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ILICITUDE(ANTIJURIDICIDADE)

ARTS. 23, 24 E 25

Prof. Ms. José Nabuco Filho

j.nabucofilho@gmail.com

Twitter: @Nabucofilho

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CONCEITO

Desajuste da conduta com o ordenamento jurídico

Conduta é típica mas não ilícita Matar alguém em legítima defesa Subtrair algo para saciar a fome

Tipicidade é indício de ilicitude Regra – ilicitude Exceção – licitude

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EXCLUDENTES DE ILICITUDE

Exclui o “anti” Prefixo que significa em “oposição a” Exclusão: deixa de ser contrário ao direito

Causas de justificação Espécies

Estado de necessidade Legítima defesa Exercício regular de direito Estrito cumprimento do dever legal

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ESTADO DE NECESSIDADEArt. 24

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NOÇÃO GERAL

Perigo atual Conflito de dois ou mais bens jurídicos Impossibilidade de salvar todos os bens

jurídicos Exemplos

Tábua de salvação Furto famélico Furto de energia Invasão de domicílio em incêndio

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REQUISITOS DO ESTADO DE NECESSIDADE

Necessidade Perigo atual

Probabilidade de dano Atual Real (se imaginado – putativo – art. 20, § 1º

Ameaça a direito próprio ou alheio Conhecimento da situação justificante

“para salvar” Não provocação voluntária do perigo

“que não provocou por sua vontade”

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REQUISITOS DO ESTADO DE NECESSIDADE - 2

Reação do agente Inexigibilidade do sacrifício do bem ameaçado

Proporcionalidade dos bens em confronto Inevitabilidade da lesão em face do perigo

Impossível salvar de outro modo Se possível a proteção por outro modo: não

configura Inexistência do dever legal de enfrentar o perigo

(art. 24, § 1º) Exemplos Comandante do navio Bombeiro

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CLASSIFICAÇÃO

Estado de necessidade defensivo Conduta contra quem produziu o perigo

Estado de necessidade agressivo Age contra quem não foi causador do perigo

Furto famélico – supermercado

Ambos excluem a ilicitude Repercussão civil – indenização

Estado de necessidade próprio ou de terceiro Estado de necessecidade real ou putativo

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LEGÍTIMA DEFESAArt. 25

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LEGÍTIMA DEFESA (ART. 25)

Originalmente – homicídio Qualquer crime

Requisitos Existência da agressão Agressão atual ou iminente Agressão injusta Agressão contra direito próprio ou alheio Conhecimento da situação de legítima defesa

Animus defendendi Uso dos meios necessários Uso moderado

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AGRESSÃO

Conduta humana Ataque a bem jurídico Não é apenas a violência

Não configura: provocação

Ataques de animais?

Proporcionalidade “Não há que se pesar com balança de farmácia” Matar para evitar furto?

Não caracteriza a legítima defesa

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ATUALIDADE OU IMINÊNCIA

Atual Presente – está ocorrendo

Iminente Prestes a ocorrer

Inexiste Passado (ainda que instantes)

Vingança Futura (temor de ser agredido) Exemplos de inexistência de legítima defesa

Atirar contra traficante que está distante portando fuzil Caso da furadeira/guarda-chuva

Tapa desferido no rosto

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INJUSTIÇA DA AGRESSÃO

Agressão ilícita Ainda que não criminosa

Invasão de domicílio? Agressão injusta

Agressão justa Oficial de justiça com mandado Prisão em flagrante Exercício do direito de retenção

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HIPÓTESES

Legítima defesa de legítima defesa? Simultaneamente: não Sucessivamente: sim

Defesa contra o excesso

Legítima defesa real contra outra putativa? Possível

Legítima defesa putativa contra outra putativa? Possível

Legítima defesa contra ato de inimputável? Controvérsia Opinião: possível desde que necessária

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ANIMUS DEFENDENDI

Vontade de defender-se

Conhecimento da situação justificante

Não há legítima defesa Agente que mata seu desafeto, por vingança,

sem perceber que este estava armado e prestes a sacar a arma para disparar contra aquele.

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MEIOS

Necessários Não se confunde com útil É o menos lesivo, dentre os que permitiam a

defesa Exemplo

Se possível ligar para a polícia (gritar, buzinar ou atirar para cima, etc), desnecessário matar

Não há que se pesar com balança de farmácia Uso moderado

Intensidade da reação Defender-se do furto

Necessária agressão Agente continua batendo quando a vítima tenta correr

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Commodus discessus Saída mais cômoda Fuga para evitar o embate

Predomina o entendimento Configura-se a legítima defesa se o agente não

se retirou

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CLASSIFICAÇÃO

Legítima defesa recíproca Impossível

Legítima defesa sucessiva Reação contra o excesso

Legítima defesa putativa Art. 20, § 1º

Legítima defesa própria ou de terceiro Legítima defesa com aberratio ictus

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DISTINÇÃO

Agressão Apenas uma pessoa

age legalmente Pode ser evitável Agressão humana

Perigo Mais de uma pessoa

age legalmente Inevitável Perigo (pode ser

humano ou até animal)

LEGÍTIMA

DEFESAESTADO DE

NECESSIDADE

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EXERCÍCIO REGULAR DE DIREITO E ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL

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NOÇÃO

“Excludentes em branco” Conteúdo depende de outra norma

Direito Dever

Em regra, normas extrapenais Harmonização do direito penal e outros

ramos

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EXERCÍCIO REGULAR DE DIREITO

Direito assegurado em lei Qualquer ramo

P.ex: civil, administrativo ou constitucional Costumes

Uso regular Art. 1210, CC

Desforço imediato (“não podem ir além do indispensável à manutenção, ou restituição da posse”)

Violência desportiva Flagrante facultativo (art. 301, CPP) Direito de retenção Ofensa irrogada em juízo / arguição de suspeição

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ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL

Em regra do funcionário público Requisitos

Existência prévia de um dever legal Ato dentro dos limites da lei

Violência para a prisão (art. 292, CPP) Arrombamento no mandado de busca (art.

293) Cumprimento de ordem de despejo

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EXCESSO

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NOÇÃO

Conduta inicial sob excludente Desnecessária intensificação da ação antes

legítima Após o início o agente vai além do permitido Punível

Doloso Age conscientemente

Culposo Age por erro na execução ou interpretação Pessoa mediana teria evitado (erro inescusável)

Impunível Erro escusável

Não decorre de dolo nem culpa Pessoa mediana não teria notado