gabarito direito tributario 2ª fase oab

XVI EXAME DE ORDEM UNIFICADO

2ª FASE - TRIBUTÁRIO

DAMASIO EDUCACIONAL


XVI EXAME DE ORDEM UNIFICADO – 2ª FASE DIREITO DO TRIBUTÁRIO

Gabarito - Simulado – Peça Prática:

Quesito avaliado Faixa de valores

1. Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ...Vara Cível (ou Vara

Federal) da Seção Judiciária do Rio Grande do Norte (0,2) 0,20

2.Qualificação completa das partes: – Impetrante: XYZ S/A, pessoa

jurídica de direito privado, regularmente inscrita no CNPJ sob o nº ...,

com sede no endereço ..., em Macaé/RJ, por seu advogado e bastante

procurador que esta subscreve (procuração anexa) com escritório no

endereço ..., onde receberá as devidas intimações nos termos do artigo

39, I, do CPC (0,15), Autoridade Coatora: “contra ato ilegal e abusivo do

Ilustríssimo Senhor Delegado da Receita Federal do Brasil, ou quem lhe

faça as vezes no exercício da coação impugnada, agente público

vinculado a Secretaria da Receita Federal do Brasil, entidade da

Administração Pública Federal (ou União) (0,25)

- Impetrado: União, pessoa jurídica de direito público interno, com

endereço ..., na pessoa de seu procurador (0,10)

0,50

3. Fundamentação legal da Anulatória: art. 5º, LXIX, CF, art. 1º e

seguintes da Lei 12.016/09 (0,1) e art. 282 do CPC (0,1) 0,20

4. Mérito

4.1 O candidato deverá alegar a existência de imunidade genérica

subjetiva ou condicional (0,25), nos termos do art. 150, VI, c, da CF,

(0,25) ante a existência de jurisprudência consolidada sobre o tema sum

730 STF(0,25) que concede a Imunidade Tributária somente às

entidades fechadas de previdência privada se inexistir a contribuição

dos beneficiários (0,50).

4.2 No entanto, deverá o candidato demonstrar, ante a existência de

direito líquido e certo, o preenchimento dos requisitos previstos na

súmula e no art. 14 do CTN (0,25), qual seja: não contribuição dos

beneficiários, não distribuição de qualquer parcela de suas receitas,

aplicação de todos os valores recebidos no país e mantença de regular

escrituração fiscal (0,5).

2,00



DAMASIO EDUCACIONAL


5. Medida Liminar –

Na liminar, o candidato deverá sustentar a existência do fumus boni

juris, ante a existência de imunidade subjetiva ou condicional (art. 150,

VI, c, da CF), súmula 730 do STF e requisitos do art. 14 do CTN (0,20).

No periculum in mora, o candidato deverá sustentar a possibilidade de

inscrição em dívida ativa e o ajuizamento da execução fiscal,

acarretando graves prejuízos econômicos à Impetrante com a possível

constrição patrimonial. (0,20).

Deverá, ainda, requerer a suspensão da exigibilidade do crédito

tributário, nos termos do art. 151, IV, do CTN (0,10).

0,50

6. Concessão de liminar, ante os requisitos do art. 7º, III, da Lei

12.016/09 (0,1), para o fins de suspender a exigibilidade do crédito

tributário (0,1), nos termos do inciso IV do art. 151 do CTN e diante da

existência do fumus boni iuris e periculum in mora (0,1);

0,30

7. Notificação da autoridade coatora (0,1) e Oitiva do Ministério

Público (0,1); 0,20

8. Concessão da segurança em definitivo (0,1), ratificando-se a liminar

pleiteada, para os fins de anular o auto de infração e imposição de

multa (0,1), nos termos do art. 150, VI, c, da CF e súmula 730 do STF

(0,1);

0,30

9. Ciência do feito ao órgão de representação judicial da União, para

integrar a lide na condição de litisconsorte passivo necessário (0,1) -

sum 631 STF (0,1)

0,20

10. Condenação em custas processuais, não cabendo condenação em

honorários e nem Provas ante a existência de direito líquido e certo.

0,20

11 . Valor da causa 0,20



DAMASIO EDUCACIONAL


QUESTÃO 1

O fato da empresa ter impetrado o mandado de segurança e ter a concessão da

liminar afasta o cumprimento das obrigações principais (0,15), nos termos do art.

113,§ 1º do CTN(0,1), que surge com a ocorrência do fato gerador, mas não o

dispensa do cumprimento das obrigações acessórias (0,2), essas decorrentes da

legislação tributária e que têm por objeto as prestações positivas ou negativas,(0,1)

conforme o § 2º do art. 113 do CTN .(0,2)

Neste caso, a empresa não cumpriu a obrigação acessória, portanto, a autuação é

devida, nos termos do art. 113, §3º do CTN (0,25), já que a inobservância da

obrigação acessória converte-se em principal relativamente a obrigação principal

(0,25).

1,25

12. Fechamento da peça: Nestes termos, pede deferimento.

Advogado. OAB 0,20



DAMASIO EDUCACIONAL


QUESTÃO 2

Não incide ICMS sobre a operação de venda, promovida por agência de automóveis,

de veículo usado como objeto de consignação por proprietários. (0,2). ( a mera

resposta negativa não pontua).

A circulação, para que produza efeitos jurídicos, deve trazer a modificação da

titularidade da mercadoria ou ainda, o mero deslocamento da coisa, sem que haja a

transferência de propriedade, não gera o direito à cobrança do ICMS por parte do

ente tributante. (0,30)

À concessionária, como agente que apenas detém o veículo para venda, não se

consegue dar a titularidade ou disponibilidade jurídica do bem que exige a norma,

por isso, (0,25) afastados o fato gerador e o aspecto pessoal do tributo (0,25) nos

termos do art. 155, II da CF/88 e art. 4 da LC/87/96 (0,25).

A mera consignação do veículo, cuja venda deverá ser promovida por agência de

automóveis, não representa a circulação jurídica da mercadoria, porquanto não

induz à transferência da propriedade ou posse da coisa, inexistindo a modificação

da titularidade (REsp 1.321.681-DF).

1,25



DAMASIO EDUCACIONAL


QUESTÃO 3

Não, uma vez que a autuação se deu não pelo não recolhimento do tributo -

obrigação principal –(0,25) §1º do art. 113 do CTN (0,25), mas pelo descumprimento

de obrigação acessória (0,25), art. 113, §2º do CTN (0,25), devendo o contribuinte

sofrer a respectiva autuação (0,25).

(a mera resposta negativa não pontua)

1,25



DAMASIO EDUCACIONAL


QUESTÃO 4

Não. Enseja a cobrança do imposto de competência municipal se houver a existência

do fato gerador do ISS (0,25), ou seja, a comprovação da transferência onerosa de

bem imaterial a terceiro como um serviço efetivamente prestado e não objeto de

presunção por parte do ente tributante (0,25). (a mera resposta negativa não

pontua).

A mera existência do serviço constante da Lista Anexa à Lei Complementar não faz

nascer o fato gerador (0,25) descrito nos artigos 156, III da CF e art. 1º da LC

116/2003 (0,25), já que o elemento imprescindível determina que ambas realizem,

conjuntamente, a situação configuradora do fato gerador (0,25).

O fato de participarem do mesmo grupo econômico não significa que prestaram o

serviço público para que se determine a solidariedade do ISS. É imprescindível que

ambas realizem conjuntamente a situação configuradora do fato gerador, sendo

irrelevante a mera participação no resultado dos eventuais lucros auferidos pela

outra empresa coligada ou do mesmo grupo econômico. (RESp 834.044/RS)

1,25

gabarito direito tributario 2ª fase oab

Documents