aplicar sanções devidas.

• A Administração contratante não poderá renunciar aos deveres-poderes que a Lei impõe.” ( MOTTA, Carlos Pinto Coelho. Eficácia nas licitações e contratos. 9 ed. – Belo Horizonte: Del Rey, 2002)


• ART. 67

• foco na execução das obrigações contratuais

• O planejamento e a administração das relações com terceiros são inerentes à gestão de contratos.


• A nomeação do Fiscal de Contratos• formal• será designado entre profissionais que detenham,

potencialmente ou já desenvolvidas as seguintes qualidades:

- gozar de boa reputação éticoprofissional; - possuir conhecimentos específicos do objeto do contrato a ser fiscalizado; senso crítico; - conhecimentos jurídicos nas áreas: administrativa, trabalhista, previdenciária, fiscal/tributária, de medicina, higiene e segurança do trabalho; conhecimento documental, especialmente os referentes à constituição societária e certidões; disponibilidade para o encargo; capacidade de negociação; pró-atividade; bom senso e discernimento


• QUEM NÃO PODE SER FISCAL DE CONTRATO?a) estiver respondendo a processo de sindicância ou processo administrativo disciplinar;

b) possuir em seus registros funcionais punições em decorrência da prática de atos lesivos ao patrimônio público, em qualquer esfera do governo;

c) houver sido responsabilizado por irregularidades junto a Tribunais de Contas;

d) possuir condenação em processo criminal por crimes contra a Administração Pública;


• O Fiscal de Contratos tem responsabilidade administrativa/funcional, civil e penal sobre os atos que praticar.

• Responde por seus atos nas esferas administrativa e judicial, sem prejuízo de outras responsabilidades cabíveis.

• Em decorrência, inclusive por improbidade administrativa e com possíveis efeitos diretos sobre o cargo exercido.

• Também poderá o Fiscal de Contratos ser responsabilizado pela indenização ao Estado por prejuízos causados, com ou sem intenção, abrangendo as hipóteses de imperícia, imprudência e negligência.


• A responsabilidade penal do Fiscal de Contratos não se limita aos crimes previstos em na Lei de licitações e contratos administrativos, mas também aos crimes típicos do servidor público e os gerais imputáveis ao cidadão comum.

• Para evitar eventuais responsabilizações indevidas, deverá o Fiscal de Contratos cumprir a Lei, respeitar as normas procedimentais aplicáveis e o teor do contrato.

• Deve protocolar, à autoridade superior, qualquer registro de dificuldade ou impossibilidade para o cumprimento de suas obrigações, com identificação dos elementos impeditivos do exercício da atividade, além das providências e sugestões que porventura entender cabíveis.

REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS

• MOTA, Carlos Pinto Coelho. Eficácia nas licitações e contratos.Belo Horizonte: Del Rey. 2002.

• JUSTEN FILHO, Marçal. Comentários à Lei de Licitações e Contratos Administrativos. 10 ed. – São Paulo: Dialética, 2004.

• JUSTEN FILHO, Marçal. Curso de Direito Administrativo. São Paulo: Saraiva, 2005

• BRAUNERT, Rolf Dieter Oskar Friedrich. A prática da licitação. Curitiba: R.D.O., 2002

• DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella.Direito Administrativo. Editora Atlas, 2001

• BITTENCOURT, Marcus Vinícius Corrêa. Manual de Direito Administrativo. Fórum

• MORAES, Alexandre. Direito Constitucional. Editora Atlas.• MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de Direito

Administrativo. 25ªed. Editora Malheiros, 2008.• JESUS, Damásio de. Curso à Distância.


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