Curso de Pós-Graduação em Direito Médico e da Saúde

Módulo I - Responsabilidade Civil na Saúde – Erro Médico (Cirurgia Plástica)

AULA N. 10

PROF. JOSEVAL MARTINS VIANA

APELAÇÃO CÍVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. ERRO MÉDICO. INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS

E ESTÉTICOS. RELAÇÃO DE CONSUMO. INCIDÊNCIA DAS NORMAS CONSUMERISTAS. SENTENÇA

DE PROCEDÊNCIA. INSURGÊNCIA DA PARTE RÉ. PRESCRIÇÃO. NÃO OCORRÊNCIA. MÉRITO.

REALIZAÇÃO DE CIRURGIA PLÁSTICA ESTÉTICA (DERMOLIPECTOMIA ABDOMINAL). SEQUELAS

FÍSICAS DEIXADAS NO CORPO DA AUTORA. OBRIGAÇÃO DE RESULTADO. RESPONSABILIDADE

OBJETIVA. ART. 14 DO CÓDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. INFORMAÇÕES PRESTADAS DE

FORMA INADEQUADA. EXEGESE DO ART. 6º, III, DO CDC. NÃO COMPROVAÇÃO DAS CAUSAS

EXCLUDENTES DA RESPONSABILIDADE CIVIL. DEVER DE INDENIZAR CARACTERIZADO.

MINORAÇÃO DO QUANTUM FIXADO NA SENTENÇA. DESNECESSIDADE. VALORES ARBITRADOS EM

ATENÇÃO AOS PRINCÍPIOS DA RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE. JUROS MORATÓRIOS.

RELAÇÃO CONTRATUAL. INCIDÊNCIA A PARTIR DA CITAÇÃO. RECURSO CONHECIDO E

PARCIALMENTE PROVIDO. Em regra, os contratos de prestação de serviços médicos originam obrigações

de meio e não de resultado, sendo uma das exceções a esta regra os casos de cirurgia plástica, na exata

medida em que ela tem por escopo, entre outros, o embelezamento estético do paciente, razão pela qual é

considerada obrigação de resultado.

Nessa linha, deixando a intervenção cirúrgica dessa natureza de atingir o escopo desejado e

previamente definido pelo profissional da saúde com o seu paciente, responde os réus

(prestadores de serviço), objetivamente, pelos danos causados à vítima (consumidor), salvo

demonstrada de maneira cabal alguma causa de exclusão de culpa (inexistência de falha ou

defeito na prestação dos serviços hospitalares contratados pelo paciente, ocorrência de culpa

exclusiva do consumidor, fato de terceiro, caso fortuito ou força maior), hipóteses não verificadas

no caso em exame (...). (Ap. Cív. n. 2007.047638-9, de Lages, rel. Des. Joel Figueira Júnior, j.

27.4.2010). O valor da indenização por dano moral deve ser fixado com base no prudente

arbítrio do Magistrado, sempre atendendo à gravidade do ato danoso e do abalo suportado pela

vítima, aos critérios da proporcionalidade e da razoabilidade, além do caráter compensatório e

punitivo da condenação, bem como às condições financeiras dos envolvidos Resta configurado

o dano estético quando comprovado que a lesão efetivamente alterou a aparência física da

vítima em razão do surgimento de evidente cicatriz causada em ato cirúrgico. Os juros de mora,

em indenização por erro médico, incidem a partir da citação. (STJ - REsp 2007/0256163-3, rel.

Min. ALDIR PASSARINHO JÚNIOR, j. 23.3.2010) (TJSC, Apelação Cível n. 2011.020322-2, da

Capital, rel. Des. Sebastião César Evangelista, Primeira Câmara de Direito Civil, j. 13-11-2014).

O paciente que procura um cirurgião plástico não o faz

por necessidade, mas tão somente busca melhorar sua

aparência não podendo, por óbvio, tê-la piorada.

Em caso de cirurgia estética, a responsabilidade do

médico pelo mal resultado é objetiva e somente será

excluída por culpa exclusiva da vítima, caso fortuito ou

força maior.

RECURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE CIVIL. ERRO MÉDICO.

ART. 14 DO CDC. CIRURGIA PLÁSTICA. OBRIGAÇÃO DE RESULTADO.

CASO FORTUITO. EXCLUDENTE DE RESPONSABILIDADE. 1. Os

procedimentos cirúrgicos de fins meramente estéticos caracterizam

verdadeira obrigação de resultado, pois neles o cirurgião assume verdadeiro

compromisso pelo efeito embelezador prometido. 2. Nas obrigações de

resultado, a responsabilidade do profissional da medicina permanece

subjetiva. Cumpre ao médico, contudo, demonstrar que os eventos danosos

decorreram de fatores externos e alheios à sua atuação durante a cirurgia.

3. Apesar de não prevista expressamente no CDC, a eximente de caso

fortuito possui força liberatória e exclui a responsabilidade do cirurgião

plástico, pois rompe o nexo de causalidade entre o dano apontado pelo

paciente e o serviço prestado pelo profissional. 4. Age com cautela e

conforme os ditames da boa-fé objetiva o médico que colhe a assinatura do

paciente em termo de consentimento informado, de maneira a alertá-lo

acerca de eventuais problemas que possam surgir durante o pós-operatório.

RECURSO ESPECIAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO. (REsp

1180815/MG, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado

em 19/08/2010, DJe 26/08/2010)

I – A obrigação nas cirurgias meramente estéticas é de resultado,

comprometendo-se o médico com o efeito embelezador prometido.

II – Embora a obrigação seja de resultado, a responsabilidade do cirurgião

plástico permanece subjetiva, com inversão do ônus da prova

(responsabilidade com culpa presumida) (não é responsabilidade objetiva). III

– O caso fortuito e a força maior, apesar de não estarem expressamente

previstos no CDC, podem ser invocados como causas excludentes de

responsabilidade. STJ. 4ª Turma. REsp 985.888-SP, Min. Luis Felipe

Salomão, julgado em 16/2/2012.

• A cirurgia estética é uma obrigação de resultado, pois o contratado se

compromete a alcançar um resultado específico, que constitui o cerne da própria

obrigação, sem o que haverá a inexecução desta.

• O uso da técnica adequada na cirurgia estética não é suficiente para isentar o

médico da culpa pelo não cumprimento de sua obrigação.

• (AgRg no AREsp 678485 / DF, Ministro Relator: Raul Araújo, data de julgamento:

19/11/2015).

AULA 10 – TURMA 15 – 2ª PARTE

• Existem protocolos diferentes para cada tipo de cirurgia plástica, e

esses protocolos devem ser detalhadamente esclarecidos pelo

médico.

“A caracterização da responsabilidade, em cirurgias estéticas, também exige a análise

dos fatos subjetivo de atribuição a culpa. Ocorre, entretanto como afirmamos linhas

atrás que o ônus da prova se inverte: incumbirá ao médico, para se eximir da

responsabilidade, demonstrar claramente culpa exclusiva da vítima (se concorrente,

proporcionalizar-se-á a indenização), caso fortuito ou qualquer outra causa que

aniquile o nexo causal”. (Miguel Kfouri Neto, Responsabilidade Civil do Médico, 5ª

edição, Editora Revista dos Tribunais, p. 171-172).

A principais cirurgias plásticas realizadas no Brasil

• Rinoplastia

• Otoplastia

• Mamoplastia

“AÇÃO DE REPARAÇÃO DE DANOS MATERIAIS E MORAIS. ERRO MÉDICO. CIRÚRGIA

PLÁSTICA. Autora apresentou lesões e cicatrizes após a realização de procedimento

estético no abdome e seios. Ilegitimidade passiva da clínica médica não vislumbrada.

Solidariedade da cadeia. Erro médico. Cirurgia plástica que é obrigação de resultado, e

não de meio. Responsabilidade subjetiva, com deslocamento para o médico de

demonstrar que o insucesso decorreu de fatores externos” (Apelação nº 0030801-

03.2011.8.26.0554, Des. Rel. Ana Lucia Romanhole Martucci, data de julgamento:

12/05/2015, 6ª Câmara de Direito Privado TJSP).

CONTESTAÇÃO

1. O médico não foi negligente. Fez a cirurgia de acordo com a boa prática médica e

atingiu o resultado estabelecido no contrato.

2. Juntar fotos no processo. As fotos demonstram que houve melhora estética, não

havendo que se falar em simetria perfeita para qualquer pessoal.

3. O médico se prontificou a realizar novo procedimento cirúrgico gratuito para melhor

satisfazer a autora, mas ela não aceitou.

4. Não houve erro no procedimento cirúrgico e houve melhora após a cirurgia

realizada, não havendo que se falar em ressarcimento de valores.

5. Os danos morais não são devidos.

• Dano materiais: valor correspondente ao que gastou com o cirurgião plástico

• Danos estéticos: R$ 10.000,00

• Dano moral: R$ 30.000,00

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DA CULPA –

CIRURGIA REPARADORA

1. Negligência

2. Imprudência

3. Imperícia

NEGLIGÊNCIA

O cirurgião plástico realiza uma determinada cirurgia sem observar as

normas técnicas.

Exemplo: Emprega uma técnica de lipoaspiração que ainda não foi

reconhecida pela classe médica.

IMPRUDÊNCIA

O cirurgião plástico pratica uma ação precipitada sem as cautelas

de estilo.

Exemplo: o cirurgião plástico não aguarda o anestesista e resolve

aplicar anestesia geral no paciente.

IMPERÍCIA

O cirurgião plástico não tem habilidade para

praticar determinada cirurgia estética.

Exemplo: quer fazer uma lipoaspiração no paciente,

quando não conhece essa técnica.

INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS – ERRO MÉDICO – CIRURGIA REPARADORA NA MAMA E NO

ABDÔMEN - Autora submetida ao procedimento de mamoplastia e abdominoplastia, ambos de caráter reparador –

Complicações pós-operatórias que resultaram em graves cicatrizes hipercrômicas e alargadas na região abdominal que

comprometem o aspecto estético, conforme conclusão da perícia médica - Não obstante se trate de obrigação de

meio, a cirurgia reparadora deve preservar a estética em padrão aceitável, sempre que possível - Incumbência de

prestar à paciente todas as informações sobre os riscos que poderiam influenciar na evolução desfavorável da

cicatrização - Obrigação fundamental do cirurgião plástico - Dever de informação não prestado - Duas reabordagens

cirúrgicas para correção das complicações – Permanência da cicatriz hipercrômica e alargada que comprometem o

aspecto estético - Falha na prestação de serviços - Danos morais incontroversos – Sofrimento inegável –– Indenização

fixada em R$ 15.000,00, condizente para a composição dos danos sofridos, além de servir de reprimenda a prevenir a

ocorrência de novas falhas no tratamento médico – Sentença reformada integralmente - Ônus da sucumbência a cargo

do réu - Honorários advocatícios fixados em 20% do valor da condenação – RECURSO PROVIDO. (TJSP; Apelação Cível

0066093-11.2011.8.26.0114; Relator (a): Angela Lopes; Órgão Julgador: 9ª Câmara de Direito Privado; Foro de

Campinas - 3ª. Vara Cível; Data do Julgamento: 24/10/2017; Data de Registro: 26/10/2017)

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO

CIRURGIÃO PLÁSTICO

1. Existência de uma ação (comissiva ou omissiva).

2. Ocorrência de um dano moral ou patrimonial.

3. Nexo de causalidade entre o dano e a ação.

1. A importância do Consentimento Informado nas Cirurgias Plásticas.

2. Relação entre o contrato da prestação de serviço e a propaganda.

O dano estético implica em uma modificação na

aparência externa da pessoa que abrange não só as

áreas do corpo mais visíveis que têm como marca a

permanência, e causa uma espécie de enfeamento na

vítima

Responsabilidade civil – Ação de indenização de danos morais e estéticos – Cerceamento de

defesa ausente – Alegação de erro médico – Cirurgia plástica reparadora e estética –

Natureza obrigacional mista – Responsabilidade subjetiva do profissional (art. 14, § 4º, do

CDC) – Prova dos autos a revelar inadequação técnica na realização do procedimento, que

não se prestou a reparar o dano causado pela mastectomia radical e muito menos corrigir o

dano estético dela decorrente - Responsabilidade do médico que se estende à operadora do

plano de saúde – Indenização por dano moral e estético devida – Ação julgada procedente –

Recurso da autora provido. TJSP; Apelação Cível 1021474-06.2015.8.26.0577; Relator

(a): Augusto Rezende; Órgão Julgador: 1ª Câmara de Direito Privado; Foro de São José dos

Campos - 6ª Vara Cível; Data do Julgamento: 20/08/2019; Data de Registro: 20/08/2019)