Kleide Maria Tenffen Fiamoncini

Assessora Jurídica da Amavi

: “são todas as pessoas físicas

incumbidas, definitivamente ou transitoriamente, do

exercício de alguma função estatal” (Hely Lopes Meirelles)

Didaticamente, podemos classificar os vínculos com a

administração pública em:

- Agente político

- Servidor público

- Empregado público

- Contratado por tempo determinado

- Ocupante de cargo em comissão

- Função de confiança

Agente Político:

- Exerce um múnus público, com vínculo de natureza

política, não profissional.

- São os cargos da mais alta hierarquia na

administração: Prefeito, Vice-prefeito, Secretários

Municipais e Vereadores

- Livre nomeação e exoneração

- Remunerado por subsídio fixado em lei específica

(iniciativa Câmara Municipal)

- Direitos e deveres previstos na lei orgânica municipal

DIREITO ADMINISTRATIVO. PREFEITO. AGENTE POLÍTICO. FÉRIAS

NÃO GOZADAS. CONVERSÃO EM INDENIZAÇÃO, COM ACRÉSCIMO

DO TERÇO CONSTITUCIONAL. CABIMENTO. AUSÊNCIA DE

INCIDÊNCIA DE IMPOSTO DE RENDA, CONFORME SÚMULA 386,

STJ, TAMPOUCO DE DESCONTOS PREVIDENCIÁRIOS.

INDENIZAÇÃO A SER CALCULADA SOBRE O VALOR LÍQUIDO DO

SUBSÍDIO. JUROS DE MORA. CORREÇÃO MONETÁRIA.

MODIFICAÇÃO DOS ÍNDICES ACERCA DAS PARCELAS DEVIDAS

ANTES DA ENTRADA EM VIGOR DA LEI N. 11.960/2009. APELO

CONHECIDO E NÃO PROVIDO. "Os agentes políticos, como o é o

Secretário Municipal, que pertence ao gênero dos agentes públicos eexerce seus cargo em comissão, faz jus, por força do § 3º, do art. 39, da

Constituição Federal de 1988, ao décimo terceiro salário e ao gozo de

férias remuneradas, acrescidas do terço constitucional, daí por que,

tendo sido exonerado, tem direito à indenização das verbas

correspondentes a tais direitos" (AC n. 2009.042307-8, de Braço do

Norte, rel. Des. Jaime Ramos, j. 2-6-2011). (TJSC, Apelação Cível n.

2013.019149-7, de Canoinhas, rel. Des. Jorge Luiz de Borba , j. 30-04-

2013)

Servidor Público Efetivo

- Regime: Estatuto dos servidores públicos municipais

- Ingresso: Concurso público

- Características:

- estágio probatório

- estabilidade

- avaliação de desempenho

- exoneração mediante processo administrativo

disciplinar

SERVIDOR PÚBLICO – REGIME JURÍDICO – DIREITO

ADQUIRIDO – INEXISTÊNCIA – "Administrativo. Servidor

público. Inexistência de direito adquirido a regime

jurídico. Legitimidade de alteração da fórmula de cálculo

de vantagem pecuniária, desde que respeitada a

irredutibilidade de remuneração. Agravo improvido. I – A

jurisprudência desta Corte firmou entendimento no sentido

de que os servidores públicos não têm direito adquirido a

regime jurídico, sendo legítima a alteração da fórmula de

cálculo de vantagem pecuniária, desde que não provoque

decesso remuneratório. Precedentes. II – Agravo

regimental improvido." (STF – AgRg-RE 603.453 – Rel.

Min. Ricardo Lewandowski – DJe 01.02.2011)

RECURSO ORDINÁRIO EM MANDADO DE SEGURANÇA. CONCURSO

PARA O CARGO DE PROFESSOR. CANDIDATO APROVADO FORA DO

NÚMERO DE VAGAS. EXISTÊNCIA DE PROCESSO SELETIVO PARA

CONTRATAÇÃO TEMPORÁRIA DE PROFESSORES.

A jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça é no sentido de que o

candidato aprovado em concurso público fora do número de vagas previstas

no Edital tem mera expectativa de direito. Tal expectativa se convola em direito

nos casos em que, durante a vigência do concurso, mesmo havendo a criação

de novas vagas ou a vacância do respectivo cargo em número que alcance a

classificação do candidato, a Administração Pública promove a contratação

temporária de servidores para exercer a função inerente àqueles cargos.

No caso dos autos, entretanto, embora tenha havido a realização, no prazo de

vigência do concurso, de processo seletivo para contratação temporária de

professores, o impetrante não comprovou a existência de cargos vagos de

provimento efetivo em número suficiente a alcançá-lo na lista de classificação,

de modo que a simples existência de contratação precária e emergencial

não gera direito à nomeação. Agravo regimental desprovido. (STJ, AgRg no

RMS 33.514/MA, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, PRIMEIRA TURMA,

julgado em 02/05/2013, DJe 08/05/2013)

PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO - AGRAVO REGIMENTAL EM

AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL - CONCURSO PÚBLICO - APROVAÇÃO

DE CANDIDATOS FORA DO NÚMERO DE VAGAS DO EDITAL - NOVAS

VAGAS - CONTRATAÇÃO TEMPORÁRIA - DIREITO SUBJETIVO A

NOMEAÇÃO - ACÓRDÃO JULGADO EM CONSONÂNCIA COM A

JURISPRUDÊNCIA DO STJ - SÚMULA 83/STJ - ART. 67 DA LEI 9.478/97,

REGULAMENTADO PELO DECRETO 2.745/98 - AUSÊNCIA DE

PREQUESTIONAMENTO - SÚMULA 282/STF.

1. É firme nesta Corte o entendimento de que deve ser reconhecido o direito

subjetivo a nomeação aos candidatos aprovados fora das vagas em concurso

público se, no prazo de validade do certame, suceder contratação precária

para o preenchimento de vagas existentes do órgão, em nítida preterição

dos aprovados.

2. É inviável em recurso especial a análise de tese que não foi prequestionada

na instância de origem. Súmula 282/STF.

3. Agravo regimental não provido.

(STJ, AgRg no AREsp 256.010/RN, Rel. Ministra ELIANA CALMON,

SEGUNDA TURMA, julgado em 23/04/2013, DJe 07/05/2013)

AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. CONCURSO

PÚBLICO.

APROVAÇÃO DENTRO DO NÚMERO DE VAGAS PREVISTO NO EDITAL.

DIREITO SUBJETIVO À NOMEAÇÃO. MATÉRIA DECIDIDA EM REGIME DEREPERCUSSÃO GERAL. ART. 543-B, § 3º, DO CPC. RECURSO

PREJUDICADO. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO.

I - O Supremo Tribunal Federal, sob o ângulo da repercussão geral, reconheceu

o direito de nomeação dos candidatos aprovados em concurso público

dentro do número de vagas previsto no edital, eis que a Administração

Pública deve respeitar incondicionalmente as regras do edital do concurso,

inclusive em relação à previsão de vagas a serem preenchidas, em homenagem

ao princípio da segurança jurídica.

II - Nos termos do art. 543-B, § 3º, do Código de Processo Civil, por estar a

decisão proferida pelo Superior Tribunal de Justiça em consonância com o

decidido pelo Supremo Tribunal Federal, o recurso extraordinário resta

prejudicado.

III - Agravo regimental desprovido.

(STJ, AgRg no RE nos EDcl no RMS 23.331/RO, Rel. Ministro GILSON DIPP,

CORTE ESPECIAL, julgado em 17/04/2013, DJe 24/04/2013)

ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO

RECURSO ORDINÁRIO EM MANDADO DE SEGURANÇA. CONCURSO

PÚBLICO. CANDIDATO CLASSIFICADO PARA CADASTRO DE RESERVA.

AUSÊNCIA DE DIREITO LÍQUIDO E CERTO À NOMEAÇÃO. MERA

EXPECTATIVA DE DIREITO.

1. Os candidatos classificados em concurso público fora do número de vagas

previstas no edital possuem mera expectativa de direito à nomeação, nos

termos do RE 598.099/MS, julgado pelo Supremo Tribunal Federal.

2. Agravo regimental não provido.

(STJ, AgRg no RMS 38.892/AC, Rel. Ministro BENEDITO GONÇALVES,

PRIMEIRA TURMA, julgado em 16/04/2013, DJe 19/04/2013)

ADMINISTRATIVO. APROVAÇÃO DE CANDIDATA DENTRO DO NÚMERO DE

VAGAS PREVISTAS EM EDITAL. DIREITO LÍQUIDO E CERTO À NOMEAÇÃO E

À POSSE NO CARGO. SITUAÇÃO PECULIAR. PREVISÃO EDITALÍCIA DE

POSSIBILIDADE DE PROVIMENTO INFERIOR AO NÚMERO DE VAGAS.

1. O candidato aprovado em concurso público dentro das vagas previstas tem

direito líquido e certo à nomeação. Precedentes.

2. No presente caso, o edital condiciona as nomeações à necessidade do

serviço, disponibilidade financeira e orçamentária e existência de cargos

vagos, não vinculando a Administração à nomeação de número determinado de

candidatos.

3. Dessa forma, deve prevalecer o estabelecido no instrumento convocatório,

em atenção aos princípios da vinculação ao edital e da discricionariedade da

Administração Pública.

4. Recurso ordinário não provido.

(STJ, RMS 37.249/SP, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA,

julgado em 09/04/2013, DJe 15/04/2013)

ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANÇA. SERVIDOR PÚBLICO

FEDERAL. ESTÁGIO PROBATÓRIO. EXONERAÇÃO. NECESSIDADE DE

PRÉVIA INSTAURAÇÃO DE PROCEDIMENTO DESTINADO A GARANTIR AO

SERVIDOR O DEVIDO PROCESSO LEGAL, O CONTRADITÓRIO E A AMPLA

DEFESA.

(...) 2. Consoante entendimento consolidado nesta Corte Superior, ainda que se

encontre em estágio probatório, ao servidor concursado e nomeado para cargo

efetivo deve ser garantido o devido processo legal, a ampla defesa e o

contraditório. Nesse sentido, aliás, é o entendimento do Colendo Supremo

Tribunal Federal, consolidado na Súmula n. 21, verbis: "Funcionário em estágio

probatório não pode ser exonerado nem demitido sem inquérito ou sem as

formalidades legais de apuração de sua capacidade".

(...) 4. Na hipótese, embora a autoridade coatora afirme que foram observados os

princípios constitucionais da ampla defesa, não apresenta qualquer documento

nem tampouco noticia a instauração de procedimento válido destinado à

exoneração da impetrante.

5. Segurança concedida.

(STJ, MS 19.179/DF, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, PRIMEIRA

SEÇÃO, julgado em 04/02/2013, DJe 14/02/2013)

Empregado Público

- Regime: CLT

- Ingresso: Concurso público

- Características:

- contrato de experiência

- avaliação de desempenho

- exoneração mediante processo administrativo

disciplinar

ESTABILIDADE – DO SERVIDOR PÚBLICO – ART. 41 DA CF – VIOLAÇÃO E

NEGATIVA DE VIGÊNCIA – A estabilidade prevista no texto original do art. 41

da CF, tratando-se de empregado público contratado pelo regime celetista

anteriormente às alterações introduzidas na CF/88 pela EC nº 19/98, de

04.06.1998, é inquestionável, eis que independia da natureza do regime

jurídico adotado. As alterações introduzidas pela emenda mencionada

limitaram a estabilidade aos servidores públicos nomeados para cargo de

provimento efetivo em virtude de concurso público. Contudo,

independentemente do momento da contratação do empregado público,

se anterior ou posterior à EC nº 19/98, cumpre observar que ao administrador

público não é dado proceder à sua dispensa, pouco importando se vinculado

ao regime estatutário ou celetista e independentemente de ser ou não detentor

da estabilidade prevista na CF, sem a necessária motivação a justificá-la, eis

que a administração pública encontra-se submetida aos princípios insculpidos

no caput do art. 37 da Carta Magna, aplicáveis indistintamente a celetistas e

estatutários, dentre os quais destacam-se a legalidade e impessoalidade.

Entendimento analógico do disposto no art. 3º da Lei nº 9.962/00. Recurso de

ente público a que se nega provimento para manter a r. Sentença que declarou

a nulidade da dispensa injusta do autor e determinou sua reintegração no

emprego público, com o pagamento dos consectários legais. (TRT 15ª R. –

Proc. 38052/03 (Ac. 36444/04) – 3ª T. – Rel. Juiz Lorival Ferreira dos Santos –

DOESP 24.09.2004 – p. 151)

NULIDADE DA DISPENSA – REINTEGRAÇÃO – EMPREGADO

PÚBLICO – CONTRATO DE EXPERIÊNCIA – Sendo exigido concurso

público para se evitar a contratação de pessoal por critério meramente

pessoal, a dispensa do empregado público concursado, mesmo sendo

ele celetista, não pode ocorrer com motivação puramente subjetiva,

calcada em impressões pessoais dos avaliadores. (TRT 12ª R. –

RO 0005998-97.2010.5.12.0014 – 3ª C. – Rel. Amarildo Carlos de

Lima – DJe 08.11.2011)

MEDIDA CAUTELAR EM AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE.

PODER CONSTITUINTE REFORMADOR. PROCESSO LEGISLATIVO. EMENDA

CONSTITUCIONAL 19, DE 04.06.1998. ART. 39, CAPUT, DA CONSTITUIÇÃO

FEDERAL. SERVIDORES PÚBLICOS. REGIME JURÍDICO ÚNICO. PROPOSTA

DE IMPLEMENTAÇÃO, DURANTE A ATIVIDADE CONSTITUINTE DERIVADA,

DA FIGURA DO CONTRATO DE EMPREGO PÚBLICO. INOVAÇÃO QUE NÃO

OBTEVE A APROVAÇÃO DA MAIORIA DE TRÊS QUINTOS DOS MEMBROS

DA CÂMARA DOS DEPUTADOS QUANDO DA APRECIAÇÃO, EM PRIMEIRO

TURNO, DO DESTAQUE PARA VOTAÇÃO EM SEPARADO (DVS) Nº 9.

SUBSTITUIÇÃO, NA ELABORAÇÃO DA PROPOSTA LEVADA A SEGUNDO

TURNO, DA REDAÇÃO ORIGINAL DO CAPUT DO ART. 39 PELO TEXTO

INICIALMENTE PREVISTO PARA O PARÁGRAFO 2º DO MESMO

DISPOSITIVO, NOS TERMOS DO SUBSTITUTIVO APROVADO. SUPRESSÃO,

DO TEXTO CONSTITUCIONAL, DA EXPRESSA MENÇÃO AO SISTEMA DE

REGIME JURÍDICO ÚNICO DOS SERVIDORES DA ADMINISTRAÇÃO

PÚBLICA. RECONHECIMENTO, PELA MAIORIA DO PLENÁRIO DO SUPREMO

TRIBUNAL FEDERAL, DA PLAUSIBILIDADE DA ALEGAÇÃO DE VÍCIOFORMAL POR OFENSA AO ART. 60, § 2º, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL.

RELEVÂNCIA JURÍDICA DAS DEMAIS ALEGAÇÕES DE

INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL E MATERIAL REJEITADA POR

UNANIMIDADE. (continua...)

1. A matéria votada em destaque na Câmara dos Deputados no DVS nº 9 não

foi aprovada em primeiro turno, pois obteve apenas 298 votos e não os 308

necessários. Manteve-se, assim, o então vigente caput do art. 39, que

tratava do regime jurídico único, incompatível com a figura do empregopúblico. 2. O deslocamento do texto do § 2º do art. 39, nos termos do

substitutivo aprovado, para o caput desse mesmo dispositivo representou,

assim, uma tentativa de superar a não aprovação do DVS nº 9 e evitar a

permanência do regime jurídico único previsto na redação original suprimida,

circunstância que permitiu a implementação do contrato de emprego público

ainda que à revelia da regra constitucional que exige o quorum de três quintos

para aprovação de qualquer mudança constitucional. 3. Pedido de medida

cautelar deferido, dessa forma, quanto ao caput do art. 39 da Constituição

Federal, ressalvando-se, em decorrência dos efeitos ex nunc da decisão, a

subsistência, até o julgamento definitivo da ação, da validade dos atos

anteriormente praticados com base em legislações eventualmente

editadas durante a vigência do dispositivo ora suspenso. 4. (...). 6. Pedido

de medida cautelar parcialmente deferido.

(STF, ADI 2135 MC, Relator(a): Min. NÉRI DA SILVEIRA, Relator(a) p/

Acórdão: Min. ELLEN GRACIE (ART.38,IV,b, do RISTF), Tribunal Pleno,

julgado em 02/08/2007, DJe-041 DIVULG 06-03-2008 PUBLIC 07-03-2008EMENT VOL-02310-01 PP-00081 RTJ VOL-00204-03 PP-01029).

Agentes Comunitários de Saúde

- EMENDA CONSTITUCIONAL Nº 51, DE 14 DE FEVEREIRO DE2006 (Acrescenta os §§ 4º, 5º e 6º ao art. 198 da Constituição Federal)

- LEI Nº 11.350, DE 5 DE OUTUBRO DE 2006:

“Art. 8º Os Agentes Comunitários de Saúde e os Agentes de Combate

às Endemias admitidos pelos gestores locais do SUS e pela FundaçãoNacional de Saúde - FUNASA, na forma do disposto no § 4º do art.

198 da Constituição Federal, submetem-se ao regime jurídico

estabelecido pela Consolidação das Leis do Trabalho - CLT, salvo se,

no caso dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, lei local

dispuser de forma diversa.”

“Art. 16. Fica vedada a contratação temporária ou terceirizada de

Agentes Comunitários de Saúde e de Agentes de Combate às

Endemias, salvo na hipótese de combate a surtos endêmicos, na

forma da lei aplicável.”

Admitido em Caráter Temporário - ACT

- Regime: Administrativo especial

- Ingresso: Processo seletivo, salvo exceções

previstas em lei

- Características:

- prazo determinado

- situações excepcionais

“DIREITO ADMINISTRATIVO. AÇÃO POPULAR. PETIÇÃO INICIAL

INDEFERIDA. PROCESSO SELETIVO PARA ADMISSÃO DE

PESSOAL PARA O PROGRAMA "SAÚDE DA FAMÍLIA". MERO

EXAME CURRICULAR, SEM APLICAÇÃO DE PROVAS. TERMO DE

COMPROMISSO FIRMADO ENTRE O MUNICÍPIO E O MINISTÉRIO

PÚBLICO DO TRABALHO, ANTERIORMENTE AO CERTAME, QUE

ESTIPULOU MULTA DE R$ 300.000,00 CASO FOSSEM

REALIZADOS CONCURSOS POR SIMPLES ANÁLISE DE

CURRÍCULO. APARENTE ILEGALIDADE DA SELEÇÃO EFETIVADA

PELA ADMINISTRAÇÃO MUNICIPAL, COM SÉRIO RISCO DE

PREJUÍZO AO ERÁRIO. APELAÇÃO PROVIDA PARA QUE TENHA

CURSO A AÇÃO PROPOSTA.”g.n.(TJSC AC 2008.016609-6)

Do acórdão do referido julgado se extrai:

“Não há qualquer possibilidade, mesmo diante da simplificação

empreendida para a investidura de agentes comunitários no serviço

público, possa haver a contratação sem que o pretendente seja

submetido a processo seletivo de provas ou provas e títulos, mas

nunca títulos isoladamente.”

Cargo em comissão

- Regime: Estatutário

- Ingresso: livre nomeação e exoneração

- Características:

- direção, chefia ou assessoramento

- cargos previstos em lei

- percentual a ser ocupado por servidores

efetivos

CF

Art. 37. (...)

(...)

V - as funções de confiança, exercidas exclusivamente por

servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em

comissão, a serem preenchidos por servidores de carreira

nos casos, condições e percentuais mínimos previstos

em lei, destinam-se apenas às atribuições de direção,

chefia e assessoramento;

“A nomeação de cônjuge, companheiro, ou parente, em

linha reta, colateral ou por afinidade, até o 3º grau,

inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da

mesma pessoa jurídica, investido em cargo de direção,

chefia ou assessoramento, para o exercício de cargo em

comissão ou de confiança, ou, ainda, de função gratificada

na administração pública direta e indireta, em qualquer dos

Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos

Municípios, compreendido o ajuste mediante designações

recíprocas, viola a CF.” (Súmula vinculante 13)

Fonte: Guilherme Silveira Diniz Machado, in www.adpmnet.com.br

AGRAVO DE INSTRUMENTO – AÇÃO CIVIL PÚBLICA – CONCESSÃO DA

TUTELA ANTECIPADA – PRAZO DE 30 DIAS PARA A EXONERAÇÃO DOS

OCUPANTES DE CARGOS COMISSIONADOS E TEMPORÁRIOS –

DETERMINAÇÃO PARA QUE SERVIDORES EFETIVOS, COM FUNÇÃO

GRATIFICADA, RETORNEM À OCUPAÇÃO ORIGINAL – PRÁTICA DE

NEPOTISMO – AFRONTA AOS PRINCÍPIOS NORTEADORES DA

ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA (CF, ART. 37) – SÚMULA VINCULANTE Nº 13 –

RESSALVA NECESSÁRIA AO CARGO DE SECRETÁRIO E A ESTE

EQUIPARADO – EXCEÇÃO À REGRA – CARGO DE NATUREZA POLÍTICA

– PRECEDENTE FIRMADO NO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL –

RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO – (...) De outro prisma, indispensável

registrar que o próprio Supremo Tribunal Federal ressalvou a aplicação da

aludida súmula ao cargo de secretário e a este equiparado, em virtude da sua

natureza política. Ou seja, nesses casos a excelsa Corte assentou a

"impossibilidade de submissão do reclamante, Secretário Estadual de

Transporte, agente político, às hipóteses expressamente elencadas na Súmula

Vinculante nº 13, por se tratar de cargo de natureza política" (STF, Agravo

Regimental na Medida Cautelar na Reclamação nº 6.650- PR, Rel. Min. Ellen

Gracie) (sem grifo no original). (TJSC – AI 2008.066207-9 – 2ª CDPúb. – Rel.

Des. Subst. Ricardo Roesler – DJe 04.11.2009 – p. 214)

Função de confiança

- Ocupadas por servidores efetivos exclusivamente

- Livre nomeação e exoneração

- Direção, chefia ou assessoramento

- Funções previstas em lei

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