Questões Jurídicas na relação com investidores

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Visão do investidor – Itens importantes

- Estruturação do Investimento

- Passos

- Documentos da operação

- Due Diligence

- Principais áreas de atenção

- Responsabilidade dos Administradores

Visão do investidor – Estruturação do Investimento

1) Negociação preliminar

• Termo de confidencialidade

• Assinatura de documento/carta de intenção (Protocolo de

Intenções / Term Sheet / Letter of Intent (LOI) / Memorandum of

Understandings (MOU)

Visão do investidor – Estruturação do Investimento

i. Investidor busca comprometimento do potencial investido com o

negócio em um documento não vinculante – período de

exclusividade

ii. Estabelece a forma pretendida para o negócio (investimento

direto, criação de veículo de investimento, transformação da

sociedade em S.A. etc.), “valuation” preliminar e também

estratégia de saída e diluição dos fundadores nas rodadas

seguintes

iii. Prazos e objetivos da “due diligence”

Principais riscos e passivos - Áreas de atenção na Due Diligence legal

• Trabalhista

• Societário e contratual

• Propriedade Intelectual

• Ambiental

• Outros (Imobiliário, contencioso, anticorrupção,alfandegário, regulatória)

• Tributário

Principais riscos e passivos - Áreas de atenção na Due Diligence legal

• Trabalhista

– colaboradores fora da folha de pagamento – prestadores deserviço, quotistas (1 quota), cooperados e autônomos,representantes comerciais

– Falta de controle de hora extra – Controle de ponto

– Vínculo empregatício

– Ações trabalhistas

– Não cumprimento da convenção coletiva de trabalho

Principais riscos e passivos - Áreas de atenção na Due Diligence legal

• Societário e contratual

– Falta de acordo entre sócios (caso Pousada do Rio Quente),especialmente acordos parasociais formais

– cláusula de sucessão (em caso de falecimento – deixar claraas regras de sucessão ou apuração de haveres)

– Falta de seguro do laboratório / fábrica (dependendo daatividade)

– Custos de rescisão de contratos de distribuição erepresentação comercial

– Contratos bancários – cláusulas de cross default, vencimentoantecipado da dívida

Principais riscos e passivos - Áreas de atenção na Due Diligence legal

• Propriedade Intelectual

– Falta de registro de patentes e/ou de marcas (Brasil e exterior)- Exemplo do vencedor do Desafio Brasil - 2011

– Utilização indevida de tecnologia de terceiros, especialmentesoftware (área nebulosa)

– Contratos de transferência de tecnologia – pagamento deroyalties

– Registro de software

Principais riscos e passivos - Áreas de atenção na Due Diligence legal

• Ambiental

– Licenças ambientais (federais e estaduais) – Ibama, Cetesb,Feema, etc

– Dano ambiental é crime

– Ações ambientais não prescrevem – divergência najurisprudência

Principais riscos e passivos - Áreas de atenção na Due Diligence legal

• Outros

– Pedir certidões negativas - tributárias, trabalhistas, cartórios dedistribuição (falência, cível, etc)

– Participação em licitações – certidões em dia ou perdenegócios

– Anticorrupção - Pagamentos de propina

– Registro ANVISA

Principais riscos e passivos - Áreas de atenção na Due Diligence legal

• Tributário

– Não pagamento de tributos

– Deixar de pagar o Refis

– Autos de infração

– Processos tributários - administrativos e Judiciais

– Fraude fiscal

Principais riscos e passivos - Áreas de atenção na Due Diligence legal

• Tributário

– Responsabilidade solidária e subsidiária

– Provisionamento contábil de possíveis perdas (“maquiagem” doresultado)

– Falta de contabilização de receitas – “Caixa 2”

Visão do investidor – Estruturação do Investimento

2) Documentos da operação:

• Acordo de Investimentos e subscrição de ações

• Acordo de Acionistas

• Outros documentos (estatutos, atas, documentos de

garantia, etc)

Visão do investidor – Estruturação do Investimento

• Cláusulas de atenção:

i. Representações e Garantias com base nos pontos levantados em

due diligence legal e técnica

ii. Obrigações de implementar práticas governança corporativa e

controle – participação do investidor na gestão financeira do

negócio

iii. Cláusulas de saída

iv. Diluição

Visão do investidor – Estruturação do Investimento

• Governança Corporativa - Estrutura de uma S.A.:

i. Conselho de Administração (principal órgão de governança da

companhia) e Diretoria:

• Investidor geralmente indica um membro do Conselho e exige a

presença de membro independente

• Indicação de diretoria executiva (financeira) - proteção

Visão do investidor – Estruturação do Investimento

ii. Acordo de Acionistas - garantias e proteção para ambas as partes

• Existência de direito de veto, obrigação de indicar sempre o diretorfinanceiro, regula direito de preferência

• Ações preferenciais com direito a voto e ações ordinárias

• Distribuição de Dividendos

• Direitos de Minoritário (Tag Along)

• Voto qualificado em certas matérias

• Restrições para venda de ações

• Non compete para o empreendedor e permanência dele nacompanhia

Riscos – responsabilidade dos administradores

• Aplicável aos membros do Conselho e Diretoria

• Dever de diligência

• Dever de lealdade

• Dever de sigilo

• Dever geral de vigilância – Especial Conselho de Administração

• Responsabilização: culpa ou dolo?

• Penhora “on line” – processos trabalhistas e fiscais

• Desconsideração da personalidade jurídica - sócios

Obrigado

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Derraik & Menezes Advogados

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