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LAUDO ARBITRAL DE DERECHO DEL PROCESO LLEVADO ENTRE EIVI w iiDADANNIMA CERRADA Y EL GOBIERNO REGIONAL DEL CALLAO CONTRATO N ozo zoo8 GOBIERNO REGIONAL DEL CALLAO COMIS16N APEC zoo8 OBRA CONSTRUCCIN DE SALA DE CONVENCIONES Y REUNIONES EN LA FORTALEZA REAL FELIPE DEMANDANTE ENI S A C indistintamente EIVISAC el Contratista o el Demandante DEMANDADO GOBIERNO REGIONAL DEL CALLAO indistintamente la Entidad la Demandada o GOBIERNO REGINAL DEL CALLAO TIPO DE ARBITRAJE NACIO fAL Y DE DERECHO `RBITRO NICO Dr Daniel Linares Prado indistintamente `rbitro nico 0 Tribunal SECRETARIA ARBITRAL Mnica Lizarzaburu Klepatzky Resolucin N4 i Lima 04 de junio de zoco I ANTECEDENTES l ii Mediante Resolucin Ministerial N 356 zoo8 RE de fecha i de mayo de zoo8 se declar a la Provincia Constitucional del Callao sede para las reuniones del Foro Econmico Asia Pacfico En adelante APEC que se llevara a cabo en el pas en el mes de noviembre de zoo8 PÆgina 1

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LAUDO ARBITRAL DE DERECHO DEL PROCESO LLEVADO ENTRE EIVI

wiiDADANÓNIMA CERRADA Y EL GOBIERNO REGIONAL DEL CALLAO

CONTRATO N ozo zoo8 GOBIERNO REGIONAL DEL CALLAO COMIS16N APEC

zoo8

OBRA CONSTRUCCIÓN DE SALA DE CONVENCIONES Y REUNIONES EN LA

FORTALEZA REAL FELIPE

DEMANDANTE ENI SAC indistintamente EIVISAC el Contratista o el

Demandante

DEMANDADO GOBIERNO REGIONAL DEL CALLAO indistintamente la

Entidad la Demandada o GOBIERNO REGIÓNAL DEL

CALLAO

TIPO DE ARBITRAJE NACIOfAL Y DE DERECHO

`RBITRO ÚNICO Dr Daniel Linares Prado indistintamente `rbitro Único 0

Tribunal

SECRETARIA ARBITRAL Mónica Lizarzaburu Klepatzky

Resolución N4i

Lima 04 de junio de zoco

I ANTECEDENTES

lii Mediante Resolución Ministerial N356zoo8REde fecha ide mayo de zoo8 se

declaró a la Provincia Constitucional del Callao sede para las reuniones del Foro

Económico Asia Pacífico En adelante APEC que se llevaríaacabo en el país en el

mes de noviembre de zoo8

PÆgina 1

iz A travØs de la Resolución de Gerencia General Regional N 35ozoo8GRC de

fecha i de junio de zoo8 el Gobierno Regional del Callao crea la Comisión APEC

zoo8 a fin de brindar apoyo y colaboración en la organización de los eventos

descentralizados que se llevarían a cabo en la Provincia Constitucional del Callao

i3Así mediante Acuerdo Nozzoo8GRCCOMISION APEC zoo8 celebrada el z

de junio de zoo8 se aprobó el Expediente TØcnico Definitivo para la ejecución de la

Obra Construcción de Salas de Convenciones y Reuniones en la Fortaleza Real

Felipe

i4Con fecha 4 de julio de zoo8 se otorgó la buena pro al Contratista del proceso de

Selección N oo4zoo8GRC suscribiØndose en la misma fecha el Contrato de

Ejecución de Obra de Construcción de Salas de Convenciones y Reuniones en la

Fortaleza Real Felipe en adelante el Contrato o Contrato de Obra por un monto de

S iigooz83 Once millones novecientos siete mil setecientos dos con 83ioo

nuevos soles Dicho contrato tenía un plazo de izo dias calendarios

i5Mediante Carta de fecha de julio de zoo8 se extendió el Acta de entrega del

Terreno habiØndose entregado con fecha i de julio de zoo8 los planos que formaban

parte del Expediente TØcnico de la Obra

i6Asimismo a lo largo del proceso se suscribieron asientos de obra que contenían

las observaciones al Expediente TØcnico pidiendo la observancia de estos por parte

de la Entidad sin constar contestación o tramitación alguna de los pedidos realizados

por el Contratista

iCon fecha 4 de marzo de zoo9 se expide el Acuerdo NoiozooqCOMISION

APEC zoo8GRC que aprueba la liquidación del Contrato ejecutada por el

Contratista con un saldo a favor de S99644o4zNovecientos noventa y seis mil

cuatrocientos cuarenta con 4zioo nuevos soles

i8 El Contratista mediante carta de fecha i8 de marzo de zooq manifiesta su

conformidad en parte por la aprobación detallada en el numeral anterior sin

PÆgina 2

I

embargo no esta de acuerdo con el monto seæalado pendiente de pago

considerando que el real monto asciende a S359z15457 Tres millones quinientos

noventa y dos mil ciento cincuenta y cuatro con 57ioo nuevos soles

iqEn base a esta discrepancia es que mediante Carta de fecha 3o de marzo de zoo9

el Contratista invitó a arbitraje al Gobierno Regional del Callao a fin de resolver las

controversias que se habían dado durante la ejecución de la Obra acordando ambas

partes nombrar como Ærbitro Único al Dr Daniel Linares Prado

rro Con fecha z4 de junio de zoo9se llevo a cabo la Instalación del `rbitro Único

suscribiendo el Acta en la que mediaba su aceptación para desempeæarse como tal

así como las Reglas del proceso

IINORMATIVIDAD APLICABLE AL PROCESO ARBITRAL

De acuerdo al numeral 4 del Acta de Instalación se estableció que la normativa

aplicable al presente arbitraje serÆn las detalladas en la misma lo dispuesto por el

Texto Único Ordenado de la Ley N z685o aprobado por el Decreto Supremo N 083

zoo4PCM y su Reglamento aprobado por el Decreto Supremo N o84zoo4PCMen

adelante el Reglamento incluyendo sus modificaciones asl como el Decreto

Legislativo N ro7r que norma el Arbitraje

Resultan aplicables al presente proceso a efectos de resolver las controversias

planteadas las Leyes z9r4z y la Ley z9zo6

IIIDE LA DEMANDA Y LA CONTESTACIÓN

En la Audiencia de Instalación asistieron ambas partes acordando otorgar al

Contratista un plazo de t5 días hÆbiles para la presentación de la demanda

El Contratista mediante escrito de fecha r6 de julio de zoo9 presentó dentro del

plazo otorgado la demanda quedando conjuntamente con el escrito de fecha zz

de julio admitida a trÆmite corriØndose traslado mediante la Resolœción N r de

PÆgina 3

fecha zz de julio de zoo9 a la demandada para que en el mismo plazo cumpla con

presentar la contestación de la demanda y reconvención de considerarlo

pertinente

El Gobierno Regional del Callao cumplió con presentar su contestación de la

demanda dentro del plazo establecido siendo este el r9 de agosto de zoco

3ipretensiones formuladas areumentos que las sustentan en el escrito de

demanda presentado vorla empresa EIVISAC

Con fecha z4 de junio de zoo9 se lleva a cabo la Audiencia de Fijación de Puntos

Controvertidos y Admisión de Medios Probatorios habiØndose seæalado como

puntos a ser resueltos por el Tribunal los siguientes

a Primeraretensión principal Que se reconozca y pague el saldo a favor de estos

ascendiente a S zS95714r5 Dos millones quinientos noventa y cinco mil

setecientos catorce con i5ioo nuevos soles conforme a la liquidación del Contrato

presentada mediante Carta N3oEIVIRFzooqde fecha 5 de febrero de zooq mas

los intereses legales devengados y aquellos que se devenguen hasta la fecha efectiva

de pago habiendo argumentado la demandante lo siguiente

Mediante Resolución Ministerial N o356zoo8REde fecha i de mayo de zoo8 se

declaro a la Provincia Constitucional del Callao como una de las sedes de las

reuniones del foro Asia Pacifico dando a lugar a la emisión de la Resolución N 305

zoo8GRC de fecha i de junio de zoo8 creÆndose la Comisión APEC zoo8 a fin de

brindar apoyo y colaboración en la organización de los próximos eventos a realiurse

en la sede del Callao

j n A travØs del Acuerdo Nozzoo8GRCCOMISION APEC zoo8GRC celebrada el

lzy de noviembre de zoo8 se aprobó el Expediente TØcnico Definitivo para la

ejecución delaObra Construcción de Salas de Convenciones y Reuniones en la

Fortaleza del Real Felipe Provincia Constitucional del Callao por un valor

referencia de S uoz565o Once millones veinticinco mil seteciØntos cincuenta

PÆgina 4

con 77ioo nuevos soles Asimismo la Comisión APEC solicito una ampliación del

presupuesto otorgado por la suma de S SSzoSzoo Ochocientos ochenta y dos mil

cincuenta ydos y ooroo nuevos soles en consecuencia el nuevo monto para la

ejecución de la Obra fue de Su9o7oz77Once millones novecientos siete mil

setecientos dos yT7ioo nuevos soles

Con fecha 4 de julio de zoo8 se celebro el Contrato de Obra N ozozoo8 GOBIERNO

REGIONAL DEL CALLAO COMISION APEO zoo8 sobre la Construcción de Salas

de Convenciones y reuniones en la Fortaleza Real Felipe pactÆndose como monto

del Contrato Sugozoz83 Once millones novecientos dos mil setecientos dos y

83roo nuevo soles en dicho contrato se establece un plazo de izo días para la

culminación de la obra

Sobre los erroresdel expediente tØcnicos los mayores metrados ejecutados

A travØs de comunicación de fecha i de julio de zoo8 la Entidad envío los planos que

formaban parte del Expediente TØcnico de la Obra y con fecha de julio se extendió

el Acta de entrega de Terreno a fin de que se de el inicio de la obra corriendo el

plazo de izo días para la ejecución teniendo como partida el 8 de julio de zoo8 y

vencimiento e14 de noviembre de zoo8

Iniciada la obra el Contratista se percata que en los planos que forman parte del

Expediente TØcnico se mostraba que los metrados eran menores a los que realmente

se tenían que ejecutar en merito a ello expreso en diversos Asientos del Cuaderno de

Obra las observaciones y errores en que incurrían dichos planos

Así mediante el Asiento N de fecha tr de julio de zoo8 realizó las siguientes

consultas

Arquitectura desde el ítem i al 8

Estructuras del ítem N 9 al N z3

Estructuras MetÆlicas del ítem N z4 al N z9

InstalacionesSanitarias del Item N 3o al N 39

Instalaciones ElØctricas del ítem N 4o al N 69

I PÆgina 5

I

Expresan que dichas consultas no fueron absueltas por la Entidad y que existiendo la

imperiosa necesidad de cumplir con la finalidad del Contrato o sea construir el

Centro de Convenciones pero sobre todo que sea entregado dentro del plazo

contractualmente previsto pues las reuniones del APEC se llevarían a cabo a escasos

días despuØs de la fecha termino

Destacan que el aspecto de la entrega de la obra dentro del plazo establecido es una

circunstancia especial y transcendental puesto que la motivación para llevar a cabo

el Contrato fue el de obtener un ambiente para realizar las actividades propias del

Foro APEC y que en vista de la escasez de tiempo era imposible elaborar un

Expediente TØcnicodeun Presupuesto Adicional y seguir el tramite regular para su

aprobación pues ello hubiera implicado inevitablemente el retraso de la obra y así el

Contratista no hubiera logrado cumplir la obra para cuya finalidad fue contratada

Asimismo se le requiere nuevamente a la Entidad que dicte directrices debido a los

errores contenidos en el Expediente TØcnico a travØs del asiento N iz zo y zt de

fecha i6 z3 y z4 de julio de zoo8 respectivamente requieren aclarar las

observaciones efectuadas en el Asiento N 7 que no han sido absueltas hasta el

momento

Inclusive mediante Carta Noo4EIVRFzoo8de fecha 8 de agosto de zoo8 se envío

a la Entidad la relación de observaciones indicadas en el Asiento N o del Cuaderno

de Obra a espera de alguna respuesta

Posteriormente se siguieron inscribiendo en los asientos del Cuaderno de Obra a fin

de obtener directrices e instrucciones para la culminación de la obra en el plazo

seæalado mediante Asiento N z3 y z5 de fecha z5 y z6 de julio respectivamente

I A travØs del Asiento N 33 de fecha 3 de agosto de zoo8 el Contratista solicita

Solicitamos autorizacióndevaciado de concreto del eje H entre los ejes io al r8

muro dØ contención Centro de Convenciones cabe recalcar que hasta la fecha

I PÆgina 6

i

˝

I

quedan pendientes las consultas al Ing Estructural sobre el eje G del Centro de

Convenciones z y3

De lo anteriormente seæalado el Contratista expresa que manifiesta el aumento de

los metrados derivado de contrastar los planos con las condiciones reales

encontradasenla zona de ejecución de los trabajos

Reafirmado por el Asiento N 47 del Cuaderno de Obra de fecha i5 de agosto de ioo8

que dice

Por intermedio del presente asiento hacemos de su conocimiento la existencia de

mayores metrados en el proceso de ejecución de obra con respecto a los metrados

contemplados en el presupuesto del expediente tØcnico

El Contratista es responsable de ejecutar œnicamente los metrados indicados en el

expediente tØcnico Los mayores metrados de las diferentes partidas quedan fuera

de nuestra responsabilidad hasta la autorización debida de ejecución

Con fecha r6 de agosto de aoo8 queda manifiesto lo antes seæalado sobre los

mayores metrados y errores del Expediente TØcnico debido a la manifestación del

supervisor de Obra designado por la Entidad quien suscribe el Asiento N 48 del

Cuademo de Obra de fecha i6 de agosto de zoo8

Asiento 48 i6de agosto de zoo8

Respecto al Asiento anterior del Contratista es necesario determinar en gue

partidas existen mayores metrados para lo cual en forma conjunta se debe realizar

dicha cuantificaciónLa ejecución de dichos mayores metrados son necesarios para alcanzar la meta

física de la Obra

X Seæalan que inclusive respecto a la entrega del Proyecto definitivo del sistema de

utilización en mediatensiónfueentregada por la Entidad el 3 de octubre de zoo8 es

decir en forma tardía e insuficiente para iniciar los trabajos conforme consta en los

Asientos N io8 y to9 de fecha 3 de octubre

I PÆgina 7

A pesar de ello con fecha 3r de octubre de zoo8 se abre el Asiento N r5z del

Cuaderno de Obra donde el Contratista solicita a la Supervisión de la Obra la

recepción de la misma habiendo concluido al cien por ciento es decir culminó con

la obra en el plazo previsto contractualmente siendo recibida sin ninguna

observación por parte de la Entidad no habiendo objetado durante toda la

ejecución del contrato el desempeæo dØl Contratista y a pesar de conocer los

errores del Expediente TØcnico y de los mayores metrados ejecutados Establecen

tambiØn que con fecha z6 de noviembre de zoo8 se expidió el Acta de Constatación

fisica de Obra donde se realizan alguna observaciones que deberÆn ser levantadas

por el Contratista sin cuestionar la realización de los mayores metrados y nuevas

partidas esto se debe a que la Entidad ya tenia conocimiento de los errores del

Expediente TØcnico siendo responsables en aplicación del Artículo zu del

Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado yademÆsque estos mayores

trabajos eran necesarios para alcanzar la finalidad del Contrato

En paralelo al Acta de Recepción de la Obra de fecha 9 de diciembre de zoo8 el

Contratista elaboro la Valorización N 4 la misma que fue aprobada por el

Supervisor y tramitada conforme a Ley para su respectivo pago razón por la que

solicitan por este medio hacer efectivo dicho pago

Sobre la Valorización N 4

Mencionan que de acuerdo a la liquidación final de obra presentada por estos y

aprobada por el Supervisor de Obra se manifiestan todos los conceptos ejecutados

en la obra corroborado y expresado en la Carta N o37zoo8SUPJSUFORTALEZA

REAL FELIPE de fecha r4 de noviembre de zoo8 al mismo tiempo mediante este

documento se le requiere a la Entidad realizar el pago a Contratista

Mediante Carta N3oEIVRFzoog del 5 de febrero de zoo9 el Contratista presentó

su Liquidación del Contrato arrojando que existe un saldo a favor de ellos

jJascendiente a S 359zi5457Tres millones quinientos noventa y dos mil ciento

cincuenta y cuatro con 57roo nuevos soles los cuales incluyen los dos conceptos

PÆgina 8

uno por la Valorización N 4 pendiente de pago y los mayores metrados y nuevas

partidas inclusive contando los deductivos de algunas partidas y metrados

La fundamentación jurídica expuesta expresa queel contrato contenía un plazo de

ejecución de izo días calendario ademÆs de ser responsable por los mØtodos de

trabajo que aseguren e ritmo y calidad satisfactoria que le permitan culminar con lo

contratado en virtud de ello establecen que se le debe reconocer el costo que

efectivamente devengo como consecuencia del desfase entre lo determinado en el

Expediente TØcnico y lo que se ejecutó en realidad incluyendo que dichas

variaciones no son imputables al Contratista sino alantidad

Siendo este Contrato de prestaciones reciprocas y conmutativas donde debe primar

un equilibrio de prestaciones de las partes siendo que si el precio unitario ha sido

afectado de modo estructural trae como consecuencia la alteración sustancial del

costo de ejecución de la obra debido al incremento de metrados reiterando que

estos actosfueronaceptados por el Gobierno Regional del Callao constando dicha

verificación en el Acta de Recepción de la Obra generÆndose el derecho de

reconocerle los metrados que fueron realmente ejecutados en función de los precios

unitarios pactados

Por lo antes seæalado afirman que la Entidad no queda liberada de su vínculo sino

hasta ejecutar íntegramente su propia prestación es decir pagando el cien por ciento

de las prestaciones ejecutadas e inclusive que generan bienestar para la Entidad

EIVISAC precisa que el contrato suscrito se encuentra bajo la modalidad de Precios

Unitarios donde se cumple que el monto pactado es por una determinada cantidad

de metrados y partidas contenidas en el Expediente TØcnico y que si durante la

ejecución de la Obra existiesen diferencias procederÆ el reajuste o recomposición de

las partidas originales tomando como base el precio unitarioofertado

El Contratista considera necesario hacer referencia doctrinal al marco del Equilibrio

Económico Financiero del Contrato Administrativo resumiendo en que se reconoce

un derecho del Contratista a mantener la ecuación del contrato quØ asegure una

i PÆgina 9

i

rentabilidad razonable a cambio de las facultades extraordinarias que en un Contrato

Administrativo goza la Entidad Seæalando que la Doctrina se basa en la justicia

conmutativaencuanto el Contratista debe recibir una contraprestación justa por la

obra ejecutada y en la justicia distributiva la cual establece que el Contratista no

esta obligado a subsidiar el costo de ejecución de una obra o servicio pœblico

EIVISAC resumen su fundamentación jurídica en el carÆcter sinalagmÆtico del

contrato suscrito y e principio del equivalente económico del contrato

administrativo pues las prestaciones has sufrido variaciones contando con un

consentimiento tÆcito por parte de la Entidad

b Primera pretensión subordinada a la primera pretensión rnincilQue se pague

al Contratista por concepto de indemnización de daæos y perjuicios la suma de S

z595714i5 Dos millones quinientos noventa y cinco mil setecientos catorce con

i5ioo nuevos soles mas los intereses legales devengados y aquellos que se

devenguen hasta la fecha efectiva de pago

Esta pretensión establece la indemnización por

i incumplimiento de su obligación de proporcionarnos información correcta y

adecuada para la emisión de nuestra oferta contractual

ii por no viabilizar administrativamente el pago al Contratista del mayor costo

incurrido

iii por la omisión de su deber de dirección de las prestaciones del Contratista en su

calidad de propietario de la Obra

iv por el incumplimiento injustificado de su obligación de pago de las prestaciones a

su cargoValorización N 4

EIVISAC realiza un detallado anÆlisis de la responsabilidad civil en la conducta de la

demanda seæalando lo siguiente

PÆgina 10

˝r

i

i

Hechos daæosos

a El incumplimiento de la obligación de brindar al Contratista información

completa y certera en el expediente tØcnico entregado

b El incumplimiento en absolver las consultas formuladas durante la ejecución

de la obra

c El incumplimiento de la obligación de viabilizar administrativamente el pago

al Contratista del incremento de costos por mayores metrados y nuevas partidas

d El incumplimiento injustificado de la obligación de pago de la Valorización N

4 la cual fue aprobado por la Supervisión

Clasificación que la amparan en el artículo zii del Reglamento sobre

responsabilidad de la Entidad ante aquellos cambios que se generen debido a la

necesidad de la ejecución del contrato siendo totalmente responsable de la

deficiencia y errores tØcnicos del Proyecto En consecuencia siendo que el

Gobierno Regional del Callao a travØs de la Comisión APEC zoo8 le

proporcionaron información inexacta en el Expediente TØcnico deben

responderles por los daæos irrogados

EIVISAC expresa que la conducta del demandado configura una violación del

deber de la buena que debió tener hacia ellos por no haber brindado información

cdrrecta y oportuna para que pueda evaluar los costos en el que incurriría

finalmente

Por otro lado EIVISAC seæala sobre las adiciones reducciones y ampliaciones del

obra envirtuddelartículo 4z de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del

Estado el demandado es responsable de tramitar un presupuesto adicional por la

existencia de mayores metrados nuevas partidas y en general por los cambios

estructurales del Centro de Convenciones actitud que configura una conducta

culposa que bajo ninguna circunstancia puede causar que el Contratista deje de

cobrar una justa compensación económica

PÆgina 11

i

En cuanto al pago de la Valorización N 4 de acuerdo a artículo z55 del

Reglamento el mismo que establece el plazo mÆximo para el pago de la

valorización debiØndose efectuar a mas tardar el ultima día del mes siguiente de

presentada dicha valorización Siendo en el presente caso el periodo valorizado y

aprobado por el Supervisor corresponde al mes de Octubre de zoo8 por lo que el

pago debió efectuarse e13i de noviembre de zoo8

La demandante ve respaldada sus pretensiones de indemnización por el

incumplimiento culposo de la Entidad de sus obligaciones contractuales en el

articulo i3zo del Código Civil que define la actuación culposa ante aquellos que

en situaciones normales hubieran podido cumplir con la relaciónobligacional En

tal sentido consideran imputable o atribuible el resultado daæoso a la Entidad

Asimismo definen la culpa leve en virtud del artículo r3z9 del Código Civil

asumiendo que en los casos deinejecución de obligaciones con lo cual se invierte

la carga de la prueba debiendo los deudores demostrar su diligencia en cada caso

El Contratista sustenta tambiØn que el demandado ha incurrido en la Figura de

omisión abusiva de su derecho de supervisar la obra generando un perjuicio para

el contratista en aplicación del artículo II del Título Preliminar del Código Civil

Reiterando que la actitud del Gobierno Regional del Callao es una omisión

abusiva de ejercer su derecho de supervisar y dirigir la obra peses a las reiteradas

consultas y preguntas que el Contratista manifestaba en el Cuaderno de Obra por

los errores contenido en el Expediente TØcnico

Todo lo antes seæalado cabe en el supuesto en que el `rbitro Único considere que

los cambios estructurales merecen un adicional de Obra dÆndose que la Entidad

es propietario tenía el deber de dirigirla supervisarla y de adoptar

oportunamente las decisiones y actuaciones que tengan efecto sobre la Obra

hecho que de no producirse no eximirÆ de responsabilidad al Contratista la de

entregar la Obra en el plazo seæalado y bajo las condiciones pactadas

respaldÆndose en el artculo48 de la LeydeContrataciones

1

PÆgina 12

c Secunda pretensión subordinada a la primera pretensión principal Que se pague

a favor de estos por concepto de resarcimiento por el enriquecimiento sin causa de la

Entidad la suma de SzS9574r5Dos millones quinientos noventa y cinco mil

setecientos catorce con r5roo nuevos soles mas los intereses legales devengados y

aquellos que se devenguen hasta la fecha efectiva de pago

EIVISAC expresa que la Entidad al no haber cancelado todos y cada uno de los

trabajos efectivamente realizados desnaturaliza la calidad sinalagmÆtica del Contrato

en perjuicio de estos que habierido cumplido con la prestaciones no ha recibido la

correspondiente retribución

Mencionan que es evidente que la entidad ha recibido una obra cuyo valor es mayor

al pagado por ella por dos motivos i La existencia de prestaciones efectivas

indispensables para culminar la Obra que implicaron un mayor precio ii Dichas

prestaciones no han sido pagadas por la Entidad por lo que ha generado un

enriquecimiento para la Entidad en desmedro de estos

La sustentación jurídica se respalda en el artículo r954 del Código Civil que

establece que el enriquecimiento indebido deberÆ ser indemnizado La demandante

explica que la demandada se ha enriquecido con obras pagados por debajo de su

valor inexistente de motivación justificada ya sea por una contraprestación acordada

o por mandato legal Precisa tambiØn que EIVISAC se ve perjudicadaecononómicamente por la injustificada posición tomada por la Entidad

encontrÆndose esta ultima en resarcir el daæo causado por el valor del

enriquecimiento que es equivalente al valor de las obras ejecutadas y no pagadasRazonamiento que refuerzan con lo resuelto en el Consejo Superior de

Contrataciones y Adquisiciones del Estado CONSUCODE en su opinión N 059

aooaGTN

l l Otro fundamento ex uesto es el de la subsidiaridad de la acción de Enri uecimientoP q

sin causa en aplicación del artículo r955 del Código Civil cuando el perjudicado no

iencuentre otra vía para reclamar la indemnización

A PÆgina 13

d ndretensiónrinciplQue se ordene al Gobierno Regional del Callao el

pago del monto no controvertido de la Liquidación del Contrato el cual ha quedado

consentido en este extremo cuya suma equivale a S 99644o4z Novecientos

noventa y seis mil cuatrocientos cuarenta con 4zroo nuevos soles mÆs los intereses

legales devengados y aquellos que se devenguen hasta la fecha efectiva de pago

Expresada en base al Acuerdo Norozoo9COMISION APEC zoo8GRC en el que la

propia Entidad aprobó una nueva liquidación final de obra reconociendo un saldo a

favor del Contratista por la suma de S 99644o4zNovecientos noventa y seis mil

cuatrocientos cuarenta con 4zroo nuevos soles

Siendo observado dicho monto por el Contratista a travØs de la comunicación de

fecha r8 de marzo de zoo9 donde manifiesta que el monto pendiente de pago por los

trabajos realizados es de S 359zr5457Tres millones quinientos noventa y dos mil

ciento cincuenta y cuatro con 57roo nuevos soles versión que fue desaprobada por

la Entidad a travØs de la Carta Noo4zoo8COMISION APECzoo8GRC

Invocando lo dispuesto por los artículos z55 y z6q del Reglamento sobre la

Valorización y metrados y la Liquidación del contrato de obra respectivamente

donde existe un monto de S 99644o4z Novecientos noventa y seis mil

cuatrocientos cuarenta con 4zroo nuevos soles que no es materia controvertida en

el proceso conforme a la liquidación aprobada por la Entidad detallada

anteriormente

3zAruumentos aue sustentan el escrito de contestación de la demanda

presentado por el Gobierno Regional del Callao

La Entidad absuelve el traslado de la demanda dentro del plazo otorgado negando y

C contradiciendo en todos los extremos el mencionado escrito bajo los siguientes

argumentos

PÆgina 14

Establecen que en la ClÆusula sexta del Contrato contiene la declaración de voluntad

de EIVISAC de comprometerse a cumplir las obligaciones detalladas en el mismo

contrato en las que se consideraba seguir el presupuesto y el Expediente TØcnico de

la Obra Considera que si el contratista advirtió peligros sobre la ejecución de la Obra

debió recurrir a los dispositivos del Código Civil para suspender la marcha del

ContrÆfo por causas justificadas

AdemÆs indican que conforme se aprecia en la clÆusula dØcima tercera del Contrato

la Liqœidación de Obra serÆ efectuada conforme a lo establecido en los artículos z6q

z7o yz del Reglamento Asimismo conforme a la liquidación presentada porelSupervisor de óbra JSiJ INGENIEROS SRL sobre el presupuesto final de liquidaciónsosteniendó que existe un deductivo por S4i647zz8el cual debía ser aprobado en

vías de regularización en vista de ello posteriormente la Comisión APEC aprueba la

liquidación del Contrato Nozozoo8GRC contando que solo quedaba un saldo de

S 9964404 datos que le fueron informados al Contratista con fecha iq de marzo

de zooq estos œltimos presentaron una liquidación efectuada por ellos seæalando

que el saldo a favor era de S 359z15457monto que la Entidad desconoce por no

encontrarse pendiente ningœn adicional de Obra conforme lo indica el informe N

o4rzoo9GRCOIfVM de fecha q de abril dezoo9

IV AUpIENCIA DE CONCILIACIÓN Y FIJACIÓN DE PUNTOS CONTROVERTIDOS

Mediante la Resolución N z de fecha zo de agosto de zooq se cito a las partes para

llevar a cabo la audiencia de conciliación y fijación de puntos controvertidos La cual se

llevo a cabo el z8 de agosto de zooq de acuerdo con lo establecido en el artículo z3 del

ActadeInstalación En este acto esencialmente se determino lo siguiente

Saneamiento El `rbitro Único verificó la relaciónjurídica procesal valida entre

f las partes derivada del Contrato de Obra Nozozoo8GRCCOMIS16N APEC

zoo8 de fecha 4 de julio del zoo8

PÆgina 15

1iación de nuntos controvertidos El `rbitro estableció cuales serian los puntos

controvertidos de acuerdo a todas las pretensiones planteadas en el proceso

siendo las siguientes

i Primera pretensiónrincipal Determinar si corresponde que el Gobierno

Regional del Callao reconozca y pague la suma de SzS957r5r5 Dosmillones quinientos noventa y cinco mil setecientos quince con i5ioo nuevos

soles conforme a la liquidación de Contrato presente por EIVISAC mediante

la carta No3oEIVIRFzooqde fecha 5 de febrero de zooq mÆs los intereses

legales devengados hasta la fecha efectiva de pago

z Primera pretensión subordinada a la primera pretensiónprincipal En caso

que no se declare fundada la primera pretensión principal determinar si

Corresponde que el Gobierno Regional del Callao pague la suma de S

5957r5i5Dos millones quinientos noventa y cinco mil setecientos quince y

i5ioo nuevos soles por concepto de indemnización de daæos y perjuiciosmÆs los intereses legales generados hasta la fecha efectiva de pago

3 Segunda pretensión subordinada a la primera pretensión En caso de se

declare fundada ni la primera pretensión subordinada a la primera pretensión

principal determinar si corresponde que el Gobierno pague la suma de S

z5957i5i5Dos millones quinientos noventa y cinco mil setecientos quince y

i5ioo nuevos soles por concepto de enriquecimiento sin causa mÆs los

intereses legales generados hasta la fecha efectiva de pago

4 Segunda pretensión principal Ordenar al Gobierno Regional del Callao el

pago de S gg644o4z Novecientos noventa y seis mil cuatrocientos

cuarenta y 4zaoo nuevos soles por la liquidación del contrato que ha

1 quedado consentido por parte del Gobierno Regional del Callao mÆs los

intereses generados hasta la fecha efectiva de pago

PÆgina 16

DE LOS MEDIOS PROBATORIOS ACEPTADOS EN LA AUDIENCIA DE

CONCILIACIÓN

Conforme a la audiencia realizada el Arbitro admitió como medios probatorios de

ambas partes los siguientes documentos

Respecto de la empresa EIVISAC los presentados a travØs de su escrito de

demanda de fecha r6 de julio de zooq constituidos por los siguientes

documentos

i Contrato Nozozoo8Gobierno Regional del Callao Comisión APEC

zoo8 Ejecución de Obras Construcción de Salas de Convenciones y

reuniones en la Fortaleza San Felipe suscrito e14 de julio de zoo8

z Carta del Gobierno Regional del Callao de fecha r de julio de zoo8

donde se remite los planos que formaban parte del Expediente

TØcnico de Obra

3 Asiento N 07 del Cuaderno de Obradefecha rrde julio de zoo8

4 Asiento N rz del Cuaderno de Obra de fecha r6 de julio de zoo8

5 Asiento N zo del Cuaderno de Obra de fecha z3 de julio de zoo8

6 Asiento N zr del Cuaderno de Obra de fecha z4 de julio de zoo8

7 Carta N oo4ENRFzoo8 remitida al Gobierno Regional del Callao

de fecha 8 de agosto de zoo8

8 Asientos N z3 y z5 del Cuaderno de Obra de fecha z5 y z6 de julio de

zoo8 respectivamente

9 Asiento N 33 del Cuaderno de Obra de fecha 3 de agosto de zoo8

ro Asiento N 47 del Cuaderno de Obra de fecha i5 de agosto de zoo8

rr Asiento N 48 del Cuaderno de Obra de fecha r6 de agosto de zoo8

rz Asiento N ro8 y io9 del Cuademo de Obra de fecha 3 de octubre de

zoo8

r3 Asiento N r5z del Cuaderno deObra de fecha 3r de octubre de zoo8

r4 Valorización Contractual N 4 de fecha z6 de noviembre de zoo8

r5 Liquidación Final del Contrato elaborado por el Contratista

PÆgina 17

i6 Carta N o37zoo8SUPJSUFORTALEZA REAL FELPE de fecha i4de

noviembre de zoo8

i7 Acta de recepción de Obra de fecha q de diciembre de zoo8

i8 Acuerdo NoiozooqCOMISION APEC zoo8GRC

i9 Carta sn de fecha i8 de marzo de zooq

zo Carta Noo4zoo8COMISION PERÚ APEC zoo8

zi Pericia

Respecto del Gobierno Regional del Callao se admitieron como medios

probatorios los ofrecidos en su escrito de contestación de demanda presentado el

i9 de agosto de zooq siendo los siguientes

i Informe N ozqzooqGRCOHVM de fecha 3 de marzo de zooq

emitido por el Ing Oscar VÆsquez Matta

z Acuerdo N oiozooqGRCCOMISION APECzoo8 de fecha 4 de

marzo de zooq

3 Informe NqizooqGRCOHVM de fecha q de abril de zooq emitido

por el Ing Oscar VÆsquez Matta que incluye el Acta de Constatación

Física de la Obra

4 Cartaoo3zooqGRCCOMISION APEC zoo8 de fecha 4 de marzo de

zooq mediante la cual se notifica el Acuerdo N oiozooqGRC

COMISIONAPEC zoo8

De la pericia ofrecida como medio probatorio por la demandante

A travØs de la Resolución N 5 de fecha ii de noviembre de zooq conforme se ofreciera

en la demanda presentada por EIVSAC se cumplió con nombrar al perito que estuvo

encargado de realizar el informe tØcnico de acuerdo a los alcances dados mediante el

escrito de fecha ide setiembre de zooq siendo esto as el `rbitro Único nombró al IngDaniel Contreras Oliveros experto en la materia

PÆgina 18

E mencionado experto presento su propuesta tØcnico económico el i8 de noviembre de

zoo9 donde se destaca lo siguiente

Sohre los alcances del informe

i Revisión del Expediente TØcnico del contrato Nozozoo8GRCCOMISION

APEC

z Revisión de los documentos confortantes del expediente de Obra

documentos entre las partes Cuaderno de Obra Valorizaciones Planos de

replanteo si los hubiera expedientes de obra adicionales etc

3 Visitas tØcnicas al lugar donde se ejecuto la obra materia del peritaje

4 Evaluación de la informaciónrecopilada

Asimismo habiendo expresado la parte solicitante la aceptación de la propuesta

tØcnico económica del perito se procede a expedir la Resolución N de fecha z3

de enero de zoco a travØs de la cual se otorga al Perito un plazo de ro días para

emitir el informe para el que fue contratado

Así dentro del plazo otorgado este œltimo cumplió con presentar el Informe

TØcnico NooizocoDCOPERIT en este se hizo un anÆlisis de los metradós

finales de obra la determinación del monto de la obra ejecutada y la

determinación del monto por cancelar

Llegando a las siguientes conclusiones

A Que analizados los documentos verificando los metrados de acuerdo a los

planos post construcción y la inspección física efectuada existen variaciones

por cantidades mayores ejecutadas en zonas no contempladas inicialmente

PÆgina 19

B Del anÆlisis producido al presupuesto contractual incluyendo el deductivo N

i y los adicionales por los mayores metrados ejecutados como los adicionales

de obras nuevas establece como monto total de la obra ejecutada la suma de

Si3iz638689 Trece millones ciento veinte y seis mil trescientos ochenta y

seis con 890o nuevos soles al que deduciØndole los montos cancelados da

un saldo pendiente de S3658453i8Tres millones seiscientos cincuenta y

ocho mil cuatrocientos cincuenta y tres con i8ioo nuevos soles incluyendola 4 vÆlorización pendiente de pago

Mediante Resolución N 8 de fecha 9 de febrero de zoco se corrió traslado del

Informe Pericial a las partes siendo observado por el Gobierno Regional del

Callao mediante escrito de fecha 3 de marzo de zoco en el que expone los

siguientes considerandos

Que del monto seæalado porel Perito segœn el informe existe por valorizar un

monto de Sz63i556i4Dos millones seiscientos treinta y un mi quinientos

cincuenta y seis con i4ioo nuevos soles equivalente al zziodel monto

total del Contratado

Que en aplicación a la ClÆusula Quinta de Contrato los adicionales de obra

contaban con un procedimiento especial detallados en el artículo z66 del

Reglamento de Contrataciones

Que ademÆs de dicho procedimiento mencionan que de presentarse

adicionales de obra por montos mayores al i5 del total del monto del

contrato deberÆn contar con una aprobación expresa de la Contralorta

General de la Repœblica hecho que en el presente proceso no ha efectuado

i Aduciendo que prueba de que nunca existieron dichas solicitudes de

ampliaciones es que en no existe documento de la Supervisión de obra que

solicite lo dicho ni mención alguna en el Acta de Recepción de Obra

1PÆgina 20

Dichas observaciones fueron remitidas al Perito a travØs de la Resolución N ro de

fecha 3 de marzo de zoco a fin de que sean absueltas obteniendo respuesta

dentro del plazo otorgado

VAUDIENCIA DE PRUEBAS FIN DE ETAPA PROBATORIA Y PRESENTACIÓN DE

ALEGATOS

A travØs de la Resolución N rr de fecha rr de marzo de zoo9 el `rbitro Único cito a las

partes a la Audiencia de Actuación de Medios Probatorios la misma que se llevo acabo

el r8 de marzode zooq mediante la cual se dicto el cierre de la etapa probatoria

En dicha Audiencia se dicto la Resolución N rz que otorgaba a las partes un plazo de 5

días para que presenten sus alegatos por escrito y de ser el caso soliciten llevar a cabo

una Audiencia de Informe oral a fin de exponer sus argumentos En virtud de ello el

Contratista y la Entidad presentaron sus alegatos el día z5 de marzo de zoro solicitando

este œltimo llevar a cabo una Audiencia de Informe Oral

VIAUDIENCIA DE INFORME ORAL Y ALEGATOS

Laspartes fueron citadas a la Audiencia de Informes Orales mediante la Resolución N

r4 la misma que se llevo a cabo el 8 de abril de zoro en la que se determinó a travØs de la

Resolución N r5 que el expediente se encontraba expedito para laudar dando un plazode 3o das hÆbiles para dicho efecto

Asimismo mediante la Resolución N r6 de fecha y de mayo de zoro el Arbitro Único

amplió el plazo para laudar por r5 días hÆbiles adicionalesal antes seæalado

YCONSIDERANDO

Que el presente arbitraje se constituyó de conformidad con lo dispuesto en el

Contrato celebradoentrelas partes siendo de acuerdo con el numeral 3 del Acta

de Instalación uno Nacional y de Derecho a regirse por las reglas de

procedimiento establecidas en la citada Acta de Instalación de fecha z4 de junio

PÆgina 21

i

de aoo9 no habiØndose presentado cuestionamiento alguno por las partes a la

competencia del Tribunal Arbitral

Que la demanda se presentó dentro del plazo establecido

Que la Entidad fue debidamente emplazada con la demanda contestó la misma

habiendo ejercido plenamente su derecho de defensa

Que las partes han tenido plena oportunidad y libertad para ofrecer y actuar los

medios probatorios admitidos así como ejercer la facultad de presentar alegatos

y de informar los argumentos de su defensa oralmente y

Que se ha procedido a laudar dentro del plazo legalmente fijado conforme a las

Resoluciones N i5 y i6 conforme a las reglas procesales establecidas en el Acta de

Instalación

VII CUESTIONES PRELIMINARES A TENERSE EN CONSIDERACION

Antes de analizar cada uno de los puntos controvertidos el Arbitro Único

considera pertinente fijar su posición respecto de algunos aspectos que

considera relevantes para el presente caso

Respecto de la Buena Fe en la ejecución de los contratos

La buena fe contractual supone que desde la negociación gestión hasta la

finalización cualesquiera que fuese el motivo las partes deben

comportarse de manerahonesta y correcta respecto de la otra DemÆs estÆ

decir que la buena fe constituye un pilar bÆsico o un principio elemental

de toda relación contractual reconocido y amparado por el derecho y por

la ley En consecuencia no es admisible que dentro de un contrato

cualquiera que fuese el tipo y naturaleza de Øste se puedan amparar

actitudes de las partes contraria a dicho principio elemental

El artículo i36a del Código Civil recoge este principio el mismo que

trasciende a cualquier tipo de contrato incluyendo a los celebrados por el

Estado pues no resultarla admisible sostener que en os contratos pœblicos

j PÆgina 22

i

i

se pueda violentar este principio por alguna atribución especial del Estado

y que ello se encuentre amparado por el derecho tal como lo seæala el

profesor argentino Eduardo Mertehikian al referirse a lo establecido por la

Corte Suprema de ese país al principio de buena fe que debe animar la

ejecución de los contratos administrativos

Como seæalan las autoras Elvira Martínez Coco y Cecilia Espiche la

buena fe se encuentra presente en forma expresa o implícita en todos los

ordenamientos jurídicos pues en esencia recogen lo que son los valores

del plexo axiológico correspondiente al Derecho La buena fe es un

concepto unitario que se manifiesta preponderantemente en sus dos

facetas buena fe subjetiva creencia o buena fe objetiva lealtad sin que

ello signifique que la otra faceta no se encuentre tambiØn presente No

puede pretenderse tenerunabuena fe creencia sin una conducta conforme

a la buena fe ni la corrección y rectitud que exige la buena fe es una

formalidad externa vacía de contenido

A la luz de lo anterior el `rbitro Único considera que en la ejecución de un

contrato

o Se espera que las partes actœen conforme a las situaciones regulares

al tipo de contrato en el cumplimiento de las actuaciones que les

corresponden

o Se espera que la actuación de las partes se base en una relación de

mutua confianza y de respeto de los compromisos que se vienen

asumiendo a lo largo del mismo

1

MERTEHIKIAN Eduardo Estudios de Derecho Administrativo Ediciones RAP Buenos Aires

zoo7 PÆg r5i

MARTINEZ COCO Elvira y ESPICHE ELLAS Cecilia AmØrica Televisión Vs Alianza Lima un

clÆsico ejemplo de abuso del derecho en la resolución del contrato Revista DiÆlogos con la

Jurisprudencia Tomo 6

I

PÆgina 23

o Que las partes sean consecuentes con las concesiones que puedan

haberse hecho durante la ejecución del contrato a fin de lograr la

finalidad del mismo en la medida queellono estØ expresamente

prohibido por la ley ni resulte ilegal

Por tanto el comportamiento y esencialmente los compromisos que las

partes tienen y asumen a lo largo de la ejecución de un contrato sin haber

hecho reserva alguna debe entenderse que se realiza de buena fe no

siendo acorde con este principio que posteriormente ello se pretenda

desconocer por alguna de ellas salvo que demuestre fehacientemente la

existencia de un vicio que acarree su nulidad ya que lo contrario sí

afectaría este principio elemental

VIII AN`LISIS DE CADA UNO DE LOS PUNTOS CONTROVERTIDOS

VIIIrPrimer Punto Controvertido

Primera pretensión principal Determinar si corresponde que el Gobierno

Regional del Callao reconozca y pague la suma de SzS9575r5Dos

millones quinientos noventa y cinco mil setecientos quince con r5roo nuevos

soles conforme a la liquidación de Contrato presente por EIVISAC mediante

la carta No3oEIVIRFzooq de fecha 5 de febrero de zoo9 mÆs los intereses

legales devengados hasta la fecha efectiva de pago

El contratista ampara esta primera pretensión en los argumentos expuestos en el

numeral 3r de la presente resolución a cuyo efecto analizaremos su postura asI como la

seæalada por la Entidad

En efecto tal como lo seæala el Contratista mediÆnte carta de fecha or de julio de zoo8 la

Entidad remitió el correspondiente Expediente TØcnico de la obra habiØndose extendió

la correspondiente Acta de Entrega de Terreno y cumplido tambiØn con la entrega de la

correspondiente fianza y la factura por el adelanto directo

PÆgina 24

Conforme seæala el Contratista al momento de la ejecución de a obra se encontró con

que los metrados seæalados en el Expediente TØcnico diferían de los que realmente se

necesitaban para culminar la obra habiendo seæaladoelloenlosasientos n07 de fecha

iide julio de zoo8 solicitando a la Entidad dicte la directriz correspondiente aafectos de

subsanar el defecto encontrado lo que no se ha producido hasta la fecha

Asimismo el Contratista vuelve a solicitar a la Entidad esta dicte directrices tal como

obra en el asiento nizde fecha i6 de julio de zoo8

Mediante el asiento n zo de fecha z3 de julio de zoo8 del Cuaderno de Obra el

contratista solicita la absolución de consultas

En el asiento n zi de fecha z4 de julio de zoo8 del cuaderno de obra se encuentra la

anotación efectuada por la Supervisión respecto del compromiso asumido por el Arq

Payet a efectos de resolver en el breve plazo las consultas planteadas por el Contratista

En el mismo sentido encontramos la Carta noo4EIVRFzoo8 remitida a la Entidad

con fecha o8 de agosto de zoo8 adjuntando la relación de las observaciones anotadas en

el asiento no del cuaderno de obra el mismo comportamiento asumió el contratista

durante la ejecución de la construcción tal como consta en los asientos nz3 y nz5 En

el asiento n33 de fecha o3 de agosto de zoo8 y en el asiento n47 del i5 de agosto de

zoo8

El supervisor de la obra mediante asiento n48 de fecha i6 de agosto de zoo8 seæaló que

era necesario determinar en que partidas se requerían mayores metrados asimismo

seæaló que las los mayores metrados eran necesarios para alcanzar la meta física de la

obra indicando que es necesaria la constatación de ello de maneraconjunta

Alega el Contratista que conforme consta en el asiento io8 de fecha o3 de octubre de

zoo8 la entidadreciØn entrega el Proyecto definitivo del Sistema de Utilización en

media tensión que esto ocurrió de manera tardía e insuficiente a efectos de iniciar los

trabajos habiendo dejado constancia de ello mediante e asiento n io9 de la misma

fecha seæalando ademÆs que el documento tenía errores y omisiones

PÆgina 25

Seæala el Contratista que Mediante asiento n 15z de fecha 31 de octubre solicitó la

Supervisión de la Obra al haberse concluido con el loo de la misma la misma que

aduce fue recibida sin ninguna observación

Sustenta ademÆs su pretensión en lo establecido en la clÆusula novena y dØcima del

contrato en el carÆcter conmutativo y sinalagmÆtico del contrato en la revisión del

precio del contrato y en principio del Equilibrio Económico Financiero del mismo

Por su parte la Entidad seæala que EIVISAC conocía perfectamente el expediente TØcnico

de la Obra habiendo presentado en base a Øl la Propuesta TØcnica Económicahabiendo tomado conocimiento en consecuencia de los tØrminos tØcnicos y económicos

de la obra por lo que ahora no puede pretender desconocer ello y reclamar mayores

trabajos como consecuencia de erroresen el Expediente TØcnico

Seæala asimismo que conforme a la clÆusula sextadelContrato suscrito por el Contratista

este manifestó su libre voluntad de comprometerse a las obligaciones derivadas del

contrato dentro de las cuales se cuenta la de ceæirse al presupuesto y Æl ExpedienteTØcnico de la Obra conforme a lo establecido en los artículos 1354 1359 1361 Y 136zdel Código Civil por lo que debió activar los mecanismos establecidos en dicho cuerpo

normativo

Para efectos del anÆlisis de las posiciones planteadas respecto de esta pretensión es

preciso que establezcamos previamente los alcances de los argumentos seæalados por las

partes a tal efecto es preciso concatenar los supuestos de hecho resumidos y establecer

los puntos de conexión entre estos y los supuestos normativos aplicables en tal sentidosiendo que los argumentos seæalados por EIVISAC estÆn orieritados a que se le reconozca

la suma de S zS95 71445 dos millones quinientos noventay cinco mil setecientos

fcatorce y 45loo nuevos soles correspondiente a la liquidación efectuada por ella

comunicada dentro del tØrmino de ley a la Entidad mediante carta n3oEIVIREzooqde fecha 5 de febrero de zooq la misma que contenía un monto final a favor del

contratista por la suma de S359315457 ares millones quinientos noventa y tres mil

PÆgina 26

ciento cincuenta y cuatro y 57loo nuevos soles al haberse incluido adicionales de obra

no aprobados por la Comisión APEC ni por el Gobierno Regional del Callao

Mediante acuerdo noiozoo9COMISIÓN APECzoo8GRC se aprobó una liquidación

final de obra por la suma de S iz 48884859 doce millones cuatrocientos ochenta y

ocho mil ochocientos cuarenta y ocho y 59loo nuevos soles luego de aprobarse a su vez

el deductivo de obra por S 4i647zz8 cuatrocientos diez y seis mil cuatrocientos

setenta ydos y z8loo nuevos soles

Aœn cuando la aplicación de la normativa de la LCAE y su Reglamento serÆn materia de

un anÆlisis posterior es preciso recurrir a ella para establecer los conceptos de obras

adicionales

As la LCAE seæala que se tratan de adicionales de obra cuando resulte siendo

indispensable y estØn originadas en errores del expediente tØcnico supuesto que

aparentemente coincide con lo formulado por el Contratista dichas obras ademÆs no

deberÆn exceder del i5 quince por ciento del monto total presupuestado para la obra

debiendo contarse adicionalmente con la autorización de la mÆxima autoridad de la

entidad en el presente caso de la Comisión APECzoo8

Asimismo el artículo z65 del RLCAE seæala en su artículo z65 que los adicionales de

obra procederÆ cuando solo se cuente con la disponibilidad presupuestal y la resolución

del Titular o la mÆxima autoridad administrativa de la entidad siempre y cuando no

superen o sean iguales al i5 quince por ciento del monto del contrato original luegode aplicarse los deductivos correspondientes

El mismo articuloseæala que en caso sØ produzca una demora en la aprobación de las

obras adicionales por parte de la entidadseproducirÆ la correspondiente ampliación de

plazo

En el presente caso el Contratista aduce que se han producido varios adicionales de obra

y conforme consta en el expediente tambiØn se ha producido un deductivo sin embargolos adicionales de obra si bien constan en los asientos de obra seæalados nohan sido

PÆgina 27

aprobados por la entidad en su oportunidad debiendo haberse producido la

correspondiente ampliación de plazo lo que sin embargo dada la premura del plazo en la

cual se debía ejecutar la obra no se podía haber producido pues no se hubieralegadoacumplir con la entrega en el plazo previsto y en consecuencia no se hubiera puesto a

disposición del Foro Asia Pacífico las Salas de Convenciones y Reuniones en la Fortaleza

del Real Felipe Provincia de la Constitucional del Callao con lo que la meta del contrato

de Obra no se hubiera cumplido

Ha seæalado el Contratista como fundamento de su pretensión que los contratos son

sinalagmÆticos que asimismo corresponde la revisión de los precios de la obra que se ha

quebrado el equilibrio económico financiero del contrato y que como consecuencia de

ello debe reconocerse el monto establecido en su liquidación

Siguiendo la misma línea de los razonamientos precedentes esbozaremos los alcances de

la línea argumentativa del Contratista

a Respecto del carÆcter conmutativo y sinalagmÆtico del contrato entiende el

Tribunal que conforme a la doctrina mÆs aceptada en materia de contratos los

contratos conmutativos son aquellos donde las partes se obligan a prestaciones

equivalentes esto es que la que la obligación de una tenga un correlato en cuanto

a su equivalencia en la obligación de la otra siendo que en el presente caso

tratÆndose de un contrato surgido de un proceso de selección hace suponer que

el contrato cumplía con ajustarse a esta característica lo que ademÆs se

corrobora por el hecho que el Contratista conocía de los alcances de las

prestaciones a cargo de la Entidad

b Respecto al sinalagma que seæala estÆ presente en el contrato huelga mayor

anÆlisis dado que siendo un contrato de obra el hecho de la ejecución de la obra

implica el surgimiento de la obligación del pago esto es que tanto el contratista

como la entidad conjugan la calidad de deudoracreedor en la relación jurdicaobligacional y por tanto el sinalagma se habrÆ producido

PÆgina 28

c En cuanto al quiebre del equilibrio económico financiero del contrato habiendo el

Contratista demandado el hecho que el mismo sea restituido pues las

prestaciones a su cargo son superiores a las prestaciones reconocidas por la

Entidad en la liquidación del contrato efectuada mediante acuerdo norozooq

COMISIÓN APEC zoo8GRC para o cual solicita se revisen los precios pactados

en el contrato en virtud de la existencia de mayores partidas ejecutadas cuyo

reconocimiento se solicita a travØs del presente procedimiento arbitral

Que respecto de esta línea argumentativa es preciso que seæalemos cual es el

alcance de este concepto que es inherente a la contratación pœblica o a los

contratos administrativos de obra habiendo evolucionado de un primer paso de

las concesiones a todos los demÆs contratos3 este principio se resume en el tratar

de establecer una igualdad entre las prestaciones que deben ejecutar y los

beneficios que se pueden recibir asumiØndose los beneficios potenciales y las

pØrdidas previsibles4

Entiendo que corresponde analizar el principio invocado desde la perspectiva

tambiØn de los acontecimientos imprevistos o imprevisibles a efectos de

determinar si es que el hecho de haber ejecutado mayores obras encaja dentro de

este supuesto a efectos de mantener el equilibrio económico financiero del

contrato En el entendido que ello supone la existencia de situaciones fÆcticas

que escapen a aadministración y a su contraparte que coloquen al contratista

en una situación insostenibles el hecho de la premura en la entrega de la obra

por parte de el Contratista visto que el tØrmino parada ejecución distaba mucho

de ser lato por el contrario dado que era necesario que la obra quedase lista para

3 LINARES ARA Mario ContrataciónPœblicÆ Editorial Grijley Lima septiembre 2008 PÆg 191

GARC˝A DE ENTERRIA Eduardo Curso de Derecho Administrativo Tomo Editorial Temis Lima

2006 PÆg 800 Es de esencia misma de todo contrato de concesión el buscaryrealizar en la medida de

lo posible una igualdad entre las ventajas que se conceden al concesionario y las obligaciones que les son

impuestas Las ventajas y las obligacionesdeben compensarse para formaz la contrapartida entre los

beneficios probables y las pØrdidas previsibles En lodo contrato de concesión estÆ implicada como un

cÆlculo a honesta equivalencia entre lo que se concede al concesionario y lo que se le exige Es o que

se fama equivalencia comercial laactuaciónfrnanciera del contrato de concesión

5 GARC˝A DE ENTERRIA Eduardo Op Cit PÆg 803

PÆgina 29

efectos de la realización del Foro antes mencionado no configura que el

equilibrio del contrato se haya quebrado por dicha causa ya que no representaba

un hecho imprevisto o imprevisible al momento de celebrar el contrato

En consecuencia es criterio del `rbitro Único que no es aceptable la postura de el

Contratista aplicar el criterio del rompimiento del equilibrio económico financiero del

contrato a efectos de fundar la pretensión solicitada

VIILa Respecto del segundo Punto Controvertido

Habiendo establecido el `rbitro Único que no procede amparar la primera pretensión

principal formulada por e Contratista corresponde que se analice la segunda pretensión

subordinada a la primera pretensión principal

i Primera pretensión subordinada a la primera pretensión rpincipal En caso

que no se declare fundada la primera pretensión principal determinar si

corresponde que el Gobierno Regional del Callao pague la suma de S

25957r5i5Dos millones quinientos noventa y cinco mil setecientos quince y

i5ioo nuevos soles por concepto de indemnización de daæos y perjuicios

mÆs los intereses legales generados hasta la fecha efectiva de pago

A efectos de determinar si la pretensión indemnizatoria formulada por la demanda

puede seramparada es preciso que se delimite los argumentos de su defensa

Así pues el Contratista seæala que la Entidad ha incurrido en responsabilidad al haber

entregado al Contratista un Expediente TØcnico defectuoso que ello configura una

violación del principio de buena fe así como tampoco haber absuelto las consultas que

sobre el mismo le ha realizado y que en consecuencia se genera la obligación por parte

f de la Entidad de indemnizar al Contratista

Asimismo seæala que los presupuestosadicionales que fueron anotados en el cuaderno

de obra debieron ser tramitados por la Entidad lo que no ha efectuado a la fecha y

tampoco ha sido materia de apresente demanda

PÆgina 30

Aæade como argumento de su pretensión indemnizatoria el hecho que no se ha honradola valorización n q de Octubre de aoo8 la misma que hasta la fecha se encuentra

impaga seæala que ello ha ocasionado un daæo por lo que debe ser indemnizado

Como línea de su argumentación seæala que existe culpa leve de la Entidad conforme a loestablecido por el artículo i3zg del Código Civil debiendo invertirse en tal caso la cargade la prueba es decir que le correspondería a la Entidad establecer mediante algœnmedio probatorio que ha cumplido con la obligación a su cargo

El nexo causal existente entre la conducta omisiva o negligencia de la Entidad y el daæoproducido segœn el Contratista estÆ configurado por el haber proporcionadoinformación inexacta no haber absuelto as observaciones que este le Formuló sobre el

expediente tØcnico y el hecho que no se haya pagado la valorización N q

TambiØn fundamenta su pretensión en el supuesto abuso del Derecho por parte de laentidad al no haber supervisado y dirigido la obra puesto que al no haberse contestadolas consultas que formuló le ha ocasionado un serio perjuicio e que debe ser

indemnizado

Por su parte el Gobierno Regional del Callao seæala respecto de esta pretensión que no

corresponde en tanto se trata de una pretensión que por esta vla pretende se le

reconozcan obras adicionales que no han sido tramitadas correctamente

Entrando al anÆlisis de las posturas planteadas por las partes es preciso a criterio de este

Tribunal el delimitar los alcances del derecho indemnizatorio a tal efecto en

concordancia con los argumentos de la pretensión indemnizatoria analizarØ si es queexiste un factor atributivo de responsabilidad hacia la Entidad así como si correspondeI que se invierta la carga de la prueba en el caso de culpa leve del deudor

Conforme lo he seæalado precedentemente el Contratista sostiene que la Entidad ha

incumplido la obligación de entregar un Expediente TØcnico correcto y el deber de pagarla valorización n4 correspondiente a Octubre de zoo8

PÆgina 31

A este respecto es preciso establecer que lo seæalado por el artículo r3zo del CódigoCivil en lo referido a la existencia de culpa leve por la falta del deber de actuar con

diligencia ordinaria exigidas por la naturaleza de la obligación puede resultar atribuiblea la Entidad en tanto el Expediente TØcnico no se encontraba bien formulado y que en

consecuencia se active el mecanismo atributivo de responsabilidad establecido por la

presunción a que hace referencia el articulo i3z9 del Código Civil no es menos cierto

que lÆ misma aœn cuando se trata de una presunción legal admite prueba en contrario es

decir que el deudor de la obligación debe establecer mediante algœn medio de pruebaque si actœo conladiligencia que la obligación exigía en el presente caso aœn cuando el

Contratista efecriío una serie de observaciones al expediente tØcnico ejecutó las obrasadicionales sin que se hayan aprobado las mismas por parte de la entidad ello no

encuentra directa relación entre la conducta omisiva de la Entidad y la ejecución dedichas óbras por lo que no puede establecerse el factor atributivo de responsabilidadtampoco sucede ello en el supuesto de la falta en el deber de supervisión por parte de laEntidad durante el desarrollo de la obra

En cuanto a la conducta omisiva de la entidad en el extremo que no se ha pagado la

valorización nq y que ello ha ocasionadoundaæo al contratista el mismo que debe ser

indemnizado enriendo que se le aplica el mismo supuesto esbozado en el pÆrrafoprecedente aæadido a ello que la demandante ha establecido el pago dØ la valorizaciónn4 como su segunda pretensión principal en el presente proceso habiendo solicitadodentro de la misma e pago de intereses legales moratorios los que de por sf tienencarÆcter indemnizatoriob en consecuencia siendo dicha pretensión materia de acción en

el presente proceso entiendo que la omisión en el pago no puede generar supuestos de

responsabilidad ponla inejecución de obligaciones ya que la procedencia de la misma se

encuentra en discusión

Ci1

eC`RDENAS QUIROZ Carlos El Pago de Intereses en el Código Civil de 1984 Libro Homenaje a

Rómulo Lanatta Guillem Lima 1996 PÆg 77 Así en primer tØrmino pueden ser compensatorios omoratorios El interØs es compensatorio cuando constituye una contraprestación por e uso de dinero 0de cualquier otro bien Fs moratorio cuando tiene por finalidad indemniar la mora eneapn artículo142 subrayado nuestro

PÆgina 32

i

Respecto la existencia de daæo es preciso que se establezca los alcances de tal supuestoen efecto si bien la culpa leve invierte la carga de la prueba en el caso del daæo talpresunción no se encuentra establecida esto es que la existencia del daæo no se suponesiempre se acredita correspondiendo ello al perjudicado esto es que la carga de laprueba permanece en quien alega haber sufrido el daæo

Si bien la teoría del daæo en los œltimos aæos ha sufrido una transmutación se handejado atrÆs conceptos totalitariamente subjetivos en el sentido que no hayresponsabilidad sin culpa para pasar a conceptos mÆs amplios como los de no hayresponsabilidad sin daæo la carga de la prueba siempre estarÆ a cargo de quienmanifiesta haberlo sufrido

En la actualidad existen criterios de responsabilidad objetiva es decir que la existenciade la conducta culposa o dolosa resulta absolutamente independiente lo que importa es

que exista el daæo y sea atribuible a un sujeto ya sea por su acción u omisión estos es

que el daæo sea cierto asf pues para que el daæo deba ser resarcido debe haberseconfigurado lo que se encuentra directamente vinculado a la apreciación que debehacerse de la posición de la víctima es decir valorar si estÆ hubiere estado mejor de nohaberse producido el evento daæoso lo que le da certeza al daæo

Asimismo debe tenerse en cuenta que el daæo debe ser injusto entendido ello en lamedida que cualquier daæo que sufra la víctima ya sea por la conducta licita o ilícita delagente lo que eventualmente no tiene relevancia sea injusto esto es que se reciba un

daæo sin la reparación correspondiente

Respecto a la cuantía de la reparación del daæo debe tenerse presente lo seæalado por el

rarticulo i33i del Código Civil que impone al perjudicado probar la cuantía de a

L indemnización para cuyo efecto primero es preciso establecer si es que se ha producidodicho daæo para luego analizar el monto indemnizatorio oeventualmente aplicar laregla del artícuoi33z del Código Civil

Código Civil Artreuo1331 La prueba de os daæos y perjuiciosy de cuantra tambiØn correspondealperjudicado porla inejecución de a obligación o porsu cumplimiento parcial tardro o defectuoso

PÆgina 33

1

En el presente caso aœn cuando pueda establecerse la conducta omisiva del agente es

decir el incumplimiento de su obligación y aœn cuando se haya invertido la carga de la

prueba en el caso de un supuesto de presunción de culpa leve ello no exime al

Contratista de probar la existencia del daæo conforme a lo seæalado por el artículo i33i

del Código Civil

En consecuencia para que un daæo sea materia de reparación debe ser injusto y ciertos

para que sea reparado o indemnizado debe probarse el daæo

En tal sentido el tlrbitro Único establece que en el presente proceso no existe ningœnmedio probatorio presentado por la demandante que pruelía la existencia del daæo por

lo que huelga eventualmente que se pruebe la cuantía del mismo en consecuencia la

presente pretensión debe ser declarada infundada

VIII3 Respecto del tercerPuntoControvertido

Secundapretensión subordinada a la primera pretensión En caso de se

declare fundada ni la primera pretensión subordinada a la primera pretensión

principal determinar si corresponde que el Gobierno pague la suma de S

259571515 Dos millones quinientos noventa y cinco mil setecientos quince y

i5ioo nuevos soles por concepto de enriquecimiento sin causa mÆs los

intereseslegales generados hasta la fecha efectiva de pago

a Respecto de la existencia de mayores obras

Previo al anÆlisis de los fundamentos de la pretensión de enriquecimiento indebido

efectuado por la demandante es preciso establecer si es que existe el fundamento fÆctico

BSEMINARIO STULPA Eduardo Algunas Consideraciones acerca del daæo generador de

responsabilidad civil Temas de Derecho II Homenaje a JosØ León BarandiarÆn Fonda Editorial del

Congreso de la Repœblica Lima julio 2000 PÆg 772

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de dicho supuesto enriquecimiento en el presente caso si las obras adicionales existen o

no luego de ello establecer si se dan los presupuestos a efectos de determinar la

indemnización o reparación solicitada por esta vla

En su escrito de demanda el Contratista ofreció como prueba la pericia con la finalidadde corroborar los montos del objeto de la primera pretensión principal lo que ha criterio

del `rbitro Único involucra a las pretensiones subordinadas a la misma Asimismo

mediante escrito de fecha i7 de setiembre de zooq el Contratista precisó los alcances de

la pericia solicitada la misma que fue admitida y comunicada al perito mediante la

Resolución n5 en la que se preciso que la misma tenía por objeto

Corroborar los metrados y partidas efectivamente ejecutados por el Contratistadurante la obra y precisar si estos multiplicados por los precios unitarios pactadosyo fijados constituyen en monto de la controversia de la demanda

Esto originó el informe TØcnico n oorloroDCOPERIt presentado por el peritonombrado Ingeniero Daniel Contreras Oliveros el mismo que fue materia de

observación por parte del Gobierno Regional del Callao habiendo el perito designadoabsuelto las mismas y llevada a cabo la audiencia de pruebas correspondientes donde se

expusieron los alcances de informe pericia

El Gobierno Regional a travØs de su escrito de fecha o3 de marzo de zoro anexa el

informe nozzzoroGRCOHVM de fecha zz de febrero de zoro mediante el cual la

Secretaria TØcnica de la Comisión APEC seæala la no procedencia de adicionales de obra

que no hubieren sido tramitados conforme a la LCAE y su Reglamento asimismo seæala

que los adicionales reclamados son superiores al r5 quince por ciento por lo que

requieren de la aprobación expresa de la Contraloría General de la Repœblica sin

C embargo es preciso seæalar que no niega la existencia de las misma tampoco hizo lo

propio el representante del Gobierno Regional en la correspondiente audiencia de

informe oral

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Ta como consta en el informe pericial elaborado se ha comprobado la existencia de

mayores metrados ejecutados versus los metrados seæalados en el expediente tØcnico

por un monto equivalente al zi vente y uno por ciento del valor referencial

En tal sentido corresponde verificar si es que la regla establecida en el artículo z66 del

Reglamento de laLey de Contrataciones del Estado resulta aplicable al presente caso

para tal efecto debemos recordar que el contexto normativo del contrato suscrito entre

ENISAC y el Gobierno Regional del Callao esto es la legislación aplicable a dicho

contrato fue la Ley z9i4z concretamente la sØtima Disposición Final habiØndose

definido sus alcances mediante la Ley z9zo6 La SØtima Disposición Final de la Ley zgi4z

seæala lo siguiente

SÉTIMA Dipónese sic para los eventos internacionales adesarrollarse en el Perœ

las siguientes medidas

a Exceptœase de la aplicación del artículo 8pÆrrafos 8zy83 y del artículo 9

así como de las normas del Texto Único Ordenado de la Ley de Contrataciones

y Adquisiciones del Estado su Reglamento y demÆs normas comFlementariasa las contrataciones adquisiciones y toda otra actividad preparatoria que se

realice durante el aæo zoo8 para el desarrollo de los siguientes eventos

i La XVI Cumbre de los Líderes del Foro de Cooperación Económica Asía

Pacífico APEO incluyendo reuniones ministeriales conferencias

especializadas y otros eventos que se programen en ese marco

ii La V cumbre deJefes de Estado y de Gobierno deAmØrica Latina y el Caribe

Unión Europea subrayado nuestro

La clÆusula quinta del contrato nozozoo8 seæala lo siguiente

CL`USULA QUINTA MARCO LEGAL DEL CONTRATO

lj En los aspectos y cuestiones que no estØn expresamente contemplados en el

presente contrato regirÆn las normas legales vigentes para obras deestetipo1

Como podemos apreciar el contrato se remite normativamente a la legislación aplicableen tal sentido corresponde aplicar la regla de excepción establecida en laLey zgi4z en

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tal virtud podemos colegir que el contrato de obra se encuentra exento de los alcances de

la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y su Reglamento por lo que en tal

sentido no le resultan aplicables las reglas correspondientes a la autorización que debe

obtenerse de la Contraloría General de la Repœblica por obras adicionales que superen el

t5 quince por ciento del valor total de la obra9

En conclusión la obra existe ha sido corroborada por el informe pericial la existencia de

obras adicionales es indiscutible

b pobre el enriquecimiento sincausa

En tal sentido procede determinar si los adicionales existentes deben ser pagados por la

Entidad bajo el principio del Enriquecimiento sin Causa para cuyos efectos es precisodelimitar sus alcances

Independientemente de la posición de algœn sector de la doctrina de la ubicación de esta

principio en nuestro ordenamiento civil locierto es que el mismo se constituye en un

fuente de obligaciones que contiene un componente Øtico supremo y es que nadie puedeenriquecerse a expensas del otro sin que exista una causa que lo justifique si ello

sucediera el derecho le debe poner remedio en tal sentido el artículo ia54 del CódigoCivil seæala que quien se enriquece indebidamente a expensas de otro estÆ obligado a

indemnizarlo

sInclusive la Ley 29206 complementaria de la Ley 29142 establece un rol específico para este tipo de

contratos bajo el marco de la realización del Foro APEC a laContraloría General de la Repœblica lo queviene a representar laconformación de la excepción efectuadaalaaplicación de las normas de la LCAE yel RLCAE a saber el artículo 7 de la citada Ley seæala lo siguiente

Articulo 7 Informe a a Contraloríagenera de la Repœblica

Los gobiernos regionalesy gobiernos locales comprendidos en la presente ley informan trimestralmentea a Contraloría GeneraldelaRepœblica sobre la ejecución de las actividades programadas inherentes a

las reuniones y eventos del Foro de Cooperación Económica Asia Pacifrco APEC 2008 cuyofrnanciamiento se realice en aplicación de las excepciones previstas en la SØtima Disposición Final de laLey N2942EY DE Presupuesto del Sector Pœblico para el AæoFiscal 1008

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Por otro lado el articulo iz55 del mismo cuerpo legal seæala que no es procedente laacción por enriquecimiento indebido cuando la persona que ha sufrido el perjuicio

puede ejercitar otra acción para obtener la respectiva indemnización esto delimita u

carÆcter residual

Diversa jurisprudencia de la Corte Suprema Nacional ha corroborado la residualidad o

subsidiaridad de esta acción pues cualquier intento donde exista una vía idónea para

reclamar un derecho anula per se la posibilidad de buscar un resarcimiento a travØs del

enriquecimiento indebido así tenemos la Casación n3rozooi emitida por la Sala Civil

de la Corte Suprema de la Repœblica

En el presente caso el Contratista ha formulado como pretensiones de su demanda que

se le abone el monto obtenido en la liquidación de obra presentada primera pretensión

principaldemanera subordinada que se le abone un monto indemnizatorio equivalenteal resultado de la liquidación habiendo de esta manera agotado las acciones que en este

tipo de contratos establece la ley las mismas que han sido desechadas por este Tribunal

por lo que ha surgió la subsidiaridad o residualidad presupuesto procesal de la acción de

enriquecimiento indebido las misma que resulta procedente plantear como pretensión

subordinada en un mismo proceso por ello es criterio del `rbitro Único que la acción de

enriquecimiento sin causa procede

c Del monto reclamado

Conforme he seæalado anteriormente el peritaje ordenado se ha constituido en pruebade lo construido de manera adicional a lo establecido en el Expediente TØcnicoasimismo en dicha prueba se ha establecido el monto de aquello que sehaconstituido en

adicional habiendo æjado la suma de Sz998oot5dos millones novecientos noventa

y ocho mil setecientos y t5ioo nuevos soles mÆs el impuesto general a las ventas

r

10Citada por HØctor MÆrtínez Flores Que si los recurrentes consideraban gue el valor del terreno

objeto de la venta no erae que correspondía al momento de a compra venta estuvieron facultados para

interponer a acción recisoria por lesión de acuerdo a lo establecido por el articulo 1447 del CódigoCivilawwdrechocambiosocialcomrcvista0llcnriauccimicntoüjustificado htm

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prueba que por su carÆcter tØcnico ha sido admitida y actuada con todas las garantías en

el presente proceso sin embargo debemos atender a que el monto formulado en esta

pretensión asciende a la suma de Sz59571415 dos millones quinientos noventa y

cinco mil setecientos catorce y 15100 nuevos soles es opinión del `rbitro Único que su

pronunciamiento se circunscriba a esta œltima suma

d De la legislación aplicable a este contrato

Es preciso seæalar recordar que resulta aplicable al contrato la normativa establecida por

la sØptima disposición transitoria de la Ley z914z así como su modificatoria establecida

por la Ley z9zo6 que exceptœa de los alcances de la LCAE y el RLCAE as adquisiciones

que se efectuaban que estuvieran relacionadas con la realización del Foro de

Cooperación Económica Asia Pacífico En tal sentido las limitaciones establecidas en la

LCAE y su Reglamento no alcanzan al contrato de obra suscrito entre las partes si bien

en el acta de instalación se fijo la aplicación de la normativa referida no es menos cierto

que las Leyes z914z y sus normas modificatorias o complementarias son aplicables por lo

expresamente establecido en ellas y por lo seæalado en el contrato por lo no puede el

`rbitro Único eludir su aplicación en tal sentido habiendo el Gobierno Central

establecido una excepción por las peculiaridades mismas de las obras preparatorias del

Foro del APEC habiendo inclusive originado la formación de una Comisión

Extraordinaria para dicho Foro en el Gobierno Regional del Callao para llevar a cabo

estas obras en las que se ha aplicado la norma de excepción no puede el Tribunal

desconocer tal hecho y forzar la aplicación de normas no pertinentes por lo que a

efectos de resolver la controversia surgida en este punto estimo que no debe someterse la

resolución del conflicto de intereses a las normas de la LCAE y el RLCAE

Por lo expuesto el Arbitro Único opina que la pretensión por enriquecimiento sin causa

procede y debe declararse fundada la demanda en este extremo solo por la suma

1recamada en la segunda pretensión subordinada a la primera pretensión principal mÆs

los intereses legales correspondientes

VIII4 Del cuarto punto controvertido

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1

Seeundapretensión principal Ordenar al Gobierno Regional del Callao el

pago de S 99644o4z Novecientos noventa y seis mil cuatrocientos

cuarenta y 4zioo nuevos soles por la liquidación del contrato que ha

quedado consentido por parte del Gobierno Regional del Callao mÆs los

intereses generados hasta la fecha efectiva de pago

Esta pretensión ha sido formulada en tanto corresponde a la parte no controvertida de la

liquidación final aprobada y que a lo largo del proceso ha sido reconocida por el

Gobierno Regional del Callao que sin embargo a la fecha de interposición de la

demanda no habla sido abonada conforme a lo expresado por el Contratista en tanto

ello es así y habiendo sido fijado como punto controvertido en el presente proceso

arbitral es criterio del Tribunal que la esta pretensión se declare fundada y en

consecuencia la Entidad cumpla con abonar la suma reclamada al Contratista mÆs los

intereses legales

X DE LAS COSTAS Y COSTOS

Las parte demandante no ha formulado ninguna pretensión respecto a este asunto sin

embargo en la contestación de la demanda la Entidad ha solicitado la condena de costos

y costos en caso la demanda sea declarada infundada que habiendo el Tribunal

declarado fundadas solo algunas pretensiones e infundadas otras es su criterio que los

costos del presente proceso sean asumidos por las partes en funciónalos gastos ya

efectuados

iIX LAUDO

HabiØndose las pretensiones de las partes establecidoenlaAudienciadeFijaciónde Puntos Controvertidos este Tribunal procede a resolverlos conforme aello los

mismos que se encuentran seæalados en el punto IV de los considerandos del

presente laudo

PRIMERO Declarar INFUNDADO el primer punto controvertido

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1

i

SEGUNDO Declarar INFUNDADO el segundo punto controvertido

TERCERO Declarar FUNDADO el tercer punto controvertido debiendo la

Entidad pagar a la demandante la suma de S aS95 7i4i5 Dos millones

quinientos noventa y cinco mil setecientos catorce y i5ioo nuevos soles

conforme a los considerandos de la presente Resolución

CUARTO Declarar FUNDADO el cuarto punto controvertido

consecuentemente la Entidad deberÆ abonar a favor de la Demandante la suma

de S 99644o4z Novecientos noventa y seis mil cuatrocientos cuarenta y 4zioo

nuevos soles mÆs los intereses legales

QUINTO Cada parte asumirÆ los costos del presente proceso en función a los ya

efectuados

Notifíquese a las partes

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A

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1

MÓ I M ZA R PA KY

ETARIA

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