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Professor: Rodrigo Sodero

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PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO

PREVIDENCIÁRIO

PRÁTICA PROCESSUAL PREVIDENCIÁRIA

CLASSIFICAÇÃO DAS AÇÕES

PREVIDENCIÁRIAS

No início de nosso estudo sobre a Prática ProcessualPrevidenciária é interessante que trabalhemos com aclassificação ou categorização das açõesprevidenciárias.

É inviável que classifiquemos todas as espécies deações previdenciárias possíveis.

Diante disso, levaremos em consideração as maisfrequentes ações judiciais em matéria previdenciária.

CLASSIFICAÇÃO DAS AÇÕES

PREVIDENCIÁRIAS

Classificaremos as ações previdenciárias de acordocom a pretensão da parte autora.

Deste modo, são 05 as principais espécies de ações:

1. Ação de concessão de benefício previdenciário;

2. Ação de revisão de benefício previdenciário;

3. Ação de restabelecimento de benefício previdenciário;

4. Ação de manutenção de benefício previdenciário, e;

5. Ação de anulação de benefício previdenciário.

AÇÃO DE CONCESSÃO DE BENEFÍCIO

PREVIDENCIÁRIO

Com a propositura da ação de concessão de benefícioprevidenciário pretende-se que o Poder Judiciáriodetermine que o INSS conceda a prestação, produzindoefeitos desde a data em que ela se tornou devida (RE631.240/MG – prévio requerimento administrativo).

Regra: 4-3-2-1!!!

Opções: ação ordinária (Justiça Estadual ou Federalcomum), ação pelo JEF ou mandado de segurança(Justiça Federal).


PREVIDENCIÁRIO

As ações de concessão tem por objeto:

1. Uma obrigação de fazer orientada à concessão datutela específica para implemento do benefício (art. 497,do CPC – princípio da imediatidade da tutelaprevidenciária), e;

2. Uma obrigação de pagar quantia certa, correspondenteao pagamento dos valores que não foram pagos desdequando era devido o benefício (art. 495, do CPC).


PREVIDENCIÁRIO

Termo a quo do pagamento: será a DIB, respeitada aprescrição quinquenal, devendo se observar as normasespecíficas para cada caso.

Exemplos: aposentadoria por idade para o empregado,inclusive o doméstico, na forma do art. 49, da Lei 8.213/91;pensão por morte, na forma art. 74, inciso I, da Lei 8.213/91.

Caso contrário, a DIB será fixada na DER.

Prescrição: direito ao benefício é imprescritível. Prescrevemas prestações vencidas há mais de 05 anos (art. 1º c/c art.3º, do Decreto 20.910/32, art. 103, parágrafo único, da Lei8.213/91 e Súmula 85 do STJ)


PREVIDENCIÁRIO

Não se aplica a prescrição: contra os menores, os incapazese ausentes, na forma do CC (art. 103, parágrafo único, da Lei8.213/91). No mesmo sentido dispõe o art. 79, da Lei8.213/91, para casos de pensão por morte.

Menor de idade: segundo o STJ não corre prescrição contrao 18 anos, nos termos do art. 79, da Lei 8.213/91 (STJ: REsp1.405.909/AL). No que diz respeito à fixação da DIB, temos oprazo de 90 dias a contar do dia em que o requerentecompleta 18 anos. Quanto ao pagamento das parcelasvencidas o prazo de 05 anos se iniciaria no dia em que aprescrição passaria a correr (STJ, AgRg no REsp1.420.928/RS e REsp 1.669.468/RS).


PREVIDENCIÁRIO

Incapazes: com a edição da Lei 13.146/2015 (art. 6º. A deficiêncianão afeta a plena capacidade civil da pessoa), deixam de serconsiderados absolutamente incapazes os que por enfermidadeou deficiência mental não tiverem o discernimento necessáriopara a prática desses atos , assim como os que, mesmo por causatransitória, não puderem exprimir sua vontade (revogação dosincisos do art. 3º).

Ausentes: ausente é a pessoa que desaparece do seu domicíliosem dela haver notícia, desde que não tenha deixadorepresentante ou curador. Segundo o CC de 1916 os ausenteseram considerados absolutamente incapazes. Com a vigência doCC de 2002 os ausentes não mais são consideradosabsolutamente incapazes, de modo que contra eles correnormalmente a prescrição.

AÇÃO DE REVISÃO DE BENEFÍCIO

PREVIDENCIÁRIO

Objetos da ação: as ações de revisão também tem porobjeto uma obrigação de fazer e uma obrigação de pagarquantia certa.

Podemos diferenciá-las em 02 tipos de ações:

Revisional de concessão (revisional da RMI (desubstituição material ou de substituição formal),revisional da DIB, substituição de benefício)


PREVIDENCIÁRIO

Há decadência para revisão (impugnação) do ato deconcessão do benefício?

Art. 103, da Lei 8.213/91 (contagem: art. 103, da Lei 8.213/91– parte final e parágrafo único do art. 568, da IN 77/2015);

MP 1.523-9, publ. em 28.06.1997, convertida na Lei 9.528/97:conferiu nova redação ao art. 103, da Lei 8.213/91. Prazodecadencial de 10 anos para revisão do ato de concessãodo benefício, em linhas gerais. MP 1.663-15, publ. em23.10.1998. Lei 9.711/98: diminuição do prazo para 05 anos(alteração entrou em vigor em 21.11.1998). MP 138, public.em 20.11.2003, convertida na Lei 10.839/04: volta a fixar oprazo em 10 anos.


PREVIDENCIÁRIO

Concessão do melhor benefício (RE 630.501/RS):

STJ: determinou a suspensão de todos os processosdo país até o julgamento dos REsps 1.612.818/PR e1.631.021/PR (Tema 966), sob o rito dos repetitivos.

Precedentes bons: não decai (STJ, AgRg no AResp549.306, REsp 1.578.156, REsp 1.600.604, REsp1.603.698, REsp 1.599.426, REsp 1.604.738, REsp1.608.130, REsp 1.608.126, REsp 1.607.072).

Precedente ruim: decai (TNU, PEDILEF 0516851-74.2013.4.05.8100).


PREVIDENCIÁRIO

Questões não resolvidas no processo administrativo ecasos de indeferimento

STJ: determinou a suspensão de todos os processosdo país até o julgamento dos REsps 1.648.336/RS e1.644.191/RS (Tema 975), sob o rito dos repetitivos(art. 1.037, inciso II, do CPC).

Precedentes bons: STJ, no AgRg no REsp1.407.710/PR e Súmula 81 da TNU.


PREVIDENCIÁRIO

Benefícios concedidos antes da MP 1.523/97:

STF (RE 626.489/SE – Tema 313): o prazo decadencialatinge os benefícios concedidos antes da edição daMP 1.523, de 28.06.1997, com termo inicial decontagem estabelecido em 01º.08.1997. (vide art. 568,da IN INSS/PRES 77/2015)

STJ: REsp`s repetitivos 1.309.529/PR e 1.326.114/SC(Tema 544).


PREVIDENCIÁRIO

Contagem do prazo decadencial no caso de pensãopor morte: o início do prazo decadencial se dá após odeferimento da pensão por morte, em decorrência doprincípio da actio nata, tendo em vista que apenascom o óbito do segurado adveio a legitimidade dopensionista para o pedido de revisão, já que, poróbvio, não era titular do benefício originário, direitopersonalíssimo. (TNU, Processo 5015568-30.2012.4.04.7201 e REsp 1.529.562/CE)

Atenção: para o STF (RE 1.013.583/PR) a matéria nãopossui repercussão geral, pois é infraconstitucional.


PREVIDENCIÁRIO

Benefícios concedidos antes da MP 1.523/97:

STF (RE 626.489/SE – Tema 313): o prazo decadencialatinge os benefícios concedidos antes da edição daMP 1.523, de 28.06.1997, com termo inicial decontagem estabelecido em 01º.08.1997. (vide art. 568,da IN INSS/PRES 77/2015)

STJ: REsp`s repetitivos 1.309.529/PR e 1.326.114/SC(Tema 544).


PREVIDENCIÁRIO

Algumas outras teses:

Inconstitucionalidade do prazo decadencial (direitohumano e fundamental): ADI 5048/DF (EXTINTA -ilegitimidade ativa da COBAP, com trânsito emjulgado).

Tese voltada à má-fé da Administração: aplicaçãoreversa do art. 103-A, da Lei 8.213/91 (paralelismo –Hermes Arrais Alencar) e princípios do art. 37, da CF.


PREVIDENCIÁRIO

Para impugnar ato de reajustamento de benefício(exemplo: art. 194, inciso IV e 201, § 4º, ambos daCF).

Opções: ação ordinária (Justiça Estadual ouFederal comum), ação pelo JEF ou mandado desegurança (Justiça Federal comum).

AÇÃO DE RESTABELECIMENTO DE BENEFÍCIO

PREVIDENCIÁRIO

A ação de restabelecimento de benefício previdenciário éutilizada quando o beneficiário é privado do gozo daprestação que estava recebendo (cancelamento, cessação,suspensão ou diminuição da renda mensal).

Ato de cancelamento: se opera no exercício da autotutelaadministrativa, fundamentando-se na concessão irregulardo benefício (exemplo: erro administrativo na contagem dotempo de contribuição que serviu de base para aconcessão do B-42);

Ato de cessação: ocorre quando há o término normal dobenefício, diante da suposta alteração das circunstânciasde fato que lhe deram origem (exemplo: segurado recebiaauxílio-doença e depois recuperou a capacidadelaborativa);


PREVIDENCIÁRIO

Ato de suspensão: caracteriza-se pela interrupção dopagamento para a averiguação de possívelirregularidade na concessão (exercício da autotutela);

Ato de redução da renda mensal: acontece quando hádiminuição do valor da renda mensal do benefício porsuposta irregularidade no momento da apuração darenda mensal inicial ou no seu reajustamento(situação mais rara).


PREVIDENCIÁRIO

Impugna-se ato administrativo invasivo da esferajurídico-patrimonial do beneficiário, ou seja, ato deprivação, ao beneficiário, de bem previdenciário que seencontra em gozo.

Objetos da ação: aqui temos novamente uma obrigaçãode fazer e outra de pagar quantia certa (desde aefetuação do ato administrativo invasivo).

Opções: ação ordinária (Justiça Estadual ou Federalcomum), ação pelo JEF ou mandado de segurança(Justiça Federal comum).


PREVIDENCIÁRIO

Exemplos:

1. Cessação de benefício por incapacidade

Princípio do paralelismo das formas (art. 505, inciso I, doCPC) e art. 71, parágrafo único, da Lei 8.212/91)? Não (REsp1.429.976/CE, 2ª Turma, da 1ª Seção do STJ) e Sim (AgRg noREsp 1.221.394/RS, 5ª Turma, da 3ª Seção do STJ);

2. Cancelamento do pagamento do benefício ante a verificaçãode irregularidade na sua concessão

Decadência contra o INSS e em favor do beneficiário? Sim(art. 103-A, da Lei 8.213/91).


PREVIDENCIÁRIO

Qual a história do prazo decadencial que existe em favor dobeneficiário do INSS?

a) Art. 7º, da Lei 6.309/75, até 14.05.1992, quando entrou em vigor aLei 8.422/92, que em seu art. 22 revogou a primeira norma (05anos)

b) Art. 54, da Lei 9.784, de 1º de fevereiro de 1999 (05 anos)

c) MP 138, de 19 de novembro de 2003 e Lei 10.839/04 (10 anos)

STJ: para benefícios “concedidos” entre a edição da Lei 8.422/92e a Lei 9.784/99 é possível a aplicação do prazo decadencial comtermo inicial da contagem em 01º.02.1999 (REsp repetitivo1.114.938/AL). No mesmo sentido do entendimento firmado peloSTJ é o Parecer/CJ nº 3509/2005, emitido pela consultoria doMinistério da Previdência e o que prevê o art. 569, da ININSS/PRES 77/2015.


PREVIDENCIÁRIO

Atenção: segundo a IN INSS/PRES 77/2015, aplica-se a decadência na hipótese de manutençãoindevida de benefícios decorrentes de divergênciacadastral ou inacumulação legal, nãodesdobramento de cotas ou outras situaçõesdecorrentes de manutenção de benefícios, excetonos casos de ocorrência de dolo, fraude ou má-fé(art. 570, da IN INSS PRES 77/2015).

AÇÃO DE MANUTENÇÃO DE BENEFÍCIO

PREVIDENCIÁRIO

A ação de manutenção de benefício previdenciário éutilizada na iminência da prática de atos administrativosinvasivos.

Objeto da ação: a ação de manutenção terá por objeto umaobrigação de não fazer.

Exemplos: manutenção do auxílio-doença diante da altaprogramada (precedentes: TRF1, Reexame Necessário0003683-62.2014.4.01.3307 e TRF3, AMS 0010754-76.2008.4.03.6183. Atenção para a Resolução INSS/PRES nº97, de 19 de julho de 2010 (ACP 2005.33.00.020219-8/JFBA))e manutenção do pagamento do benefício durante ainvestigação administrativa de sua regularidade.

AÇÃO DE MANUTENÇÃO DE BENEFÍCIO

PREVIDENCIÁRIO

Dica prática: É importante requerer o restabelecimentodo benefício na ação, diante da hipótese de o atoadministrativo invasivo se aperfeiçoar no curso daação!

Opções: ação ordinária (Justiça Estadual ou Federalcomum), ação pelo JEF ou mandado de segurança(Justiça Federal comum).

AÇÃO DE ANULAÇÃO DE BENEFÍCIO

PREVIDENCIÁRIO

A ação de anulação de benefício previdenciário éutilizada quando o recebimento da prestação por umaterceira pessoa implica em prejuízo ao autor indicadona demanda.

Tem como objeto a extinção do direito de outrem a umbem jurídico previdenciário, com efeitos ex tunc.

Exemplo: mãe do segurado deixa de receber pensãopor morte em razão de uma suposta companheira ter sehabilitado perante o INSS.

AÇÃO DE ANULAÇÃO DE BENEFÍCIO

PREVIDENCIÁRIO

Dica prática: Deve figurar no pólo passivo dademanda o INSS e o titular do benefício que sepretende anular (Precedente: TRF4, AC2001.04.02.013435-2)

Opções: ação ordinária (Justiça Estadual ouFederal comum), ação pelo JEF ou mandado desegurança (Justiça Federal comum).

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