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MINISTÉRIO PÚBLICO DO ESPÍRITO SANTO Grupo de Atuação Especial de Combate ao Crime Organizado GAECO Promotoria de Justiça de Domingos Martins - ES Ru Rua João Batista Wernersbach, n.º 51, Centro, Domingos Martins-ES - Fone: 027 3268 1528 - CEP- 29.260-000 Rua Luíza Grinalda, nº 377, Prainha, Vila Velha/ES (CEP 29.100-240) Tel.: (27) 3145-7150 www.mpes.mp.br Página 1 de 24 EXCELENTÍSSIMA SENHORA JUÍZA DE DIREITO DA 2ª VARA CUMULATIVA DA COMARCA DE DOMINGOS MARTINS PROCEDIMENTO INVESTIGATÓRIO CRIMINAL Nº 008/2015 – (2015.0003.8013-20) O Ministério Público oferece DENÚNCIA, em 21 (vinte e uma) páginas, em face de JOÃO BATISTA GAIOTTI, JOSÉ MONTEIRO GAIOTTI, PAULO SÉRGIO MONTEIRO GAIOTTI, JOSÉ PEDRO MONTEIRO GAIOTTI, NILSON PIRES DA SILVA, JÚLIO CESAR FERNANDES DA SILVA, EDGAR PEREIRA MIRANDA e JB. IMÓVEIS por infração às normas do artigo 50, incisos I e III, e parágrafo único inciso I da Lei nº 6.766/79, artigos 171 e 288 do Código Penal e artigo 47 da Lei de Contravenção Penal, todos na forma do artigo 70 do CP, bem assim artigos 38, 38 A, 39, 40, 41, 54 e 60 da lei 9605/98, todos na forma do artigo 70 do CP, entre si na forma do artigo 69 do CP. 1) DO DEVER DE REPARAÇÃO PELO DANO AMBIENTAL (PRAD E LUCRO CESSANTE AMBIENTAL) Ante a constatação do dano ambiental causado pelos denunciados, surge o necessário dever jurídico de reparação em favor da coletividade, na forma do art. 225, § 3º da CF/88: As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitarão os infratores, pessoas físicas ou jurídicas, a sanções penais e administrativas, independentemente da obrigação de reparar os danos causados. As condutas deixam a esfera da violação administrativa e penal, porquanto afetam a qualidade do meio ambiente: Art. 3º Lei nº 6.938/81 (...)

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MINISTÉRIO PÚBLICO DO ESPÍRITO SANTO

Grupo de Atuação Especial de Combate ao Crime Organizado – GAECO

Promotoria de Justiça de Domingos Martins - ES

Ru Rua João Batista Wernersbach, n.º 51, Centro, Domingos Martins-ES - Fone: 027 3268 1528 - CEP- 29.260-000

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EXCELENTÍSSIMA SENHORA JUÍZA DE DIREITO DA 2ª VARA CUMULATIVA DA

COMARCA DE DOMINGOS MARTINS

PROCEDIMENTO INVESTIGATÓRIO CRIMINAL Nº 008/2015 – (2015.0003.8013-20)

O Ministério Público oferece DENÚNCIA, em 21 (vinte e uma) páginas, em face de

JOÃO BATISTA GAIOTTI, JOSÉ MONTEIRO GAIOTTI, PAULO SÉRGIO MONTEIRO

GAIOTTI, JOSÉ PEDRO MONTEIRO GAIOTTI, NILSON PIRES DA SILVA, JÚLIO CESAR

FERNANDES DA SILVA, EDGAR PEREIRA MIRANDA e JB. IMÓVEIS por infração às

normas do artigo 50, incisos I e III, e parágrafo único inciso I da Lei nº 6.766/79,

artigos 171 e 288 do Código Penal e artigo 47 da Lei de Contravenção Penal,

todos na forma do artigo 70 do CP, bem assim artigos 38, 38 A, 39, 40, 41, 54 e 60

da lei 9605/98, todos na forma do artigo 70 do CP, entre si na forma do artigo 69

do CP.

1) DO DEVER DE REPARAÇÃO PELO DANO AMBIENTAL (PRAD E LUCRO CESSANTE

AMBIENTAL)

Ante a constatação do dano ambiental causado pelos denunciados, surge o

necessário dever jurídico de reparação em favor da coletividade, na forma do art.

225, § 3º da CF/88:

As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitarão os

infratores, pessoas físicas ou jurídicas, a sanções penais e administrativas,

independentemente da obrigação de reparar os danos causados.

As condutas deixam a esfera da violação administrativa e penal, porquanto

afetam a qualidade do meio ambiente:

Art. 3º Lei nº 6.938/81

(...)

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II – degradação da qualidade ambiental, a alteração adversa das

características do meio ambiente;

III - poluição, a degradação da qualidade ambiental resultante de atividades

que direta ou indiretamente:

a) prejudiquem a saúde, a segurança e o bem-estar da população;

b) criem condições adversas às atividades sociais e econômicas;

c) afetem desfavoravelmente a biota;

d) afetem as condições estéticas ou sanitárias do meio ambiente;

e) lancem matérias ou energia em desacordo com os padrões ambientais

estabelecidos;

IV - poluidor, a pessoa física ou jurídica, de direito público ou privado,

responsável, direta ou indiretamente, por atividade causadora de degradação

ambiental;

Dessa forma, evidenciados conduta, nexo de causalidade e dano, surge para os

réus, em face do princípio da responsabilidade objetiva ambiental, o dever de

cessar imediatamente a conduta lesiva, providenciando a restauração das áreas

de preservação permanente e unidades de conservação de forma integral, por

meio do retorno ao status quo anterior à atuação antrópica em prejuízo ao meio

ambiente.

Para tanto, deverão arcar com os custos decorrentes da elaboração do Plano de

Recuperação de Área Degradada (PRAD) e das medidas necessárias à sua

execução, até que haja a completa reparação do dano ambiental, além do

pagamento dos lucros cessantes ambientais, ou seja, os ganhos não usufruídos

pela coletividade decorrente do tempo de recuperação da área considerada

como “de preservação permanente”.

Nesse viés, a reparação do dano, por meio do conceito de restitutio in integrum

do bem ambiental protegido será aquela capaz de proporcionar, nas lições de

Melo1:

1 MELO, Melissa Ely. O dever jurídico de restauração ambiental. Percepção da natureza como projeto. Dissertação de Mestrado. Universidade Federal de Santa Catarina. Orientador. Prof. Dr. José Rubens Morato Leite, Florianópolis, 2008, p. 131.

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“[...] a reabilitação ou a restauração dos elementos ambientais, não a

reposição material idêntica das condições físico-químicas do meio ambiente

anterior, não bastando a restauração unicamente da capacidade funcional

do bem ambiental, mas a restauração das capacidades de auto-regulação e

de auto-regeneração do mesmo”.

Sendim leciona que: “o dano deve considerar-se ressarcido in integrum quando, in

casu, o fim que a norma violada protege esteja de novo assegurado”2. Isso

pressupõe também a compensação pelos lucros cessantes ambientais que,

segundo Freitas3, deve ser cumulativo à reparação. In verbis:

O pedido de compensação, tratando-se de dano ambiental intercorrente,

deve ser cumulado com o de restauração, na chamada cumulação própria,

onde há verdadeira soma dos pedidos, já que a pretensão do autor é a de

que todos sejam atendidos.

A cumulação, nesse caso, é necessária, porquanto há diversidade de pedidos

mediatos: pretende-se a reparação “in natura” do meio ambiente e a

compensação pelo período que o meio ambiente ficou privado de todos os

seus atributos (ao contrário dos pedidos relativos à restauração e à

recuperação, onde o que se pretende, em última análise, é a reparação “in

natura” do meio ambiente lesado.

O pedido de indenização também pode ser incluído, através da cumulação

imprópria (eventual), desde que o que se pretenda seja a indenização em

caso de impossibilidade, total ou parcial, da compensação. Trata-se, portanto,

de pedido subsidiário e não alternativo.

Quanto à compensação, não há pedido alternativo, mas cumulação simples

ou sucessiva, porquanto não há qualquer possibilidade de se preterir a

restauração ou a recuperação, sendo elas viáveis tecnicamente em favor da

compensação.

Por isto, a efetiva reparação do dano deverá considerar além do pedido de

restitutio in integrum, consistente nas demolições dos imóveis construídos

2 SENDIM, op. cit. p. 178 3 FREITAS, Vladmir Passos de. A constituição federal e a efetividade das normas ambientais. São Paulo: RT, 2000.

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ilegalmente em áreas de preservação permanente, a compensação ambiental

em função dos lucros cessantes ambientais.

AMBIENTAL, ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. AÇÃO CIVIL PÚBLICA.

PROTEÇÃO E PRESERVAÇÃO DO MEIO AMBIENTE. COMPLEXO PARQUE DO

SABIÁ. OFENSA AO ART. 535, II, DO CPC NÃO CONFIGURADA. CUMULAÇÃO DE

OBRIGAÇÕES DE FAZER COM INDENIZAÇÃO PECUNIÁRIA. ART. 3º DA LEI

7.347/1985. POSSIBILIDADE. DANOS MORAIS COLETIVOS. CABIMENTO. [..] 3. O

dano ao meio ambiente, por ser bem público, gera repercussão geral,

impondo conscientização coletiva à sua reparação, a fim de resguardar o

direito das futuras gerações a um meio ambiente ecologicamente equilibrado.

4. O dano moral coletivo ambiental atinge direitos de personalidade do grupo

massificado, sendo desnecessária a demonstração de que a coletividade sinta

a dor, a repulsa, a indignação, tal qual fosse um indivíduo isolado. 5. Recurso

especial provido, para reconhecer, em tese, a possibilidade de cumulação de

indenização pecuniária com as obrigações de fazer, bem como a

condenação em danos morais coletivos, com a devolução dos autos ao

Tribunal de origem para que verifique se, no caso, há dano indenizável e

fixação do eventual quantum debeatur. Recurso Especial nº 1.269.494/MG

(Relatora Ministra Eliana Calmon, Segunda Turma, julgado em 24/09/2013).

Por fim, a considerar serem os cidadãos capixabas os reais titulares da pretensão

de ressarcimento pelo dano sofrido, entendemos não caber aplicação analógica

ao artigo 13 da lei nº 7.347/85, mas reversão do valor da indenização pelos danos

patrimonial e moral coletivo mínimos em favor do Estado do Espírito Santo, pessoa

jurídica de direito público presentante dos interesses populares, neste particular, e

cujo patrimônio merece recomposição, socorrendo-se da norma extraída do

artigo 18 da lei nº 8.429/92 (microssistema coletivo) 4. Ressalvamos que o Ministério

Público reserva-se ao direito de apontar expressamente o valor devido pelos

denunciados a título de reparação integral pelos danos coletivos causados ao

meio ao ambiente após a instrução processual, com expressa postulação em

alegações finais.

4 Art. 18. A sentença que julgar procedente ação civil de reparação de dano ou decretar a perda dos bens havidos

ilicitamente determinará o pagamento ou a reversão dos bens, conforme o caso, em favor da pessoa jurídica prejudicada

pelo ilícito.

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A. Da imediata paralização de obras e demolição das construções irregulares

Por óbvio, a considerar o direito constitucional à moradia e a necessária

concordância prática das liberdades públicas (dignidade da pessoa humana),

solicita-se que a medida extrema recaia, por ora, tão somente sobre as casas

desabitadas, de veraneio, classificadas como sítios, chácaras ou propriedades de

recreio ou utilização sazonal, com acompanhamento e fiscalização da medida

pelos órgãos de controle e fiscalização do meio ambiente como o IEMA (O

Instituto Estadual de Meio Ambiente e Recursos Hídricos), Polícia Militar Ambiental,

a Prefeitura de Domingos Martins, por sua Secretaria de Meio Ambiente e MPES,

por meio do CAOA.

Discriminamos, por relevante, as áreas objetos do pleito demolitório cautelar, com

as peculiaridades caso a caso, não excluindo que outras sejam afetadas, após

constatação in loco pelas autoridades ambientais:

1. Loteamento clandestino em Zona Rural – Comunidade Vista Linda – Relatório

Técnico 017/2015

Identificaram-se diversos lotes em áreas mais altas, com supressão de

vegetação nativa e implementação de platôs em área declivosa. Foram

localizadas 03 (três) edificações com bom padrão construtivo, construção

de muro de arrimo em um dos lotes e em outro platô havia materiais de

construção depositados.

2. Loteamento clandestino em Zona Rural – Melgacinho - Relatório Técnico

019/2015

Constatou-se a abertura de vias, demarcação de lotes, abertura de platôs

(nove) e 03 (três) edificações, sendo que uma encontra-se em fase de

construção.

3. Loteamento clandestino em Melgaço de Cima – Relatório Técnico 021/2015

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Fls. 233-244 - a vistoria no local identificou a abertura de vias, demarcação

de lotes, abertura de platôs (onze) e 02 (duas) edificações em construção,

ambas em padrão simples.

4. Loteamento clandestino em Zona Rural – Santa Izabel – Relatório Técnico

024/2015

Fls. 245-254 – constatou-se a abertura de vias, de platôs e várias edificações

já concluídas e outras ainda em construção. A gleba abrange encosta

íngreme com remanescentes de vegetação nativa estendendo-se até a

margem do córrego, sendo que a faixa de Área de Preservação

Permanente abrange a área plana e de encosta. Na margem esquerda do

córrego as edificações foram implantadas próximo a borda da calha,

limitando-se com a encosta íngreme. Também existem edificações

ocupando unicamente áreas de encosta.

5. Loteamento clandestino em Zona Rural – Boa vista – Relatório Técnico

029/2015

Neste loteamento foi verificada a abertura de vias, demarcação de lotes,

implantação de edificações, sendo que a maioria encontra-se em fase de

construção e abertura de platôs nas encostas, conforme fls. 255 - 269.

Com relação a este local, também constam informações da Polícia Militar

Ambiental: “No local foi constatado a construção de 21 (vinte e um) platôs,

sendo 03 (três) deles com talude acima do permitido e mais 08 (oito)

chácaras de 0,01 ha (mil metros quadrados), sendo que duas delas estão

construídas a 20 (vinte) metros do curso hídrico, uma a 35 (trinta e cinco)

metros e outra a 30 (trinta) metros do curso hídrico”(fls. 27 – 29).

6. Loteamento clandestino em Zona Rural – Distrito de Aracê – Relatório

Técnico 039/2015

Em vistoria realizada aos 24 de abril de 2015 (fls. 293-302) verificou-se na

área loteada arruamento e demarcação de lotes, não tendo sido

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localizada na área percorrida a implantação de edificação ou abertura de

platô.

7. Comercialização de terreno em Zona Rural – Rio das Farinhas (próximo a

Caramuru) – Relatório Técnico 034/2015

A área apresenta indícios de desmembramento, tendo sido localizado um

platô com tijolos de construção depositados (fls. 270-276).

8. Comercialização de terreno em Zona Rural – Panelas – Relatório Técnico

035/2015

O terreno localiza-se em área de difícil acesso em encosta declivosa

abrangendo Área de Preservação Permanente da margem do Rio Jucu,

tendo sido constatado a abertura de um platô, fazendo fronteira com o

loteamento clandestino implantado por José Pedro Monteiro Gaiotti.

8.1 Relatório Técnico 011/2013

Trata-se de loteamento clandestino situado em zona rural de propriedade

do Sr. José Pedro Monteiro Gaiotti. Identificaram-se 07 (sete) edificações em

diferentes fases de construção. Possuía ruas precariamente abertas, sem

pavimentação e drenagem, com valas provocadas pela erosão. O local

está embargado pela Prefeitura, contudo o responsável continuou com as

suas atividades, conforme fls. 284-292.

(...)

Em nova vistoria realizada, aos 23 de abril 2015, observou-se a implantação

de duas edificações, sendo uma em área de preservação permanente,

com supressão de vegetação.

Salienta-se que tanto a demolição de obra irregular como a suspensão/embargo

de suas atividades ou obras localizadas em áreas de preservação permanente e

não autorizadas pelos órgãos de controle administrativo, tem previsão legal e são

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medidas que podem ser, inclusive, aplicadas diretamente pelos órgãos

ambientais, após o devido processo administrativo (Lei 9.605/98, art. 72, VII e VIII, e

Decreto 6.514/2008, art. 191, I).

Lei 9.605/98 - Art. 72. As infrações administrativas são punidas com as seguintes

sanções, observado o disposto no art. 6º:

I - advertência;

II - multa simples;

III - multa diária;

IV - apreensão dos animais, produtos e subprodutos da fauna e flora,

instrumentos, petrechos, equipamentos ou veículos de qualquer natureza

utilizados na infração;

V - destruição ou inutilização do produto;

VI - suspensão de venda e fabricação do produto;

VII - embargo de obra ou atividade;

VIII - demolição de obra;

Decreto 6.514/2008 - Art. 19. A sanção de demolição de obra poderá ser

aplicada pela autoridade ambiental, após o contraditório e ampla defesa,

quando: (Redação dada pelo Decreto nº 6.686, de 2008).

I - verificada a construção de obra em área ambientalmente protegida em

desacordo com a legislação ambiental;

Da mesma forma a legislação estadual (Lei 7.058/2002):

Art. 16. A penalidade de demolição de obra ou construção será aplicada para

evitar danos ambientais quando a penalidade de embargo se revelar

insuficiente, ou quando não houver possibilidade de recuperação ambiental

sem a retirada da obra/construção.

Deparamo-nos com recente julgado neste sentido:

CONSTITUCIONAL, PROCESSUAL CIVIL E AMBIENTAL. APELAÇÃO. AÇÃO CIVIL

PÚBLICA. CONDENAÇÃO NO PAGAMENTO DE MULTA, NA DEMOLIÇÃO DE

CONSTRUÇÃO E NA RECOMPOSIÇÃO DE VEGETAÇÃO NATURAL. CERCEAMENTO

DO DIREITO DE DEFESA. INOCORRÊNCIA. NÃO INTERPOSIÇÃO DE RECURSO

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CONTRA DECISÃO INTERLOCUTÓRIA DE INDEFERIMENTO DE REALIZAÇÃO DE

PERÍCIA. DESNECESSIDADE DE REALIZAÇÃO DE PROVA PERICIAL. DANO

AMBIENTAL. COMPROVAÇÃO. OCUPAÇÃO DE ÁREA DE PRESERVAÇÃO

PERMANENTE. IMPRESCINDIBILIDADE DE DEMOLIÇÃO DA CASA ERGUIDA NO

LOCAL E DE RECONSTITUIÇÃO DE MATA CILIAR DE AÇUDE PÚBLICO. CARÁTER

PROPTER REM DA OBRIGAÇÃO DE REPARAÇÃO DA DEGRADAÇÃO DO MEIO

AMBIENTE. DESINFLUÊNCIA DA SENTENÇA DE IMPROCEDÊNCIA DA PRETENSÃO

PUNITIVA PENAL ESTATAL FUNDADA EM INSUFICIÊNCIA DE PROVAS. PLANO DE

RECUPERAÇÃO DA ÁREA DEGRADADA (PRAD). NÃO CUMPRIMENTO.

DESPROVIMENTO DO RECURSO. ERRO MATERIAL NA SENTENÇA. CORREÇÃO DE

OFÍCIO. POSSIBILIDADE. 1. Apelação interposta contra sentença de

procedência do pedido de ação civil pública, nos termos da qual o réu foi

condenado a pagar multa ambiental, a demolir construção erguida em área

de preservação permanente e a reconstituir a vegetação natural degradada,

de mata ciliar às margens de açude público, segundo plano de manejo a ser

aprovado pelo órgão ambiental competente.(...) 3. A preocupação com o

meio ambiente, reputado bem de uso comum do povo, representativo de

direito subjetivo e vinculado, essencialmente, ao direito à vida, encontra

guarida na Constituição Federal de 1988, seja no prelúdio, com a referência a

bem-estar, seja no corpo propriamente dito do Texto Constitucional (art. 225),

sobrelevando a preocupação com a atribuição de responsabilidade a todos

os entes da Federação e, mais que isso, à sociedade. Há muito se tem

observado um movimento de confirmação dessa responsabilização alargada,

percebida em função do necessário vínculo que se estabelece entre as

pessoas - quer queiram, quer não queiram -, por sofrerem, todas elas, os reflexos

da ação sobre o meio ambiente, mesmo porque os resultados dessa atuação

não distinguem poluidores de não poluidores, denegridores de não

denegridores, alcançando o conjunto social como um inteiro - e

independentemente mesmo da proximidade territorial em relação ao ato

poluente. Ademais, a previsão constitucional não tem caráter meramente

programático, tendo a CF/88 estabelecido uma série de imposições para

tornar efetivo esse direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado,

fixando, inclusive, que "as condutas e atividades consideradas lesivas ao meio

ambiente sujeitarão os infratores, pessoas físicas ou jurídicas, a sanções penais e

administrativas, independentemente da obrigação de reparar os danos

causados" (parágrafo 3º, do art. 225 da CF/88). A Lei nº 6.938/1981 está em

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sintonia com a CF/88, no que estabelece que, "sem obstar a aplicação das

penalidades previstas neste artigo, é o poluidor obrigado, independentemente

da existência de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio

ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade" (parágrafo 1º, do art. 14).

(...)8. As imposições feitas na sentença - pagamento de multa, demolição da

edificação e reconstituição vegetal da área - estão de conformidade com a lei

e com os princípios da razoabilidade e da proporcionalidade. 9.

Desprovimento da apelação. (TRF-5 - AC: 200081000130638 , Relator:

Desembargador Federal Frederico Koehler, Data de Julgamento: 23/01/2014,

Primeira Turma, Data de Publicação: 29/01/2014, grifo nosso).

O fumus boni iuris exigido para a medida cautelar extrai-se das informações

consignadas ao longo deste arrazoado e nos laudos técnicos do CAOA, com

danos ambientais em área ambientalmente protegida e desacordo com a

legislação ambiental federal, estadual e municipal, a saber: a) Constituição

Federal: arts. 1º, inc. III, 5º, incs. II, XXII e XXIII, 23, incs. VI e VII e, 182, § 2º, 196, 225 e

seus parágrafos e incisos; b) Legislação Federal: Lei n°12.651/12: arts. 3°, inciso II;

art. 4°; art. 7°; Lei nº 9.605/98 (Lei de crimes ambientais): art. 54 e art. 60; Lei nº

6.938/1981 (Política Nacional do Meio Ambiente): arts. 2º, incs. II e III, 3º, incs. I, II, III,

alíneas a até e, IV e V, 4º, incs. I,II,VI e VII, 10, e 14, § 1º, e parágrafo único; Código

Civil: arts. 927, parágrafo único, e 1.228, § 1º; Lei nº 10.257/2001 (Estatuto da

Cidade): arts. 2º, inc. VI, a, b, c e g, e 39; Código de Processo Civil: art. 461, §§

3º, 4º e 5º; Resolução CONAMA nº 237/1997 (Regulamenta o Licenciamento

Ambiental): arts. 1º, inc. I, 2º, e 8º, incs. I a III; Decreto Federal nº 99.274/1990

(Regulamenta as Leis nº 6.902/1981 e a 6.938/1981): arts. 17, 18 e 19; Lei nº

6.015/1973 (Registros Públicos): art. 167, inc. I, item 19; c) Legislação Estadual: Lei

7.058/2002: artigos 7º, inc. I, II, III, IV, V, VI, VII, XI,XIX,XX, XXVI, XXXIII, XLIII; d)

Legislação Municipal: Lei Complementar 25/2013 (Plano Diretor Municipal de

Domingos Martins).

O periculum in mora busca assento na imprescindibilidade de resguardar o meio

ambiente ecologicamente equilibrado e impedir que os riscos ofertados pelas

atividades dos réus causem danos irreversíveis, ao ponto de tornar-se inócua a

tutela pleiteada caso tenha de aguardar a resolução deste feito.

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Diante do exposto, requer o Ministério Público:

a) Obrigação cautelar de fazer aos investigados consistente na restauração

das áreas de preservação permanente afetadas, recuperação por meio da

elaboração e execução do PLANO DE RECUPERAÇÃO DE ÁREA

DEGRADADA (PRAD), que deverá ser aprovado por órgão técnico

competente. O projeto deverá apresentar cronograma das atividades a

serem desenvolvidas (que deverão abordar a completa recomposição do

complexo ecológico atingido, de modo que aquele readquira, qualitativa e

quantitativamente, os atributos anteriores ao início do processo de

degradação) e ser previamente aprovado pelos órgãos ambientais, antes

de ser executado.

b) Emissão de ordem cautelar de demolição das construções irregulares ao

Poder Público Municipal, no prazo máximo de 45 (quarenta) dias, às custas

dos investigados em posterior ação autônoma, com elaboração de Plano

de reassentamento familiar prévio pela municipalidade, em prazo razoável

a ser estipulado por este juízo, mediante estudo prévio, acompanhamento

e apreciação pelo o IEMA (O Instituto Estadual de Meio Ambiente e

Recursos Hídricos), Polícia Militar Ambiental, Secretarias Municipais de Meio

Ambiente envolvidas, e MPES, por meio do CAOA, para identificação das

áreas em que é possível a medida sem violação ao direito fundamental à

moradia e, simultaneamente, para garantir a proteção ao direito

fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado;

c) Obrigação de fazer, consistente na imediata paralisação das obras e

proibição de ocupação dos imóveis, sob pena de multa diária de R$

10.000,00 (mil reais) em caso de descumprimento do provimento

jurisdicional, a ser fiscalizado pelos órgãos ambientais, que deverão fornecer

relatório mensal ao Juízo;

d) Condenação solidária ao pagamento de indenização pelo dano moral

coletivo contra o meio ambiente, em valor a ser delimitado ao longo da

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instrução e postulado expressamente em alegações finais, e pelos danos

materiais contra eventuais particulares lesados que venham a se habilitar

como assistentes litisconsorciais, em quantum debeatur a ser aferido ao

longa da instrução judicial, por iniciativa probatória de cada

interessado/litisconsorte.

2) DAS MEDIDAS ASSECURATÓRIAS DO CÓDIGO DE PROCESSO PENAL

A concatenação dos fatos e os documentos colacionados confirmam que os

investigados se enriqueceram ilicitamente e causaram prejuízo ao patrimônio

ambiental e aos promitentes compradores dos terrenos.

Com o fim de garantir futuras indenizações compostas pela compensação de

danos ambientais em função dos lucros cessantes ambientais a serem auferidos,

bem assim recomposição patrimonial aos particulares, recomenda-se a imposição

de gravame patrimonial sobre os bens dos investigados, tornando-os indisponíveis.

Mais uma vez, a plausibilidade do direito invocado restou caracterizada por meio

das razões de fato e de direito já explanadas.

O periculum in mora reside na necessidade de resguardar a administração pública

ambiental e particulares/adquirentes contra eventual insuficiência patrimonial dos

investigados para ressarcimento do dano em quantum que será delimitado, até

porque com a deflagração da operação, desfazem-se de seus bens por

interpostas pessoas, colocando em risco o resultado útil do processo.

Resguardados pelo Código de Processo Penal, o sequestro e o arresto de bens dos

investigados buscam exatamente acautelar o patrimônio contra dilapidações. Só

assim o processo será meio eficaz para a obtenção integral da tutela jurisdicional,

com recuperação do meio ambiente ecologicamente equilibrado e indenização

pelos danos materiais e morais à sociedade e particulares prejudicados.

Art. 125. Caberá o seqüestro dos bens imóveis, adquiridos pelo indiciado com

os proventos da infração, ainda que já tenham sido transferidos a terceiro.

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Art. 126. Para a decretação do seqüestro, bastará a existência de indícios

veementes da proveniência ilícita dos bens.

Art. 127. O juiz, de ofício, a requerimento do Ministério Público ou do ofendido,

ou mediante representação da autoridade policial, poderá ordenar o

seqüestro, em qualquer fase do processo ou ainda antes de oferecida a

denúncia ou queixa.

Art. 134. A hipoteca legal sobre os imóveis do indiciado poderá ser requerida

pelo ofendido em qualquer fase do processo, desde que haja certeza da

infração e indícios suficientes da autoria.

Art. 137. Se o responsável não possuir bens imóveis ou os possuir de valor

insuficiente, poderão ser arrestados bens móveis suscetíveis de penhora, nos

termos em que é facultada a hipoteca legal dos imóveis. (Redação dada pela

Lei nº 11.435, de 2006).

§ 1o Se esses bens forem coisas fungíveis e facilmente deterioráveis,

proceder-se-á na forma do § 5o do art. 120.

§ 2o Das rendas dos bens móveis poderão ser fornecidos recursos

arbitrados pelo juiz, para a manutenção do indiciado e de sua família.

(...)

Art. 136. O arresto do imóvel poderá ser decretado de início, revogando-se,

porém, se no prazo de 15 (quinze) dias não for promovido o processo de

inscrição da hipoteca legal. (Redação dada pela Lei nº 11.435, de 2006).

Art. 137. Se o responsável não possuir bens imóveis ou os possuir de valor

insuficiente, poderão ser arrestados bens móveis suscetíveis de penhora, nos

termos em que é facultada a hipoteca legal dos imóveis. (Redação dada pela

Lei nº 11.435, de 2006).

Cumpre ressaltar que não há objeção em deferir as cautelares assecuratórias sem

prévia citação dos réus, haja vista que nesta hipótese o contraditório é diferido.

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DIREITO PROCESSUAL PENAL. CAUTELAR DE SEQUESTRO. DEFERIMENTO DO PEDIDO

SEM PRÉVIA INTIMAÇÃO DA DEFESA.

Não acarreta nulidade o deferimento de medida cautelar patrimonial de

sequestro sem anterior intimação da defesa. Na hipótese de sequestro, o

contraditório será diferido em prol da integridade do patrimônio e contra a sua

eventual dissipação. Nesse caso, não se caracteriza qualquer cerceamento à

defesa, que tem a oportunidade de impugnar a determinação judicial,

utilizando os meios recursais legais previstos para tanto. (STJ - RMS 30.172-MT,

Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 4/12/2012).

E mais:

PROCESSUAL PENAL. MANDADO DE SEGURANÇA. CABIMENTO. CRIMES

AMBIENTAIS. "OPERAÇÃO RIO PARDO". INQUÉRITO. SEQÜESTRO DE BENS.

PROVENIÊNCIA ILÍCITA. INDÍCIOS VEEMENTES. INDIVIDUALIZAÇÃO DE CONDUTAS

DELITUOSAS. PARTICULARIZAÇÃO DOS BENS. REPARAÇÃO DO DANO. 1. "Não

cabe mandado de segurança contra ato judicial passível de recurso ou

correição" (Súmula n. 267/STF). 2. Excepcionalmente tem esta Corte admitido o

mandado de segurança contra ato judicial ilegal, abusivo ou teratológico, se

houver a possibilidade de dano irreparável. Presentes esses requisitos, torna-se

viável o mandamus. 3. Consoante orientação jurisprudencial da 2ª Seção deste

Tribunal Regional Federal da 1ª Região, da decisão que decreta a medida

assecuratória de seqüestro de bens, o recurso cabível é a apelação. 4. A

medida penal assecuratória do seqüestro pode ser decretada sobre bens

imóveis e móveis, de ofício, mediante representação da autoridade policial ou

a requerimento de interessado, desde a data da infração, quando existirem

"indícios veementes da proveniência ilícita" desses bens (artigos 125, 126 e 132,

do Código de Processo Penal). 5. Infringe os princípios da proporcionalidade e

da adequação o decreto constritivo que não individualiza as condutas

delituosas de cada um dos indiciados e nem tampouco particulariza os bens

que poderiam ter provindo das práticas ilícitas. 6. O seqüestro será levantado

"se a ação penal não for intentada no prazo de 60 (sessenta) dias, contado da

data em que ficar concluída a diligência" (CPP, art. 131, I). 7. Segurança

concedida.(TRF-1 - MS: 10996 MT 2006.01.00.010996-1, Relator:

DESEMBARGADOR FEDERAL MÁRIO CÉSAR RIBEIRO, Data de Julgamento:

16/05/2007, SEGUNDA SEÇÃO, Data de Publicação: 08/06/2007 DJ p.02)

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Com efeito, não importa se tais bens foram adquiridos antes ou depois da prática

criminosa; se são, ou não, produto do crime, bem como se foram, ou não,

adquiridos com proventos da infração, e ainda, se são bens móveis ou imóveis.

Até porque, tratando-se de única atividade econômica dos investigados, a

origem dos bens (lícita e ilícita) se confunde.

Uma vez presentes indícios veementes da responsabilidade dos indiciados, não há

impedimento para indisponibilização de tantos bens quantos forem necessários ao

ressarcimento dos prejuízos sofridos pelo Erário.

Sobre o tema e com relação ao momento em que tais medidas podem ser

requeridas, assim se manifesta Tourinho Filho5:

Uma vez que o ofendido faz jus à satisfação do dano ex delicto , que se

concretiza quer pela restituição, quer pelo ressarcimento ou reparação, já

sabemos que, se o produto do crime puder ser apreendido, far-se-á a

restituição, até mesmo na Polícia. Se, com os proventos do crime o criminoso

vier a adquirir bens imóveis ou móveis, a providência cautelar a ser tomada é o

seqüestro. Sendo este incabível, o ofendido, ou seu representante legal ou

herdeiros poderão, no juízo penal, requerer a especialização da hipoteca legal

sob os imóveis do réu, em qualquer fase do processo, desde que haja certeza

da infração e indícios suficientes de autoria. E pouco importa saber qual tenha

sido a infração: crime contra o patrimônio, crime contra a honra, crime contra

os costumes, crime contra a vida etc. Dês que tenha havido um prejuízo para a

vítima, esta pode, antes mesmo de ser iniciada a ação penal, providenciar

essa medida cautelar para se resguardar de eventual dilapidação do

patrimônio criminoso.

Colacionamos para fins ilustrativos:

PROCESSO PENAL. MEDIDAS ASSECURATÓRIAS. SOCIEDADE EMPRESÁRIA.

ADMINISTRAÇÃO FRAUDULENTA. CONTABILIDADE "MAQUIADA". PETIÇÃO INICIAL.

INDEFERIMENTO. APELAÇÃO. CONTRARRAZÕES. DESNECESSIDADE.

5 Tourinho Filho. Processo penal. 21. ed. vol 3. rev. e atual. - São Paulo : Saraiva, 1999.

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TRIANGULAÇÃO INEXISTENTE. PREJUÍZO PATRIMONIAL. SÓCIA. INGRESSO

POSTERIOR AO FATO. ILEGITIMIDADE AD CAUSAM. AFASTAMENTO DO

ADMINISTRADOR. CPP, ART. 319. NÃO CABIMENTO. LITÍGIO DE NATUREZA CIVIL.

INSCRIÇÃO DE HIPOTECA LEGAL. ARRESTO. NOTÍCIA-CRIME. INQUÉRITO.

CABIMENTO. 1. O julgamento da apelação interposta da sentença indeferitória

da petição inicial de medida cautelar, no processo penal, independe do

oferecimento de contrarrazões, eis que não formalizada a triangulação

processual. 2. A cotista de sociedade empresária lesada por desfalque

patrimonial não tem legitimidade para requerer medidas assecuratórias (v.g.,

hipoteca legal e arresto) se ingressou na sociedade após a prática dos atos

apontados como fraudulentos, pois, nesta condição, não é vítima do delito. 3.

As medidas cautelares elencadas no art. 319 do Código de Processo Penal são

alternativas à prisão preventiva. Não abarcam o pedido de afastamento

cautelar do administrador de sociedade empresária, ainda quando

fundamentado em suposta gestão fraudulenta da empresa. 4. O indeferimento

de plano da petição inicial, considerando não estarem presentes os

pressupostos de admissibilidade, prescinde de prévia oitiva do Ministério

Público. 5. O arresto e a inscrição de hipoteca legal destinam-se,

precipuamente, a garantir futura indenização ex delicto. Têm nítida natureza

cautelar, podendo ser manejadas como procedimento preparatório.

Prescindem, pois, do prévio oferecimento da denúncia. RECURSO PROVIDO EM

PARTE. (TJ-SC, Relator: Roberto Lucas Pacheco, Data de Julgamento:

21/08/2013, Quarta Câmara Criminal Julgado; grifo nosso)

APELAÇAO CRIMINAL. AÇAO CAUTELAR DE SEQÜESTRO. CONSTRIÇAO DE BENS.

SENTENÇA DENEGATÓRIA. LEGITIMIDADE DO MINISTÉRIO PÚBLICO. EXEGESE DO

ART. 142, EM COTEJO COM OS ARTS. 127, 125 E 132, TODOS DO CÓDIGO DE

PROCESSO PENAL, E COM O ART. 127 DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. TUTELA

CAUTELAR. REQUISITOS EXISTENTES. FUMUS BONI IURIS E PERICULUM IN MORA.

DECRETAÇAO DO SEQÜESTRO/ARRESTO DE BENS IMÓVEIS, MÓVEIS E VALORES DE

INÚMEROS INDIVÍDUOS. RECURSO PROVIDO. 1. Denotase que as medidas

assecuratórias asseguradas em nosso Código de Processo Penal, elencadas em

seus artigos 125 ao 144, dentre elas o "seqüestro" (cuja natureza jurídica,

dependendo do caso, também poderá ser considerada como arresto), poderá

perfeitamente ser suscitada pelo Ministério Público, segundo exegese do art.

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142, em cotejo com os artigos 127, 125 e 132, todos do CPP, e com o art. 127 da

Constituição Federal. 2. Restando assaz a comprovação dos requisitos

autorizadores da medida cautelar, quais sejam, o fumus boni iuris e o periculum

in mora, os quais devem ser analisados na esfera meritória da ação cautelar,

segundo a melhor doutrina, necessário restaurar a medida constritiva

concedida inicialmente em decisão interlocutória do Juízo a quo, a qual

posteriormente foi revogada por meio de sentença exarada também em 1º

grau de jurisdição, a fim de decretar o seqüestro/aresto de bens imóveis,

móveis e valores de 7 (sete) pessoas físicas e de 1 (uma) pessoa jurídica. 3.

Recurso a que se dá provimento. (TJ-ES - APR: 24050077874 ES 24050077874,

Relator: ALEMER FERRAZ MOULIN, Data de Julgamento: 27/09/2006, PRIMEIRA

CÂMARA CRIMINAL, Data de Publicação: 17/10/2006, grifo nosso)

Cabe ainda destacar o seguinte: neste momento ainda não é possível a definição

exata do quantum debeatur, notadamente porquanto pendentes eventuais

habilitações de particulares como assistentes de acusação, bem assim

identificação dos danos individuais sofridos.

Não há se falar, todavia, em empecilho à indisponibilidade patrimonial. Isto

porque o sucesso de providência de recuperação de ativos posterior restará

comprometido caso o acervo patrimonial dos investigados seja-lhes mantido

plenamente disponível. Não se trata de retirar-lhes a proximidade física e/ou

eventualmente o usufruto, (neste caso sobre os bens não perecíveis), mas a livre

disposição, cessão, transferência, alienação, doação.

A indenização à sociedade pelos danos até então praticados é razão maior da

tutela patrimonial, e pedagogia inerente à manutenção da ordem social.

Para garantia da reparação dos danos causados requer:

seja oficiado aos Cartórios do Registro de Imóveis dos municípios de Vitória,

Vila Velha, Cariacica, Serra, Viana, Domingos Martins, Marechal Floriano,

Venda Nova do Imigrante, Santa Leopoldina, e demais que Vossa

Excelência entenda pertinentes, informando a decretação da medida

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acima, com a indisponibilidade dos imóveis em nome dos denunciados,

necessários ao ressarcimento dos danos, de tudo informando esse r. Juízo,

sem prejuízo do envio, a esse Juízo, de certidão do Livro Indicador Pessoal

(artigos 132, d, e 138, da Lei 6.015/73), no qual conste ou tenha constado

algum bem em nome dos denunciados ou de seus cônjuges, quando for o

caso; outrossim, requer seja informado todos os imóveis que os denunciados

possuam e/ou possuíram nos últimos cinco anos;

o sequestro de valores consignados em contas correntes, aplicações

financeiras e correlatas, a partir de pesquisa nos bancos de dados do

BACEN-JUD por esse juízo;

seja expedido ofício ao IDAF para que informe se os denunciados possuem

registrados em seus nomes/cônjuges criação de gado ou de outro animal

de corte;

seja oficiado ao DETRAN/ES, informando sobre a decretação da presente

medida e determinando o bloqueio de todos os veículos em nome dos

denunciados, de tudo informando esse r. Juízo

Requer também que a penhora recaia sobre os estabelecimentos

empresariais e sobre as rendas respectivas, após oficio à Junta Comercial

deste Estado, procedendo este juízo na forma do artigo 677 e ss do CPC;

Seja oficiado à Procuradoria da Fazenda Nacional, solicitando as

informações concernentes quanto à existência crédito instrumentalizado

em precatório federal em favor dos denunciados;

Seja solicitada informações ao Exmo. Presidente do Tribunal de Justiça deste

Estado sobre a existência de crédito instrumentalizado em precatório

estadual em favor dos denunciados;

Seja oficiado às Procuradorias da Fazenda Municipal de Vitória, Vila Velha,

Cariacica, Serra, Viana, Domingos Martins, Marechal Floriano, Venda Nova

do Imigrante e Santa Leopoldina solicitando as informações concernentes

quanto à existência crédito instrumentalizado em precatório municipal em

favor dos denunciados;

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Seja oficiado à Capitania dos Portos solicitando as informações quanto a

existência de embarcações em nome dos denunciados e, em caso positivo,

a realização de constrição;

sejam liberados os bens que se mostrarem excessivos para o ressarcimento

dos danos, a fim de se evitar qualquer constrangimento.

3) DA ALIENAÇÃO ANTECIPADA

Discriminados os bens objetos da medida cautelar de constrição, requer vista dos

autos para consolidar a relação de todos, com a descrição e a especificação de

cada um deles, e informações sobre quem os detém e local onde se encontram,

após o que requer desde já aplicação aos termos do artigo 144-A do CPP e artigo

4º e 4º-A da lei nº 9.613/98, este por analogia, em especial àqueles cuja

depreciação ou deterioração esteja diretamente relacionada ao fator tempo:

Art. 144-A. O juiz determinará a alienação antecipada para preservação do

valor dos bens sempre que estiverem sujeitos a qualquer grau de deterioração

ou depreciação, ou quando houver dificuldade para sua manutenção.

(Incluído pela Lei nº 12.694, de 2012)

§ 1o O leilão far-se-á preferencialmente por meio eletrônico. (Incluído pela Lei

nº 12.694, de 2012)

§ 2o Os bens deverão ser vendidos pelo valor fixado na avaliação judicial ou

por valor maior. Não alcançado o valor estipulado pela administração judicial,

será realizado novo leilão, em até 10 (dez) dias contados da realização do

primeiro, podendo os bens ser alienados por valor não inferior a 80% (oitenta

por cento) do estipulado na avaliação judicial. (Incluído pela Lei nº 12.694, de

2012)

§ 3o O produto da alienação ficará depositado em conta vinculada ao juízo

até a decisão final do processo, procedendo-se à sua conversão em renda

para a União, Estado ou Distrito Federal, no caso de condenação, ou, no caso

de absolvição, à sua devolução ao acusado. (Incluído pela Lei nº 12.694, de

2012)

§ 4o Quando a indisponibilidade recair sobre dinheiro, inclusive moeda

estrangeira, títulos, valores mobiliários ou cheques emitidos como ordem de

pagamento, o juízo determinará a conversão do numerário apreendido em

moeda nacional corrente e o depósito das correspondentes quantias em

conta judicial. (Incluído pela Lei nº 12.694, de 2012)

§ 5o No caso da alienação de veículos, embarcações ou aeronaves, o juiz

ordenará à autoridade de trânsito ou ao equivalente órgão de registro e

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controle a expedição de certificado de registro e licenciamento em favor do

arrematante, ficando este livre do pagamento de multas, encargos e tributos

anteriores, sem prejuízo de execução fiscal em relação ao antigo proprietário.

(Incluído pela Lei nº 12.694, de 2012)

§ 6o O valor dos títulos da dívida pública, das ações das sociedades e dos

títulos de crédito negociáveis em bolsa será o da cotação oficial do dia,

provada por certidão ou publicação no órgão oficial. (Incluído pela Lei nº

12.694, de 2012).

Art. 4º lei nº 9.613/98 § 1o Proceder-se-á à alienação antecipada para

preservação do valor dos bens sempre que estiverem sujeitos a qualquer grau

de deterioração ou depreciação, ou quando houver dificuldade para sua

manutenção.

É o que recomenda o Conselho Nacional de Justiça (Recomendação CNJ nº

30/10):

Art. 1º, I - Aos magistrados com competência criminal, nos autos dos quais

existam bens apreendidos sujeitos à pena de perdimento na forma da

legislação respectiva, que:

(...)

c) observem, quando verificada a conveniência, oportunidade ou

necessidade da alienação antecipada, as disposições da lei processual penal

e subsidiariamente as da lei processual civil relativas à execução por quantia

certa no que respeita à avaliação, licitação e adjudicação ou arrematação e

da respectiva jurisprudência;

II - Aos juízos de primeiro grau e tribunais que, na medida do possível,

promovam periodicamente audiências ou sessões unificadas para alienação

antecipada de bens nos processos sob a sua jurisdição ou sob a jurisdição das

suas unidades judiciárias (leilão unificado), com ampla divulgação, permitindo

maior número de participações.

Trata-se de medida necessária à garantia da recomposição ao erário pelos

prejuízos decorrentes dos delitos praticados, fulcrada na probabilidade do direito e

potencial ineficácia da mera indisponibilidade pelos efeitos deletérios do tempo.

4) DA PRISÃO PREVENTIVA E SUSPENSÃO DAS ATIVIDADES DA PESSOA JURÍDICA

A previsão legal contida no art. 312 do Código de Processo Penal aponta para a

possibilidade de aplicação de custódia cautelar quando envolva a necessidade

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de garantia da ordem pública. Veja-se que o estatuto processual penal,

reconhecendo a necessidade de resguardar valores sociais mais relevantes,

permite que haja a aplicação cautelar da medida extrema.

O fumus comissi delicti extrai-se da fundamentação exaustivamente lançada, com

menção a uma variedade espantosa de ilegalidades, com contornos associativos,

perene, estável, articulados.

Coletados os indícios mínimos de materialidade e autoria pelos elementos de

informação colacionados e que subsidiam a persecução extrajudicial, há que se

perquirir a presença de quaisquer dos fundamentos para sua decretação.

Trata-se, em verdade, de associação estruturada para o único fim de cometer

crimes. Pelo que já explanado, identifica-se, dentre outros, que o objetivo é a

obtenção de lucro por meio da implementação e comercialização de

loteamentos clandestinos e/ou irregulares, com destruição de florestas

consideradas de preservação permanente, primária e secundária, e danos diretos

às unidades de conservação, bem assim poluição do bioma local, já que os

loteamentos são desprovidos de infraestrutura mínima. Para garantia da

vantagem e impunidade pelos delitos praticados, lançam mão de falsificação

documental, pública e particular.

Durante a instrução preliminar constatou-se ainda que o grupo causa grande

temor na região, é formado por pessoas notoriamente “perigosas” (depoimento

de Nanci Farage de Souza, Tabeliã no Cartório Melgaço em Domingos Martins, pg.

554) e tem por objetivo único garantir o sucesso da empreitada delituosa

causando graves danos ao meio ambiente local, à fé pública, e ao patrimônio de

particulares lesados.

Mesmo após deflagrada a Operação BERG os investigados mantêm-se firmes no

propósito delitivo, ainda que por interpostas pessoas, conforme depoimento de

Mauro Cesar Hoffmam, técnico operacional no Cartório de 1º Ofício de Domingos

Martins (fls. 557).

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Lembremos ainda que JOSÉ PEDRO MONTEIRO GAIOTTI e EDGAR PEREIRA

MIRANDA lograram evadir-se quando do cumprimento da medida cautelar celular

temporária, prejudicando a instrução criminal. Verifica-se a necessidade da

medida acautelatória para a garantia da ordem pública, instrução criminal e

aplicação da lei penal, devendo ser aferida em concreto. Há, portanto, fortes

indícios de que os acusados, soltos, continuarão a delinquir, influenciarão na

colheita de provas e furtar-se-ão à aplicação da lei.

Ante o exposto, pugna o Ministério Público pela DECRETAÇÃO DA PRISÃO

PREVENTIVA dos acusados JOÃO BATISTA GAIOTTI, JOSÉ MONTEIRO GAIOTTI, PAULO

SÉRGIO MONTEIRO GAIOTTI, JOSÉ PEDRO MONTEIRO GAIOTTI, NILSON PIRES DA

SILVA, JÚLIO CESAR FERNANDES DA SILVA e EDGAR PEREIRA MIRANDA.

Quanto à JB – Imóveis, não obstante a impossibilidade física e jurídica de

segregação preventiva, admite-se a antecipação de medidas restritivas de direito

com os idênticos objetivos acautelatórios, notadamente para resguardar interesses

sociais relevantes ameaçados pela conduta reiteradamente típica.

Nesse sentido o art. 7º da Lei 9605/98 dispõe que:

“As penas restritivas de direito são autônomas e substituem as privativas de

liberdade quando:

II – a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do

condenado, bem como os motivos e as circunstâncias do crime indicarem que

a substituição seja suficiente para efeitos de reprovação e prevenção do

crime.”

E o art. 8º prescreve que:

As penas restritivas de direito são:

III – suspensão parcial ou total de atividades;

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Da análise dos laudos que instruem o procedimento extrai-se que os denunciados

constituíram pessoa jurídica exclusivamente para fomento de atividade ilícita, em

violação ao art. 170 da Constituição Federal, notadamente aos princípios da

função social da propriedade e da defesa do meio ambiente no exercício de

atividades econômicas. A postura dos denunciados, quando pouco, transparece

desprezo aos chamados direitos de terceira geração e aos normativos

consagrados no Estatuto da Cidade, em especial o desenvolvimento planejado e

sustentável.

Nesse estrito jaez, é fundamental que se tenha o amadurecimento e a

modernização da aplicação da lei penal para o fim de reconhecer nela efeitos

eminentemente preventivos, tais quais a suspensão das atividades daquele que,

açodada e indiscriminadamente, busca empoderamento financeiro às custas da

coletividade.

Trata-se, no caso, da aplicação do periculum in mora reverso, ou seja, risco social

e potencial, não conhecido em sua plenitude e extensão, pela postura dos

denunciados6:

Perigo de dano ambiental-Transindividual Perigo de dano econômico - Individual

Patrimonialidade intangível – não tem

preço de mercado

Preço de mercado – bens com preço

de mercado

Intangível Tangível

Intergeracional Geração presente

Veja que no sopesamento entre os perigos postos em confrontação impõe-se o

reconhecimento de que o perigo de dano econômico deve subordinar-se ao

perigo de dano ambiental dado o seu caráter intangível e sequer mensurável, em

função de que sua tutela tem repercussões não somente para a presente

geração como também para as gerações futuras.

6 Cfr.palestra do Ministro Antonio Herman Benjamin. In Panorama do Direito Ambiental Brasileiro.

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Ante o exposto, requer o Ministério Público a suspensão total das atividades da

pessoa jurídica JB-IMÓVEIS, na forma do inciso III do art. 8º da Lei 9605/98.

Pede e espera deferimento.

Vitória/ES, 18 de maio de 2016.