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Sumário
TÍTULOITEORIAGERALDOPROCESSO
CAPÍTULOIINTRODUÇÃO...............................................................................5
CAPÍTULOIIJURISDIÇÃO,AÇÃOEPROCESSO..........................................
CAPÍTULOIIICOMPETÊNCIA...........................................................................13
1.Competênciainternacional...........................................................................................14
2.Competênciainterna.....................................................................................................14
3.CompetênciaorigináriadosTribunais............................................
..............................15
4.CompetênciadaJustiçaEspecial..................................................................................15
5.CompetênciadaJustiçaComum...................................................................................16
6.CompetênciadeForo....................................................................................................16
CAPÍTULOIVDINÂMICADACOMPETÊNCIA..............................................9
1.Prorrogação...................................................................................................................19
2.Derrogação....................................................................................................................19
3.Conexãoecontinência..................................................................................................19
4.Prevenção......................................................................................................................19
CAPÍTULOVINTERVENÇÃODETERCEIROS..............................................
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1.Assistência(arts.50a55doCPC)...............................................................................21
2.Oposição(arts.56a61doCPC).................................................................................22
3.Nomeaçãoàautoria(arts.62a69doCPC)..............................................................23
4.Denunciaçãodalide(arts.70a77doCPC)...............................................................24
5.Chamamentoaoprocesso(arts.77a80doCPC)......................................................25
TÍTULOIIPARTES,LITISCONSÓRCIOEPROCEDIMENTO
CAPÍTULOIINTRODUÇÃO...............................................................................27
CAPÍTULOIIPARTES.............................................................................................29
CAPÍTULOIIILITISCONSÓRCIO......................................................................33
1.Classificação.................................................................................................................33
2.Hipótesesdolitisconsórcio...........................................................................................34
CAPÍTULOIVPROCEDIMENTO..........................................................................37
1.Procedimentosumário(art.275doCPC)........................................
...........................37
2.Procedimentoordinário................................................................................................39
TÍTULOIIIPETIÇÃOINICIALEDEFESASDORÉU
CAPÍTULOIINTRODUÇÃO............................................................
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CAPÍTULOIIPETIÇÃOINICIALEDEFESASDORÉU...................................4
1.Exceção(arts.304a314doCPC)................................................................................51
2.Reconvenção(art.315doCPC)...................................................................................52
TÍTULOIVANTECIPAÇÃODETUTELAEFASEORDINATÓRIA
CAPÍTULOIINTRODUÇÃO...............................................................................55
CAPÍTULOIIANTECIPAÇÃODETUTELA...................................................57
1.Histórico.......................................................................................................................57
2.Definição......................................................................................................................57
3.Pressupostosparaconcessãodatutela(positivos)........................................................58
4.Requerimentoefundamentação...................................................................................59
5.Revogaçãoerecurso.....................................................................................................59
6.Fungibilidadeentretutelascautelareantecipatória(§7.º).........................................59
CAPÍTULOIIIFASEORDINATÓRIA.................................................................61
1.Faseordinatória(arts.319e331doCPC)....................................................................61
TÍTULOVPROVAS
CAPÍTULOITEORIAGERALDASPROVAS.....................................................63
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1.Objeto...........................................................................................................................63
2.Meiosdeprova............................................................................................................64
3.Ônusdaprova(art.333doCPC).................................................................................64
4.Momentosdaprovaeaquisiçãodaprova.....................................................................65
5.Princípiosregentesdaprova.........................................................................................65
6.Presunções,indíciosemáximasdeexperiência.....................................................65
CAPÍTULOIIPROVASEMESPÉCIE.................................................................69
1.Depoimentopessoal......................................................................................................69
2.Confissão......................................................................................................................73
3.Provatestemunhal...........................................................
............................................76
4.Provapericial................................................................................................................77
5.Provadocumental.........................................................................................................80
6.Inspeçãojudicial...........................................................................................................82
TÍTULOVISENTENÇASETEORIAGERALDOSRECURSOS
CAPÍTULOIINTRODUÇÃO...............................................................................85
CAPÍTULOIISENTENÇA.....................................................................................87
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1.Tutelaespecífica(art.461doCPC).............................................................................88
2.Coisajulgada................................................................................................................88
CAPÍTULOIIITEORIAGERALDOSRECURSOS...........................................
..91
1.Conceito........................................................................................................................91
2.Classificação.................................................................................................................91
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3.Pressupostosdeadmissibilidade...................................................................................91
4.Renúnciaoudesistência(arts.501e502doCPC).......................................................92
5.Recursoadesivo(art.500doCPC)...............................................................................93
TÍTULOVIIRECURSOSEMESPÉCIE:APELAÇÃOEAGRAVO
CAPÍTULOIINTRODUÇÃO...............................................................................95
CAPÍTULOIIAPELAÇÃO...................................................................................97
1.Conceito....................................................................
....................................................97
2.Tantumdevolutumquantumapellatum........................................................................98
3.Efeitosdaapelação.......................................................................................................99
4.Processamento..............................................................................................................99
CAPÍTULOIIIAGRAVO..........................................................................................101
1.Agravoretido................................................................................................................101
2.Agravodeinstrumento.................................................................................................101
CAPÍTULOIVEMBARGOSINFRINGENTES.....................................................103
1.Conceito........................................................................................................................103
2.Efeitos.....................................................................
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......................................................103
3.Processamento..............................................................................................................104
CAPÍTULOVEMBARGOSDEDECLARAÇÃO................................................05
CAPÍTULOVIRECURSOSEXTRAORDINÁRIOEESPECIAL........................107
1.Efeitos...........................................................................................................................108
2.Processamento..............................................................................................................108
3.Recursosretidos............................................................................................................108
4.Repercussãogeral.........................................................................................................109
5.Outrasquestõesrelevantes.............................................................................110
TÍTULOVIIIEXECUÇÃO
CAPÍTULOIINTRODUÇÃO............................................................
...................111
CAPÍTULOIIEXECUÇÃODETÍTULOJUDICIAL(CUMPRIMENTODESENTENÇA)...................................................................................................................113
CAPÍTULOIIIEXECUÇÃODETÍTULOEXTRAJUDICIAL...........................115
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TÍTULOITEORIAGERALDOPROCESSO
CAPÍTULOIINTRODUÇÃO
Ateoriageraldoprocesso,apesardenãoserumtemaquetenhagrandeincidêncianasprovasobjetivasda1.ªfasedaOAB,éumdosassuntosmaisimportantesaserestudadopeloaluno,poisseráoalicercequeservirádeapoioparatodooestudodeProcessoCivil.Assim,comoexemplo,nãohácomofalarmosemextinçãodoprocesso
semjulgamentodemérito,semqueantesoalunosaibaquaissãoascondiçõesdaaçãoEssaaulatemafinalidadedeintroduzirotemateoriageraldoprocessocivildeumamaneiraqueseconsiga,apósoestudo,entenderofuncionamentodoprocesso,tendoumavisãopanorâmicaedidáticaquelhepermitasanarumasériededúvidasquepossamsurgirduranteaprova.
Digosemprequeaminhafunçãoemprocessoéensinaradirigirocarro.Comateoriageral,aprende-seamexernomotor.
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CAPÍTULOIIJURISDIÇÃO,AÇÃOEPROCESSO
OEstado,efetivamente,nãosepreocupacomtodasasatividadesdaspessoas,poisalgumasatividadeshumanassãoreguladaspornormasmeramentesociais,taiscomoaamizadeeareligião.
Searelaçãotiveralgumarelevâncianomundofáticoefornormatizadapelavontadedalei,todavia,caracteriza-seaíoquechamamosderelaçãojurídica.
Aoprever,inabstrato,assituaçõesdavidaquepodemosenfrentar,olegisladorinstituiuquaissãoosinteressesquedevemprevalecerequaisnão;daíinfere-seoconceitodedireitosubjetivo,queéaposiçãodevantagemprotegidapeloordenamentjurídico,autorizandoseutitularainvocaraLEIaseufavor.
Têmasleisporobjetivoregularnossavidaemsociedade,demodoqueacondutahumanadeveestarfundamentadanoqueestáprevistonasnormas.PoressemotivoforamcriadosoCódigoCivil,oCódigoPenal,oCódigodeDefesadoConsumidor,oCódigoComercial,oCódigoTributário,aCLTetc.
Todavia,seasleisnãoforemcumpridasnaprática,gera-seumconflitodeinteressesqueseconvencionouchamardelide.
Havendoesseindesejávelconflito,osistemaproporcionaaoscidadãosdiversasmaneirasdedirimi-lo.Existe,assim,aautotutelaqueseriaconsideradaajustiçacomasprópriasmãose,apesardevedadanosistema,éaindaaceitaemalgunscasos,comolegítimadefesanoDireitoPenaleodesforçoimediatonoDireitoCivil(exerceradefesacontraaposseimediatamente).
Outraformaéaautocomposição,quandoocorreumacordoforadoprocessoentreaspartes,oquedefatoseriaamelhorformadesoluçãodeconflitos;todavia,nãoéonormalmenteocorre.
Emalgunscasos,aspessoassesocorrempelaarbitragem(Lein.9.307/96),nomeandoumárbitroouumacâmaraarbitralcomoobjetivodesolucionaroconflitodeinteresses.
Amaisimportantedasformasdecomposiçãodeconflito,entretanto,éaquelaemqueoEstadochamaparasiatarefadedirimirosconflitosdeinteresses.AestarelevanteatividadeconferidaaoPoderPúblicochama-sejurisdição.
Atenção!
Dentreasváriasdefiniçõesqueadoutrinaapresenta,pode-sedefinirjurisdiçãocomoopoder-deverdoEstadoemfazerjustiçaesolucionarumconflitodeinteresses.
Éumpoderconcebidopeloprincípioconstitucional,doqualoPoderJudiciárionãoexcluirádesuaapreciaçãolesãoougraveameaçaadireito(art.5.º,XXXV,daCF).
Sabe-sequeajurisdiçãodesempenhaumcarátersubstitutivo,vistoquesubstituiavontadedaspartesenvolvidasnoconflitopara,emseulugar,surgirumterceiro
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imparcialoEstadocujafunçãoéresolveroconflitoexistente.Portanto,arelaDireitoMaterialviciadaseprocessualiza,integrandonãosóaspartesorigináriasdaquelarelaçãomastambémsomandoaelaumterceiro,ouseja,oJuiz.
QuestãoimportanteparaoExamedeOrdeméaclassificaçãodajurisdição.
Classifica-seajurisdiçãocivilemdoistipos:acontenciosaeavoluntária.AjurisdiçãocontenciosaéafunçãotípicaexercidapeloEstadoeéessaquefoitrataaqui,ouseja,paraqueexistajurisdição,énecessáriaaexistênciadeumconflito
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DireitoProcessualCivilRENATOMONTANSDESÁ
interesses,comosefosseumfatogerador,afimdequesebusquesemovimenteamáquinadojudiciário.
Importante:semmedodeerrar,dizerqueajurisdiçãoécontenciosaseriaincorrernpleonasmo,poistodajurisdiçãopressupõeconflito,justamenteadefiniçãode
contencioso.Existe,contudo,umoutrotipodejurisdiçãoqueéavoluntária.Mesmoqueonomenãosejabemempregado,éessadefiniçãoqueadoutrinaaceita.
Nessajurisdição,oEstadoexerceumafunçãoatípica(arts.1.103a1.210doCPC),vistoquenãoexistemlitigantes,apenasinteressados.Sãocasosemquenãoexiste,necessariamente,conflitoentreaspartes,mas,paraqueaqueladeterminadarelaçãopossaproduzirefeitosnaesferajurídicadosrequerentes,deverábuscaroEstado.
Exemplo:numaseparaçãoconsensual(emquenãoháconflitos),nãobastaàspartessesepararemdefato(fatoparticular),pois,paracontraíremnovasnúpcias,resolverquestãodepartilha,alimentosouguardadefilhosfaz-senecessárioqueoEstadoas
simoconfirmequeelesestãoseparados(fatopúblico).Assim,nessamodalidadedeseparaçãonãoháconflito,masénecessáriaabuscadoEstado.Importante:nãoseesqueçamdequehoje,comoadventodaLein.11.441/2007,tantoaseparaçãocomoodivórcio,oinventárioeapartilhapodemserprocedidostambémpelaviaadministrativa.
Muitobem,adoutrinachamadeintervençãodoEstadonosinteressesprivados,poisparaqueastutelassubmetidasàjurisdiçãovoluntáriaproduzamefeitosnaesferajurídicadaspessoas,faz-senecessáriaumachanceladoEstado.
Ajurisdiçãovoluntáriatemtratamentodeprocessonosistema,comtodasasregrase
osprincípiospertinentes.Vejamosumatabelacomasprincipaiscaracterísticas:
ContenciosaVoluntáriaSoluçãodosconflitosdeinteresseAdministraçãopúblicadosinteressesprivadosLideAusênciadelidePartesInteressadosSentençademéritoSentençahomologatóriaDesconstitui-seporrescisória(art.485doCPC)Desconstitui-seporação
anulatória(art.486doCPC)
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Premissaimportante:
Importantequeseentendaque,seoEstadochamaparasiaprerrogativadacomposiçãodosconflitosdeinteresse,seéelequemdetémessemonopólio(nocontextoprático,quase95%dassituaçõessãosubmetidasàjurisdiçãoenãoasdemaiformasdecomposiçãodeconflito),eaindaoEstado,comoregrafundamental,deveserinerte(sóagequandoprovocadoart.2.ºdoCPC),intuitivoimaginarqueo
sistemadeveráforneceraosjurisdicionadosinstrumentosemecanismosparaquesepossalevaraeleosconflitosqueacontecemnasociedade.
Écomoseconstruirumacasa(jurisdição)enãopermitirqueseabraaporta.
Aestefenômeno(achavequeabreaportadajurisdição)chamamosdedireitodeação.
Aação,portanto,éodireitosubjetivopúblicodesededuzirumapretensãoemjuízoDiz-sequeésubjetivo,porqueéumdireitodecadaum,epúblico,porqueseofereceparaoEstado.OdireitodeaçãoestáprevistonaConstituiçãoFederal,art.5.º,XXquedizrespeitoaoprincípiodainafastabilidadedajurisdição,istoé,aleinãoexcluirádaapreciaçãodoPoderJudiciário,lesãoouameaçaadireito.
Ajurisdiçãopressupõeodireitodeação,comomecanismodecausaeefeito,sobpenaatédenãoconfirmaraprópriaatividadejurisdicional.
Aocontráriododireitodepetição,odireitodeaçãonãoéilimitado,pois,paraquEstadopossasermovimentado,énecessárioqueoautorapresentedeterminadosrequisitosindispensáveis.EssesrequisitosconstituemumjuízodeadmissibilidadeparaqueoJuizpossaapreciaromérito.
Aessefenômenochamamosdecondiçõesdaação.Sãoelas:
a)possibilidadejurídicadopedido:opedidoformuladonaaçãodeveestarprevisto
naleiounãoserproibidoporela;oparticularpodepedir,portanto,tudoaquiloquealeinãooproíbe(art.5.º,II,daCF).NãosepodebuscaroJudiciárioparacobrardívijogooumesmorequererusucapiãodebempúblico.
b)legitimidadedeparte:éacoincidênciadaspartesquefiguraramnoDireitoMaterialcomaquelasqueestãonoprocesso.SeAeBbateramocarro,estesmesmosAeBéquedevemestarnoJudiciário;seAeBassinaramumcontratoeestenãofoicumprido,devemestarelesmesmosnoJudiciário.
Aexceçãoàregraseverificanoscasosdelegitimaçãoextraordináriaprevistanoar6.ºdoCódigodeProcessoCivil(CPC).
c)interessedeagir:éverificadopelobinômionecessidade-adequação.Primeiro,deveserobservadoseaquelequebuscaoJudiciáriotemanecessidadedeumprovimentojurisdicional.Seafirmativaaresposta,hádeseverificarseoautorutilizouosinstrumentosnecessáriosparaaobtençãodatutela(adequação).
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Assim,nãosepodecobrarumadívidaqueaindanãosevenceu,tampoucotendosidovencida,évedadoingressarcomamedidaerrada(açãodeprestaçãodecontasemvezdecobrança,porexemplo).
Criou-se,emcontrapontoaoprincípiodainérciadoPoderJudiciário,oprincípiododispositivoqueéoônusoutorgadoàpartedemovimentarapoderestataletrazerpa
oJuízoosfatoseaincidênciasobreosfatosquedenotamajuridicidadedoseudireito.Deveoautor,paraqueissosejaviável,demonstraremJuízoasuapretensão.
Essapretensãodosfatosedossujeitosquedevemsuportarosefeitosdasentençachama-seelementodaação.
Importante:oselementosdaaçãonãosótêmafunçãodedemonstraraoJudiciárioosfatosnarradoseporquemospraticou,mastambémservemcomoidentificadordacausaqueteminúmerasutilidadesprocessuais,comoseveráabaixo.
Oselementosdaaçãosãoaspartes(autoreréu),acausadepedir,(omotivopeloqualseestáingressandocomaação)quepodemservistoscomoremota(osfatos,ovínculoqueuneautoreréu)oupróxima(asconseqüênciasjurídicasdessesfatos,ogerouolitígio).
Assim,numaaçãodedespejo,acausadepedirremotaéocontratoeacausadepedirpróxima,oinadimplemento.
Porfim,opedidoéaquiloqueoautorpretende,formadoemduasordens:oimediato(providênciajurisdicionalpleiteada)emediato(bemjurídicopretendido,aquilopelo
qualseingressounoJudiciário).
Oselementosdaaçãotambémtêmporfinalidadeidentificaracausa,paraosfinsdelitispendência,perempçãoecoisajulgada.
Perempção:quandooautordeixaoprocessoserextintoportrêsvezes,naquartanãopoderámaisproporaação.
Litispendência:quandooautorreproduzumaaçãoqueestáemcursocomasmesmaspartes,pedidoecausadepedir.Asegundaaçãodeveráserextinta.
Coisajulgada:quandooautorreproduzumaaçãoqueestavaemcurso.Assim,seumadeterminadaaçãodereparaçãodedanosfoijulgada,nãopoderáoautor,apóscinco
anosdotrânsitoemjulgado,tentardiscutirdenovoajustiçadadecisão.
Comoconclusãodoqueafirmamos,ajurisdiçãoéopoderdoEstadoemfazerjustiçaesolucionarosconflitosdeinteresse,eaaçãoéachavedeentradaqueabreapordajurisdição(comomaneiradeprovocaroPoderJudiciário).
Noentanto,deve-seconsiderarquenãoésuficienteapenasentrarnajurisdição,mascaminharporelaeatéchegaraumaprovidênciafinal,umatutela,muitasvezes,instrumentalizadapormeiodeumasentença.Estásefalando,então(eparaacabarum
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anoemeiodefaculdade...),doprocesso.
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Processoéinstrumentopeloqualsetornapossívelamaterializaçãodapretensãodoautorparaseobterumatutela.
Vamosraciocinarjuntos:
Nósjávimosatéaquiqueaação,paraquepossaserexercida,devepreencherdeterminadosrequisitos,osquaischamamosdecondiçõesda
ação.Oprocessotambémdevepreencherrequisitos,afinal,nãopensemvocêsqueaconduçãodoprocedimentopodeserescolhidacomoaspartesquiserem.Existemrequisitosaseremseguidos,requisitosquedevemmanterahigidezdosistemaesaberqueosatosserãopraticadosdeacordocomasregrasprevistasnalei.Essesrequisitosdoprocessosãochamadosdepressupostosprocessuais.
Essessãorequisitosnecessáriosparaqueoprocessoexistaesedesenvolvademaneiraválidanosistema.AcontecequeospressupostosprocessuaisnãoestãoindicadosnumroldentrodoCPC(sabendoqueascondiçõesdaaçãoestãoexpressamenteenumeradasnosarts.3.ºe267,VI,doCPC).
Olegisladorapenasindicounoart.267,IV,doCPC,ogênero,masnãorelacionouasespécies,deixandoessafunçãosobaresponsabilidadedadoutrina.Podemosestabelecer,então,combaseemboapartedadoutrina,umaclassificaçãoaceitaparaoExamedeOrdem.
Temosospressupostosquedevemexistir,osquaischamaremosdepressupostospositivos.Elesdividem-seemduasclasses:ospressupostosdeexistênciaeosdedesenvolvimento.Jáospressupostosnegativossãoaquelesquenãopodemexistirnoprocesso.Vamosaeles:
Pressupostospositivos
Existência:petiçãoinicial,jurisdição,citaçãoecapacidadepostulatória.
Desenvolvimento:petiçãoinicialapta,Juizcompetenteeimparcial,citaçãoválidaecapacidadeprocessual.
Pressupostosnegativos
Perempção,litispendência,coisajulgadaecompromissoarbitral.
Questõesparacasa:
1)Diferenciecapacidadedelegitimidade.2)Exemplifiqueumpedidojuridicamenteimpossível.
3)Oqueéumapetiçãoinicialinepta?4)EnumeretodososcasosdejurisdiçãovoluntáriaqueoCódigodisciplina.
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CAPÍTULOIIICOMPETÊNCIA
JurisdiçãoéopoderdoEstadoemdizerodireito.Éunaepodeserexercidaemabstratoportodososórgãosjurisdicionais.Hipoteticamente,seriapossívelacometeaumúnicoJuiznoBrasiltodasascausasdoterritórionacional,poistodoJuizexercejurisdiçãodaqualsecorporifica.
Todavia,porumaimpossibilidadepráticaefísica,nãosepodedeixaraoscuidados
deumúnicoMagistradooencargodedirimirtodasaslidesqueseapresentamnasociedadeeensejamabuscadoJudiciário.ÉprecisoquesedividamastarefasjurisdicionaisentrediversosJuízeseórgãos,afimdetornaratutelaaserprestamaiságileefetiva.EssadistribuiçãoaosdiversosórgãoseJuízesacercadesuaatribuijurisdicionaléchamadadecompetência.
Otermocompetênciaderivadoverbocompetere,quesignificaproporção,simetria;assim,acompetênciaéolimitedajurisdição,poisdelimitaashipótesesemqueoójurisdicionalpodejulgaralide.AjurisdiçãolegitimaoexercíciodopoderpeloEsdo,definindoquaisoscasosemqueessaatividadepodeserconcretizada.Algunsautores
entendemqueacompetênciaémedidadepoder(AthosGusmãoCarneiro,ErnaniFidélisSantos,FredericoMarques);outros,queserefereaoprópriopoder(VicenteGrecoeMoacyrAmaral)ealgunsaindaentendemquesetrataderegradedistribuiçãodeatribuições(ArrudaAlvimeHumbertoTheodoro).
Algumasquestõesquesereputamimportantes:
1.Acompetênciasempredecorredelei.Acompetência,portanto,temsuafontenaleiemdiversosníveisjurídico-positivos.Assim,aCFdisciplinaacompetênciadejurisdiçãoeacompetênciahierárquicadosTribunaisSuperiores.Asleisfederaisregulamacompetênciaterritorial,asleisdeorganizaçãojudiciáriaregulama
competênciadeJuízoeacompetênciainternaeasConstituiçõesEstaduaisregulamacompetênciadosTribunaislocais.Todavia,oSupremotribunalFederal(STF)admiteaexistênciadecompetênciaimplícita.Assimquandonãohouverregraexpressa,algumórgãohaverádetercompetênciaparaapreciaraquestão.PodemosexemplificaroscasosdeUniãoestávelatéaleide1994,oumesmoosembargosdedeclaraçãoparaoSuperiorTribunaldeJustiça(STJ)eSTF,sendoquenãoháprevisãoexpressanessesentido.2.HádeseatentarparaavedaçãodosTribunaisdeexceçãoedoprincípiodoJuiznatural.3.Perpetuatiojurisdictionis(art.87doCPC)Nãobastaqueasregrasdecompetênasejamfixadaspelalei.Énecessárioquesesaibaqual,entreosváriosjuízos
competentes,seráresponsávelpelademandaajuizada.Sabemosque,deacordocomoart.263doCPC,considera-sepropostaumaaçãonomomentodesuadistribuiçãoouquandodespachadapeloórgãocompetente.Aregradaperpetuaçãodajurisdição(quemelhorseriachamadadeperpetuaçãodacompetência)consistenacristalizaçãodacompetênciadedadoJuízonomomentodaproposituradaação.ÉmanifestaçãodoprincípioconstitucionaldoJuiznatural.Érdeestabilidadedoprocessojuntamentecomosarts.264e294.
Assim,quersedizerque,nomomentoemqueseperpetuaacompetênciadoJuízo,nenhumamodificaçãodoestadodefato(mudançadedomicíliodoréu)oudedireito
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DireitoProcessualCivilRENATOMONTANSDESÁ
(ampliaçãodotetodacompetênciaemrazãodovalordacausa)supervenientepoderáalterá-la.
Háváriosórgãosabstratamentecompetentesparajulgardeterminadacausa.Quandoprocessada,apenasumdelesserácompetenteparaacausa.Vê-seaíaperpetuação.
Háexceções:a)supressãodoórgãojudiciário(extinçãodeumavaracível);b)alteraçãosupervenientedamatériaouhierarquia(competênciasabsolutas).Éimportafalaremfunçãoenãoemhierarquia,comoquisolegislador(quedissemenosdoquequeria),poisessaregraseaplicaatodososcasosdecompetênciaabsoluta,inclusivenotocanteapessoa,Juízo(forosregionais)eterritorialabsoluta(art.95);assim,acriaçãodevarasdefalênciaremeteosautosdavaracívelparaavaraespecializada;c)perdadacompetênciapeloscritériosmodificativos(conexão,continência,derrogaçãoeprorrogação)oud)desmembramentodecomarca(numaaçãoreivindicatóriaaqualcorresobdeterminadacomarcaqueédesmembradaeesseimóvelestásituadonanovacomarcainstaladamodifica-seacompetência).
Critériosdecompetência:
1.Competênciainternacional2.Competênciainterna3.CompetênciaorigináriadosTribunais4.CompetênciadasJustiçasEspeciais5.CompetênciadaJustiçaComum(Federal/Estadual)6.Competênciaterritorial1.CompetênciainternacionalOprimeirocritérioaserverificadoéseacompetênciaseráinternacional,ocorrend
a:Competênciaconcorrente(art.88doCPC):quandotantooJuizestrangeiroquantoo
Juizbrasileirosãocompetentesparaconhecerdaação.Competênciaexclusiva(art.89doCPC):ocorrequandosóoJuizdoBrasilforcompetenteparaconhecerdademandaexemplo:bensimóveissituadosnoBrasil,bensobjetodeinventário.
Importante:paraqueumasentençaestrangeirapossaproduzirefeitosnoBrasileladeveserhomologadapeloSTJ.
2.CompetênciainternaNaverdadenãoéumcritério,masomododesedividiraosórgãosjudiciáriosassuafunções.
Critérios:
Material(competênciaabsoluta):oquedeterminaacompetênciaéalideemquestão.Exemplo:aaçãodeseparaçãojudicialdeveserendereçadaàVaradeFamília(paraoExamedeOrdem,seguiraLeideOrganizaçãodoJudiciáriodoEstadodeSãoPaulo).
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Funcional(competênciaabsoluta):decorredafunçãodoMagistrado.Éaferívelsobaóticavertical(hierarquiaprimeirograu,segundograueTribunaisSuperiores),comotambémnaóticahorizontal(assim,seacautelarpreparatóriafoidistribuídana4.ªCível,porládeverácorreraaçãoprincipal).
Territorial(competênciarelativa):éacompetênciadecomarcasouseçõesjudiciária
Serávistocommaisvagarnoitem6.Valordacausa(competênciarelativa):decorredacompetênciaentreaJustiçaComumosJuizadosEspeciais.
Vejaoquadrodiferenciandoacompetênciaabsolutadarelativa:
AbsolutaRelativaMaterialTerritorialFuncionalValordacausaInteressepúblicoInteresseparticularDeclaradadeofícioSócomprovocaçãodaspartes
NãoseprorrogaPodehaverprorrogaçãoPormeiodeobjeção(301,IX)Exceçãodeincompetência
3.CompetênciaorigináriadosTribunaisExistemcasosemqueacompetênciasedarádiretamentenoTribunalcomocompetênciaoriginária,sejaemrelaçãoàpessoa,sejaemrelaçãoàhierarquia.
Exemplo:aaçãorescisóriaéendereçadaparaoTribunaleumaaçãocontraoPresidentedaRepúblicasempreseráremetidaaoSupremo.
4.CompetênciadaJustiçaEspecialOquartocritérioaserverificadoéodasjustiçasespecializadas.SãosituaçõesdedificílimaincidêncianoExame,massempreéimportanteatentarasnuancesdecadauma.Nonossosistema,podemosenumerartrêshipóteses:
-JustiçadoTrabalho(art.114daCF)abrangetodasasrelaçõesdecorrentesdocontratodetrabalhoequestõesafins(acidentedetrabalho,danomoral,porexemplo)queforamacrescidaspelaEmendaConstitucional(EC)n.45.
-JustiçaEleitoral(art.121daCF)competenteparatodasasquestõesquedecorremdatramitaçãoeleitoral,desdearetiradadotítulodeeleitoratéadiplomaçãodos
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-JustiçaMilitar(art.124daCF)afetaapenasoscrimesmilitares.
5.CompetênciadaJustiçaComumAJustiçaComumédelimitadapelaJustiçaFederaleEstadual.ÉdeseverificarantedetudoseaJustiçaéFederal(art.109daCF);senegativo,aplica-se,porexclusãa
JustiçaEstadual.Importante:namaioriadoscasos,acompetênciadaJustiçaFederaléavocadaquandoaUniãoforautora,réouinterveniente.
6.CompetênciadeForoÉacompetênciaterritorial.
Oart.94doCPCestabelecearegrageraldequeaçõesfundadasemdireitopessoalouemdireitorealsobrebensmóveisserãopropostasnoforodedomicíliodoréu.
Osquatroparágrafosquesesucedemespecificamaaplicaçãodoart.94.
Assim,seoart.94carecerdeinformaçõesdefatoparachegaraoforocompetente,utilizam-sedosquatroparágrafosdoartigo.
Osarts.95a100doCPCestabelecemregrasespeciais.
Oart.95doCPCversasobredireitosreaissobrebensimóveis:oforodosbensimóveisserásempreodasituaçãodacoisa.Todavia,esseartigoexcepcionaalgumassituações,permitindoaopçãoentreoforodedomicílioouodeeleição,salvonosctambémdiscriminadosnoart.95,quando,então,acompetênciaéabsoluta.
Oart.96doCPCdefineacompetênciadoforodedomicíliodoautordaherança(decujus)parainventário,partilha,arrecadação,cumprimentodedisposiçõesdeúltimavontadeetodasasaçõesqueoespólioforréu,aindaqueoóbitotenhaocorridono
estrangeiro.Todavia,seodecujusnãopossuíadomicíliocertoquandodofalecimentdeve-seseguiraregradalocalizaçãodosbens.Seomortodeixoubensemumaúnicacomarca,seráláoforocompetente.Se,entretanto,deixouemváriascomarcas,aleideuopção:seránodomicíliodoóbito.
Oart.97doCPCtratadacompetêncianasaçõesemqueoausenteforréu,dispondoquedeverácorrernoforodeseuúltimodomicílio.
Oart.98doCPCdispõequeaaçãoemqueoincapazforréuseráprocessadanodomicíliodeseurepresentantelegal.
Oart.99doCPC(art.109daCF)definequeoforodaCapitaldoEstadooudoTerritórioserácompetenteparaconhecerdasaçõesemqueaUniãofigurecomoautoraréouinterveniente.
Oart.100doCPCdefineforosprivilegiados;trata-sedehipótesesdecompetênciaterritorial.
Forosprivilegiados(art.100):
Iresidênciadamulhernasaçõesdeseparação,divórcioeanulaçãodecasamento.O
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mesmoseaplicaparaauniãoestável(art.226daCF).IIdomicíliodoalimentandonaaçãoquesepedealimentos.IIIdomicíliododevedorparaasaçõesdeanulaçãodetítulos(extraviadosoudestruídos).
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IVdolugar:
a.sedepessoajurídica.b.agênciaousucursalemrelaçãoàsobrigaçõesqueela,pessoajurídica,contraiuc.ondeexerceaatividadequandosetratardesociedadedefato.d.lugarondedevacumprirobrigação(quesívelouportável).Vdolugardoatooudofato:
a.açãodereparaçãodedano(acidentedeveículo:porexceção,poderáserpropostatantonodomicíliodoautorquantonolugardefato).b.açãocontraogestordenegócioouadministrador.-17
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CAPÍTULOIVDINÂMICADACOMPETÊNCIA
Amodificaçãodacompetênciadecorredeleioudavontadedaspartes.Éfenômenoprocessualdoqualumjuízoabstratamenteincompetentepassaaserconcretamentecompetenteparaacausa.
Sóhámodificaçãodacompetênciarelativa(arts.102e114doCPC).Aabsolutanãopoderásermodificada.
Hádoiscasosdemodificaçãolegal(conexãoecontinência)edoiscasosde
modificaçãoconvencional(prorrogação(tácita)ederrogação(expressa)).Vejamososcasos:
1.ProrrogaçãoAincompetênciarelativaéargüidapormeiodeexceção.Nãosendooposta,prorroga-seacompetência.Émeiotácitodaprorrogação.OMinistérioPúblico(MP)nãopodeargüirexceçãoquandoforfiscaldalei.Art.114doCPC.
2.DerrogaçãoÉaformaexpressa.Aspartespodemelegeroforocompetenteparaojulgamentodacausa(art.78doCCc/cart.111doCPC).Oqueseelegeéoforo,nãoojuízo.Devconstaremcontratoescritoemencionarexpressamenteonegóciojurídico.
Comamodificaçãodoart.112,par.ún.,épossívelaoMagistradodesconsideraracláusuladeeleiçãodeforodecontratodeadesãocujacláusulasejaabusiva.
Nãosepermiteeleiçãodeforoemaçõesreaisnemsobredireitosindisponíveis.
Aeleiçãodeforonãoprevalecesobreaconexão,porissoumademandapoderáserremetidaaoJuízoprevento,aindaqueestejacorrendonoforoeleito.
3.ConexãoecontinênciaOcorreconexãoquandoentreduascausaslhesforcomumopedido(objeto)ouacausadepedir.Ocorrecontinênciaquandoduascausaspossuemasmesmaspartes,amesmacausadepedir,masopedidodeuma,porsermaior,abrangeodaoutra.
4.PrevençãoÉcritérioparaaexclusãodosdemaisjuízoscompetentesdeummesmoforo.É,naverdade,instrumentoparaverificaremqualJuízoserãoreunidascausasquedevemserjulgadasconjuntamente.Osistemacriouummétodoterritorialparaverificaracompetência:
-seosJuízestêmamesmacompetênciaterritorial,oJuízopreventoéaquelequedespachouemprimeirolugar(art.106)
-seosJuízestêmcompetênciaterritorialdiversa,oJuízopreventoseráaquelequedeterminouaprimeiracitaçãoválida.
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CAPÍTULOVINTERVENÇÃODETERCEIROS
AssisteaoMagistradoodeverdepraticarosatosdestinadosasolucionarosconflitosdeinteressesdentrodeumprocesso.Assim,aolongodetodaessafase,analisaráasalegaçõesdasparteseasprovastrazidaseproferiráasentençademérito,esgotandtarefajurisdicional(aomenosemparte).
Quandonãocoubermaisrecursodessadecisão,opera-seacoisajulgada.Esta
situação,tendentenaimutabilidadedosefeitosdasentença,atinge,viaderegra,somenteasparteslitigantesnoprocesso.Éoquesechamadelimitesubjetivodacoisajulgada.
Todavia,asrelaçõesdeDireitoMaterialqueentramemconflitoedãoensejoaumprocessonemsempreselimitamaatingiroautoreoréu.Essasrelaçõesestãoprofundamenterelacionadasaoutras,entrelaçadascomoverdadeirasteiasepodem,porvezes,atingirpessoasquenãosejampartesnoprocesso.
Todasasvezesemqueosefeitosdasentençaincidemouestiveremnaiminênciadeincidiremumapessoaestranhaàlideoriginária,haveráapossibilidadedainterven
desteterceironalide.Dessaforma,todoaquelequenãoforpartenoprocessopodeserchamadodeterceiro(assimcomonocampodoDireitoMaterial,numcontratodecompraevenda,terceiroétodoaquelequenãoénemcompradornemvendedor).
Masnãoésó.Aqualidadedeserterceirotambémcomportaoutradivisão.Háosterceirosdesinteressados,aosquaispoucoimportaaexistênciadoprocesso,eexistemaquelesditosinteressados,cujosefeitosdasentençadeumdadoprocesso,consoante
afirmado,atingem,diretaouindiretamente,suaesferajurídica.Sãoelesqueiremosestudaragoraeessesquesãolegitimadosaingressarcomoterceiros.
Hádeseconsiderarque,adespeitodeosufixopresentenapalavraintervençãotrazeremseubojoumaconotaçãoativa,nemsempreoterceiroingressaporlivreeespontâneavontade.Porvezes,eleétrazidoparadentrodoprocesso.
Osistemaprocessualapresentacincohipótesesdeintervençãodeterceiros.
1.Assistência(arts.50a55doCPC)Aassistênciaocorrequandooterceiroingressanosautosdoprocessoparaauxiliar
umdosdemandantes,poiseleteminteressejurídiconavitóriadeumdeles.Estamodalidadeclassifica-seem:
a)simples:quandooassistentemantiverrelaçãojurídicacomoassistido;
Exemplo:JoãoalugaumimóvelparaPedroque,porsuavez,sublocaparaAntônio.PedrodeixadepagaroaluguelaJoão,queodemanda.EssaaçãodedespejopoderáteAntôniofigurandocomoassistentedePedroporqueteminteressejurídicoemqueorévençaademanda(afinal,seodespejofordecretadoquemsairáéAntônio).
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b)litisconsorcial:quandooassistentetambémfortitulardarelaçãojurídicacomadversáriodoassistido,havendovínculocomoassistidoecomooutrodemandante.
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Exemplo:seMariaeJoanaforemproprietáriasdeumimóveleCéliaingressarcomumaaçãoparadiscutirapropriedadeapenasdeMaria,Joanapoderáintervircomoassistente,poisteminteressejurídicoemqueumadaspartesvençaademanda.
Oassistenteingressaránaaçãojudicialpormeiodesimplespetição,emqualquermomentoprocessual,expressandoseuinteressenademanda.Osdemandantes(autor
eréu)serãointimadosparasemanifestarem,noprazode5dias,sobreoingressodoassistentenademanda.
Seambososlitigantesconcordaremcomoingressodoassistentenarelaçãoprocessual,eleingressanoprocessonoEstadoemqueseencontra.Seumdosdemandantes,contudo,nãoconcordarcomoingressodoassistente,oJuizdeDireitoinstauraráumincidenteaoprocessoprincipal,paraquesejaverificadaajuridicidadedaintervenção,decidindosobreseuingresso.
Oassistentelitisconsorcialpoderápraticartodososatosdoprocessocomosefos
separteautônoma.Jáoassistentesimples,porterumarelaçãomenosintensacomoobjlitigioso,poderápraticartodososatosdesdequeconvirja,paratanto,oassistido.Assim,nãopoderáoassistenterenunciarseoassistidoassimnãodesejar.
2.Oposição(arts.56a61doCPC)Ocorreoposiçãoquandooterceiroreivindicaparasi,notodoouemparte,oobjetodaaçãodisputadopelosdemandantes.
Considera-seaoposiçãoumaverdadeiraaçãopropostapeloterceiroemfacedosdemandantesoriginais(autoreréu)daaçãoprincipal.
Exemplo:seAdisputacomBatitularidadedeumimóveleCentendeserproprietáriodessemesmobem,ingressaránoprocessonascondiçõesdeopoenteparadisputarcomaspartesorigináriasodomíniodoimóvel.
Cuidado!
Aoposiçãoémuitoparecidacomosembargosdeterceiro,mascomelenãoseconfunde.Enquantooterceiroingressanoprocessoapenaspararetirarumbemseuquefoiindevidamenteconstritado,naoposiçãooterceiroingressaparadiscutiroméritodacausacomautoreréu.Láodireitoéoutro(umcrédito,v.g.),masobemparapagamentodaobrigação.
Jáquesetratadabuscadeumapretensãojurídicadentrodeumaaçãooriginariamenteajuizada,aoposiçãotemcaráterdeprejudicialidadenoquesereferaçãoanteriormenteajuizada,oquesignificadizerqueoJuizdeverásemprejulgaraaçãojudicialdoopoente,parasomentedepoisdecidiroprocessoprincipal.
Mas,importantequesediga:sempredentrodamesmasentença!
Aoposiçãoéfacultativa,eoseuingressoépermitidoatéaprolaçãodasentença.Todavia,existeumaimportantedistinçãoprocessualquantoaomomentodoingressodo
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opoentenalideprincipal.Assim:
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a)Seoopoenteintervirnoprocessoantesdaaudiênciadeinstrução,debatesejulgamento,oJuizautuaráaoposiçãoemapenso(trata-sedeumincidente)edesignaapenasumaaudiênciaparaqueoslitiganteseoterceirodemonstremajuridicidadedoseudireito,sabendo-sequeumaúnicasentençaseráproferida.
b)Seoopoente,contudo,intervirnoprocessodepoisderealizadaaaudiênciade
instrução,aoposiçãotramitaránamesmavara,contudoemautosapartados,ouseja,numprocessodistinto.Dessaforma,oJuizdeterminaráasuspensãodoprocessoprincipal(peloprazode90dias)atéquehaja,noprocessodoterceiro,aaudiênciadeinstrução,debatesejulgamento,quando,então,reuniráambasasaçõesparajulgá-laconjuntamente.
3.Nomeaçãoàautoria(arts.62a69doCPC)Anomeaçãoàautoriaéacorreçãodopólopassivodademanda,poisoautorajuizouaaçãocontraapessoaerrada.Esta,porsuavez,deverá,noprazodedefesaedesdeuepreenchidososrequisitoslegais,nomearaautoriaaquelequepraticouoatoinquinado
ilegal.Anomeaçãoàautoriaéumaformahíbridadeintervençãodeterceiro,poisnãosepressupõeverdadeiramenteaexistênciadeumterceiro,masasubstituiçãodopólopassivodademanda.
Essasubstituiçãorecebeonomedeextromissãoprocessual.
Importante:viaderegra,quandooautordemandarcontraumapessoaquenãomantémrelaçãojurídicaprocessualcomela,ouseja,litigaremfacedeparteilegítima,competeaestapessoaalegar,empreliminardecontestação,asuailegitimidade.Todavia,existemapenasdoiscasosemqueapartenãopodealegar
preliminardecontestação,poisdeveránomearaautoria.
Existemduashipótesesdistintasetaxativasparanomeação:
1)Oréunomeiaaautoriase,naqualidadedemerodetentor,fordemandadoemnomepróprio.Quemforcitadodeveránomearaquelequeforopossuidorouoproprietário.
Exemploclássicoéocaseiroeodepositário:imaginequeAinvadiuapropriedadedeBecolocouCcomocaseiro.QuandoBencontrarCcertamenteirádemandarcontraele(poisestánasuapropriedade).C,então,devenomearAaautoria,jáqueesteprati
uoesbulho.
2)Háoutrahipótesedenomeaçãoàautoria:asaçõesdeindenizaçãointentadaspeloproprietáriooutitulardeumdireitosobreacoisa,todavezqueoresponsávelpelosprejuízosalegarquepraticouoatoporordemouporcumprimentodeinstruçõesdeterceiro.Trata-sedomeroexecutordeordens.
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Assim,seumréuédemandadoporterpraticadoumatoilícito(jogarlixonoterrenoovizinho),elepodenomearàautoriaaquelequedeterminouaordem(seuchefe,porexemplo).
Realizadaanomeaçãoàautorianoprazodedefesa,pormeiodepetiçãosimples,o
autorseráintimadoparasemanifestaremcincodias.Casooautoraceite,deverápromoveracitaçãodonovonomeado;contudo,senãoconcordarcomanomeaçãoàautoriaouseopróprionomeadorecusaranomeação,oprocessotramitarácontraonomeante,devolvendo-seoprazoparaadefesa.
Importante:aocontráriodaassistênciaedaoposiçãoquesãofacultativas,anomeaçàautoriaéobrigatória.
4.Denunciaçãodalide(arts.70a77doCPC)Adenunciaçãodalidetrazàrelaçãojurídicaprocessualumterceiro(denunciado)paraqueseeviteumafuturaaçãoderegressocontraeste.Dessaforma,odenunciadoseráobrigadoaressarcirdeterminadaobrigaçãodecorrentededeverseudegarantia.
Eissoporquecertaspessoastêmobrigaçõesnomundojurídicodereparardanosemprocessoalheiosporvínculoslegaisoucontratuais.
Essavinculaçãoentreapartedoprocessoeumterceiropodeserexercidaposteriormente,pormeiodeumaaçãoderegresso.
Assim,seoréupagouR$1.000,00numprocessodecorrentedeumacidentedecarro,podecobrardepoisdaseguradoraovalorquedespendeunoprocesso,porquecomaseguradoraassisteumvínculojurídicocontratual.
Mas,pergunta-se:paraqueesperarporumafuturaaçãoregressivasejáépossível,poreconomiaprocessual,colocaroterceironoprocessoparaqueelerespondasegundooresultadodalide?Essamedidaprocessualdesetrazeroterceironopróprioprocessodenomina-sedenunciaçãodalide.
Importante:antesdeexplicarashipótesesdecabimento,émuitopolêmicooenunciadodoart.70aoasseverarqueadenunciaçãodalideéobrigatória.Deacordocommajoritáriadoutrina,apenasahipótesedoinc.I(evicção)éobrigatória;asdenão.Logo,noExamedeOrdem,nãocometaesseerro!Nessecaso,sigaadoutrinaenã
otextodelei.Ashipótesesdecabimentodadenunciaçãodalideestãoenumeradasnoart.70doCPC:
4.1EvicçãoTrata-sedaperdadacoisapordecisãojudicial.Exemplo:oindivíduoalienaaterceiroumbemquenãosejaseu.Seoadquirentefordemandadoemaçãojudicialpar
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devolverobemeestivernaiminênciadeperdê-lo,poderádenunciaràlideovendedopoiseleéresponsávelpelosriscosdaevicção.Comodissemos,essamodalidadeéobrigatória,asdemais,arespeitodoquedizalei,não.
4.2PosseindiretaAevicçãoauxilianãosóoadquirentepelodomínio,mastambémpelaposse.Seumterceiropleitearapropriedadedaquelequeexerceaposse,poderáodemandado
denunciaralide.Imaginequeolocadorlocouaolocatárioumimóvelquenãolhepertenceenãotinhaautorizaçãoparatanto.Oproprietáriodemandaráolocatário(qestánoimóvel)eestedenunciaráolocadorporummotivo:descumprimentocontratualafinalolocadorsecomprometeuadeixarnoimóvelolocatáriopeloperíodoaprazadonocontratoeterá,portanto,direitoareceberumaindenizaçãoporquebradecláusucontratual.
4.3PorleioucontratoTrata-sedomaiscomumdoscasosdedenunciaçãodalide.Ocorretodasasvezesemquealguémtiveralgumarelaçãojurídicacomoutrem,impostaporleiouestabelecidaconvencionalmente,quegaranteumdeterminadoproveitoeconômico.
PedrodemandacontraTúlioporqueestebateuemseucarro.Túlio,quandoforcitado
poderádenunciaralideaseguradora,poisassistecomestaumvínculodegarantia.Adenunciaçãodalidepoderáserrequeridatantopeloautorquantopeloréu.Peloautor,suaoportunidadeénapetiçãoiniciale,peloréu,noprazodedefesa.Odenunciadoserácitadoparaapresentardefesa,eoprocessoprincipalficarásuspenso.
5.Chamamentoaoprocesso(arts.77a80doCPC)OchamamentoaoprocessopermiteaoréuchamaraJuízoosco-devedoresdaobrigaçãoquenãoforamacionadosjudicialmentepeloautor,afimdequerespondamsolidariamentepelaobrigação.
Aécredoretemquatrodevedores,B,C,DeE.Cadaumdeveaele
umasacadecafé.Adívidaésolidária.AcobraapenasdeBasquatrosacas.Bpoderáchamaraoprocessoosdemaiscoobrigadosparaintegraralideeresponderigualmentepelademanda.Trata-sedelitisconsórcioulterior.
Éumamodalidadefacultativaemrazãodaeconomiaprocessual,evitandoqueoréusucumbenteajuíze,futuramente,açãoregressivacontraaquelesque,narelaçãodeDireitoMaterial,eramcoobrigadoscomapartechamante.Ochamamentoseráfeitonoprazodedefesa,afimdequeoschamadosapresentemcontestaçãonoprazolegaleofeitoficarásobrestadoatéquetodososchamadossejamcitados.
Trêssãoashipótesesdochamamentoprevistasnoart.77doCPC:
Iquandoofiadorchamaodevedoraoprocesso;IIquandoofiadorchamarosdemaisfiadoresaoprocesso(nasobrigaçõesemquetenhamaisdeumfiadoreapenasumdelesfoidemandado);
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IIIquandoodevedorchamarosdemaisdevedoresaoprocesso.
Exercíciosdefixação:
1)(113.ºExamedeOrdem)Paratrazerparaaaçãotodososdevedoressolidários,quandoocredorexigirdeumoudealgunsdeles,parcialoutotalmente,adívida
comum,devem,aqueleouaquelesqueforamcitados,utilizar-se:a)dadenunciaçãodalide.b)danomeaçãoàautoria.c)dochamamentoaoprocesso.d)daassistêncialitisconsorcialfacultativa.
2)(117.ºExamedeOrdem)CaiopropõedemandaemfacedeTício,alegandoqueesteinvadiuimóvelsobreoqualexerceposse.Tício,emcontestação,alegaqueingressouimóvelatendendoadeterminaçãodeCícero,quelheinformouqueeraoproprietárioejustopossuidordomencionadoimóvel.ParaqueTícioprovoqueoingressodeCíceronademanda,deverá:a)requerer,nacontestação,ochamamentoaoprocesso,paraofimdedeterminarque
Cícerorespondasolidariamenteaostermosdademanda.b)pleitearsuasubstituiçãoprocessual.c)requerer,nacontestação,adenunciaçãodalide,namedidaemqueCícerodeveresponderregressivamentepelosprejuízosquecausaraTício.d)noprazodacontestação,ingressarcomnomeaçãoàautoria,pleiteandosuasubstituiçãonopólopassivo.
3)Quaisasdiferençasentreadenunciaçãodalideeochamamentoaoprocesso?
4)Eentreaoposiçãoeosembargosdeterceiro?
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TÍTULOIIPARTES,LITISCONSÓRCIOEPROCEDIMENTO
CAPÍTULOIINTRODUÇÃO
DandocontinuidadeaosestudospreparatóriosparaoExamedeOrdem.Iremosestudaroconceitodepartesedelitisconsórcio.Porumaquestãometodológica,preferimostralharprimeirocomasintervençõesdeterceiro(quemestádefora)para,depois,estudar
rtes(quemestádentro).AspartesrelevantessãoimportantesnoestudoeentendimentoprocessoemvirtudedesetrabalharnalinhadeconfluênciacomoDireitoMaterial(DireitoCivil)emquestõescomopersonalidade,capacidade,outorgaparapráticadeatosetc.
Jáolitisconsórciotem,historicamente,umaltograudeincidêncianaprova.Porinelquepareça,asperguntassobreessamatériasãocomumentefáceis;entretanto,muitases,pordescuidoe/oufaltadeestudo,algunsexaminandosperdempreciosospontosnessas
questões.Éoquetentaremosevitar.Apósesseestudosubjetivodoprocesso,passaremosaestudaroprocedimento,quenadamaisédoqueoprocessoemmovimento(dirigirocarro,lembram?).
Estudaremosimportantesdiferençasentreosprocedimentosqueservirãodebaseparaoestudodomaisimportantedeles:oritoordinário.
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CAPÍTULOIIPARTES
Oprocesso,independentedadefiniçãoquelheempreste,sempreserávistosobduasóticasnãosónoseuaspectoobjetivo(aíoprocessoévistocomoumconjuntodeatocomotambémnoseusubjetivo,qualsejaumarelaçãoqueenvolvetrêssujeitosdedireito:Juiz,autoreréu.
Partes,quevemdapalavraparcial,sãoossujeitosinteressadosnademanda(àexclusãodoJuiz).Sãoaquelesquepedemecontraquemsepedemdeterminadaprovidênciajurisdicional.Nãonecessariamentesãoaspessoasquefiguraramnarelaç
deDireitoMaterial,poissepodedemandarcontraapessoaerradaoupostulardireitoemJuízoquenãolhepertence.Nemporissoseperdeacondiçãodeparte.
Regrasimplesparaprova:olhouparaoprocesso,onomedosujeitoestáláeleéparte.Assim,oconceitodeparteéprocessual,poisépartemesmoquenãotenhadireitos,afinal,onossosistemapermiteaexistênciadeparteilegítima.
Entretanto,nãosepodeconfundircompartelegítimaqueécondiçãodaação,ouseja,paraserpartebastafigurarnainicial.Paraserpartelegítima,éprecisoterfiguradonarelaçãojurídicaquedeuensejoaoprocesso.
Exemplo:assim,aspartesdocontratonãocumpridoserãoasmesmasdaaçãoparacumprimento.Aspartesenvolvidasnumacidentedecarrotambém.
Paraentendermosbemoconceitodeparte(eissoédegrandeimportânciaparaaprova),aprimeiraregraquesedevecolheréoconceitodecapacidade.Epodemosestabeleceradiferençaentrecapacidadedeserparteecapacidadedeestaremjuízo.
Importante:acapacidadedeserparteéacapacidadededireito,ouseja,acapacidadequetodapessoatemparaadquirirdireitosoucontrairobrigaçõesnaesferacivil(qualquerpessoa).Asegundaéacapacidadedefato,ouseja,acapacidadeparaoexercíciododireito,apossibilidadedeestarporsiemjuízo,quechamamos,então,
ecapacidadeparaestaremjuízo.Quemnãotemcapacidadedefato,ouseja,somentededireitoéconsideradoincapaz,absoluta(art.3.ºdoCC)ourelativamente(art.4.ºCC).
Relembrando:
CapacidadedeserpartequalquerpessoaCapacidadededireitosomenteoscapazes
Acapacidadeseráintegralizadanamedidadaincapacidade.Sesetratarde
absolutamenteincapaz,serárepresentadoemJuízo.Sesetratarderelativamente,seráassistido.
Exemplo:osmenoresde16anospodemcontrairdireitos,masnãopodempostularemJuízosenãocomseuspais.
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Nãoconfundircapacidadecomlegitimidade.Trata-sederegraeminentementegramatical.Acapacidadeéconceitointransitivo,poisnãonecessitadecomplemento:fulanoécapazeponto.Jáalegitimidadetemconteúdotransitivo,poispadecedecomplemento:fulanoélegítimo.Legítimoparaquê?
Éoraçãosindética.Reclama-seporumcomplemento.Nãoconfundiraindacomacapacidadepostulatória,queéexclusivadosadvogados(Lein.8906/94).
Lembrem-se:
Capacidadedeserparte(qualquerum).CapacidadedeestaremJuízo(qualquerumquesejacapaz).Legitimidadedeparte(qualquerumquesejacapazequetenhaparticipadodarelaçãoqueensejouoprocesso).Capacidadepostulatória(apenasosadvogadosvocêsdaquiaalgunsmeses!).
Porfim,algumasregrasimportantessobrepartesquemerecemcomentários:Regra1queméparteprocessualdevetersidopartematerialouseja,ninguémpoderápleitearemnomeprópriodireitoalheio,salvonoscasosprevistosemlei.Viaderegra,somentepoderáproporaaçãootitulardoDireitoMaterialcontrovertido.Entretanto,alei,emcasosespeciais(art.6.ºdoCPC),prevêapossibilidadedepessoaestranharelaçãomaterialproporaação(exemplo:gestordenegócios,associaçõesousindicatosnadefesadeseusmembrosouassociados);trata-daregradalegitimaçãoextraordinária.
Regra2Perpetuatiolegitimationis(art.264)trata-sedaestabilizaçãosubjetiv
demanda,ouseja,apósacitaçãonãosealteramaspartesdoprocesso.Todavia,ocorexceçõespreconizadasnosarts.42e43doCPC.Aprimeirahipóteseestáprevistanoart.42doCPC,oqualdizqueavendadoobjetolitigiosonãoalteraalegitimidadedaspartesemjuízo.
Exemplo:AdisputacomBapropriedadedeumimóvelnaJustiça.B,nocursodoprocesso,vendeesseimóvelparaC.Essavendanãoalteraalegitimidadedaspartes,permanecendoBcomoréuquedisputaagoraemnomeprópriodireitoalheio.Cpoderáentrarnaqualidadedeassistente(porqueteminteresseemqueumadaspartesvençaademanda).
Todavia,ApodeconcordarcomatrocadeparteseCpodeentrarnolugardeB.Essatrocasechamasucessão,porqueagoraCingressanoprocessodisputandoemnomeprópriodireitopróprio.
Assimcomonoart.43quedizque,comamortedequalquerumadaspartes,sedaráasucessão(enãosubstituição,comodizalei)porseuespólioedepoisaosseusherdeiros.
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Exemplo:se,nocursodoprocesso,morreroréu,oprocessocontinuarácomoseuespólio(haverásucessãoprocessual)e,depoisqueoinventáriosefindar,seaaçãoaindaestiveremcurso,haverásucessãoparaaosherdeiros,queagoraresponderãopeprocesso.
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Exercíciosdefixação:
1)Qualadiferençaentresubstituiçãoesucessãoprocessual?
2)Leiaoart.12doCPC.
3)(123.ºexamedeOrdem)Emprocessocivil,capacidadepostulatóriaé:
a)aplenacapacidadedeumapessoadeestaremjuízo.b)acapacidadedeferidapelaleiaoprofissionaldodireito,aoadvogadodevidamenteinscritonaOAB.c)acapacidadedepoderagirefalaremnomedaspartesemjuízo.d)acapacidadequetemumapessoadepleitearemJuízooreconhecimentodeseudireito.
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CAPÍTULOIIILITISCONSÓRCIO
Àsvezes,asituaçãodeconflituosadeDireitoMaterialconflituosapodeatingirmaideumapessoa.Essaspessoaspodemtantobuscarojudiciárioindividualmentecomoemconjunto;nessasegundasituação,aconteceoquechamamosdelitisconsórcio.
Opera-seolitisconsórcioquandoduasoumaispessoaslitigamativaoupassivamente,emconjunto,nomesmoprocesso.
Importante:sãodoisosseusfundamentos:oprimeirorefere-seàeconomiaprocessual
,paraevitaraproposituradediversasdemandascomummaiordesgasteprobatórioegastodedinheiro.Asegundarelaciona-seàharmoniadosjulgados,cujoobjetivoéevitardecisõesconflitantesreferentesaomesmoobjeto.Afinal,setodosquevãoaojudiciárioporaçõesdiferentes,podeterresultadosdiferentestambém.
1.ClassificaçãoOlitisconsórciopodeserclassificadoemrelaçãoasua:
1-posição:podeserativo(pluralidadedeautores),passivo(pluralidadederéus)oumisto(autoreseréus).
2-Quantoaomomentodesuaformação,olitisconsórciopoderáserinicial(nascecomaproposituradaação)ouulterior,tambémchamadodeincidental(nascenocursodoprocesso).
Exemplo:oulteriorpodeacontecerquandoolitisconsórcioforobrigatórioeoautornãooformou(chamaapenasomaridoenãoamulherparaumaaçãorealimobiliáriaart.10,§1.º,doCPC),devendo
oJuizdeterminarasuaformaçãoounochamamentoaoprocessoemqueoréutrazosdemaiscoobrigadospararesponderpelaobrigaçãonocursodalide.3-Noqueserefereàobrigatoriedadenaformação,olitisconsórcioclassifica-seemfacultativo(competeaoautorescolhercontraquemvaidemandarouaoladodequ
em)ounecessário(éaquelequenãopodeserdeclinado,nempelavontadedaspartes),conformeart.47doCPC.
Exemplo:denecessáriotemosacitaçãodoscônjuges,art.10,§1.º,doCPC,ouaaçãodedivisãoedemarcaçãodeterras,daqualtodososconfinanteseconfrontantesdevemsercitados.Defacultativotemosocondomínioouadívidasolidária,daqualnãoseestáobrigadoademandarcontratodos.
4-Porfim,quantoàuniformidadedadecisão,olitisconsórciopoderáserunitário:impõe-seaoJuizodeverdejulgarademandademodouniformeparatodososlitisconsortes;ousimples:nãoháessaimposição.
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Exemplo:ounitárioéaregra,assimasdecisõessempreserãoiguaisparatodos.Pensenosmoradoresdeumcondomínioquesãodesapropriadosparaademoliçãodoimóvel.Jáosimplesaconteceocasionalmente.Exemplo:ousucapiãoemqueosconfinanteseconfrontantes(quesãoréus)nãoterãoomesmoresultadoqueoproprietário(réu).
2.HipótesesdolitisconsórcioDoisoumaisindivíduospodemlitigar,nomesmoprocesso,emconjunto,ativaoupassivamente,nostermosdoart.46doCPC,quando:
Ihouvercomunhãodedireitosouobrigaçõesrelativamenteàlide:nessecaso,aspartespossuemomesmobemjurídicooutêmodeverdecumpriramesmaprestação.Relaciona-secomacausadepedirremotadademanda,istoé,trata-sedarelaçãojurídicadeDireitoMaterialemcomum.Exemplo:solidariedade,condomínio.
IIosdireitosouasobrigaçõesderivaremdomesmofundamentodefatooudedireit:tododireitotemcomoorigemfatosjurídicos.Namedidaemqueessesfatosjurídicatinjemváriaspessoas,elaspoderãodemandaremconjuntocomvistasàobtençãoda
tutela.Esseinstitutoliga-seàcausadepedirpróxima,ouseja,arelaçãodeDireiMaterialcontrovertida.Exemplo:batidadecarrodotipoengavetamento,nãocumprimentodeumcontratodetransporte.
IIIentreascausashouverconexãopeloobjetooupelacausadepedir:nessecaso,reputa-seporconexas,nostermosexatosdoart.103doCPC,duasoumaisações,quandolhesforcomumoobjetoouacausadepedir.Exemplotradicional:indica-seaqueledaaçãodedespejoemquedoisoumaisinquilinosparciaissofremaçãodedespejoporfaltadepagamento.Nessecaso,elespodemdemandaremconjunto.
IVhouverafinidadedequestões:abrangetodasasdecima.
Observe-se,porfim,queoart.46,par.ún.,doCPCindicaaexistênciadochamadolitisconsórciomultitudinário.Refere-seaonúmerodemasiadodelitisconsortesnumdospólosdademanda,causandodificuldadeàdefesadoréuouàrápidasoluçãodolitígio.Nessecaso,oJuizdeDireitopoderá,deofício,fracionarolitisconsórciodividindo-oemváriosprocessosapensos,cominstruçõesdistintas,masemumaúnicasentença.
Atenção!
Olitisconsórcioapenaspoderáserlimitado,aplicandoaregraacima,sesetratardelitisconsórciofacultativo,poisonecessário,mesmoquesejaemnúmerodemasiado,
devesermantido.
Muitoimportante:quantoàparticipaçãodolitisconsorteeosefeitosdasentençairvariardeacordocomanaturezadolitisconsórcio:seforsimples(seadecisãonão
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precisarserigualparatodos),serãoconsideradoslitigantesdistintososatoseomissõesdeumnãoatingemaosdemais,consoantearegraindicadanoart.48doCPC.Quandosetratardelitisconsórciounitário,osatosdeumauxiliamosdemais,conformedemonstramosarts.509e320,I,doCPC.Todavia,seapartepraticarumatonegativo
(confissão,porexemplo),estenãosecomunicacomosdemais,mesmosendounitário.Hádeseconsiderarsemprearegraindicadanoart.191doCPC.
Exercíciosdefixação:
1)Oqueélitisconsórciomultitudinário?
2)(123.ºExamedeOrdem)Apluralidadedepartesnopólopassivo,possibilitadapelanaturezadarelaçãojurídicasubstancial,nahipótesedesentençauniformeparatodososdemandados,éconsideradaespéciedelitisconsórcio:
a)necessário.b)facultativo.
c)unitário.d)simples.
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CAPÍTULOIVPROCEDIMENTO
Entende-seporprocessoomeiopeloqualaaçãosedesenvolve,paraqueajurisdiçãoexerçasuafinalidadededirimirumconflitonarelaçãojurídicadeDireitoMaterialDireitoProcessualCivilcomporta,basicamente,trêstiposdeprocesso:odeconhecimento(livro1),execução(livro2)ecautelar(livro3).
Emrazãodeváriosfatores,comoovalordacausaeanaturezadoDireitoMaterialcontrovertido,assumeoprocessodiferentesfeições,ritmosunsmaisdemorados,cováriosatos;outrosmaiscéleres,commenosatos.
Essasdiferençasentreosdiversosprocessosnosistemachamamosdeprocedimento.
Osprocedimentos,portanto,podemser:
Procedimentocomum:ordinárioousumário.Procedimentoespecial:codificadooulegislaçãoextravagante.
Deve-seconsiderarqueoritoordinárioétratadodemodocompletoeexaustivo,porissoéaplicadoemnívelresidualparaosdemaisprocedimentos.
Tantoaosumárioquantoaoespecial,quandosuasdisposiçõesforemomissas,podem
seraplicadosatosprevistosaoritoordinário(aplicaçãosubsidiária,consoanteoa272,par.ún.,doCPC).
Importante:osprocedimentossãoindeclináveis,istoé,apartenãopodeelegerumprocedimentoquandohouveroutroexpressamenteindicadoemlei(princípiodaindeclinabilidadedosprocedimentos).
Todoprocedimentocomumouespecialpossuiumaestruturalógica,comfrasesligadasentresi,sujeitaàpreclusão,assistindoàspartesodeverdeadotar,emcaumadelas,asprovidênciasemedidasquelhesãocaracterísticas.
1.Procedimentosumário(art.275doCPC)Éimportanteentenderessapremissa:
Caracteriza-seoritosumáriopelaconcentraçãoprocedimentaldosatos.Adiferençaestabelecidaentreoritoordinárioeoritosumárioéqueosatosdestesãomaisconcentradoseoprocessoémaiscélere.Porquemaiscélere?Porqueolegisladorseparouparaoritosumárioascausasquecomumentesãodemaisfácilprova;poressmotivo,criouumprocessomaisconciso.Ovaloreanaturezadacausasãocritériosadotadosparaindicaraadoçãodesseprocedimento.
Assim,oritosumáriopodeseraplicadoemduaspossibilidades:
a)Nascausascujovalornãoexceda60(sessenta)ovalordosaláriomínimovigente
noPaís.
Assim,qualquercausaaté60saláriosmínimosseaplicaaoritosumário.
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Notasimportantes:
-Nãocabem,paraoritosumário,ascausasqueversemsobreoestadoouacapacidadedaspessoas(exemplo:processodeinterdição).-Seacausafordeaté40(quarenta)salários,éfacultativatantoaescolhadoritosumáriocomodoJuizadoEspecialCível.
b)Nascausas,qualquerquesejaovalor:Agoraocritérionãoémaisovalor,massimamatéria.Vejaqueascausasabaixoenumeradasindependemdovalor,podendoseracimadesessentasaláriosmínimos.Vejamos:
b.1)contratodearrendamentoruraledeparceriaagrícola;ArrendamentoruraléocontratodelocaçãodeimóvelruraleparceriaagrícolatambéAdiferençaéque,noprimeirocaso,opagamentosefazemdinheiroe,nosegundo,compartedaquiloqueoparceirocultivou.
b.2)cobrançadequaisquerquantiasdevidasacondomínio.Essacobrançaseaplicanoscasosemqueocondomínio(representadopelosíndico)cobraocondômino(proprietário)obrigaçãopropterrem.
Nãosedeveconfundircomacobrançaexecutiva(art.585,V,doCPC),queéacobrançadolocadoraolocatáriodocondomínioemdecorrênciadocontratodelocação(ouseja,estáprevistonocontratoqueolocatáriodevepagarocondomínio);
b.3)ressarcimentopordanosemprédiourbanoourústico(rural);Trata-sedeaçãoindenizatória.Leia-seimóvelnolugardeprédio.Assim,qualqudanocausadoemumimóvelseráseguidoporessaação(exemplo:vazamentodeum
apartamentoemoutro).
b.4)ressarcimentopordanosocasionadosemacidentedeveículodeviaterrestre;Nãosóafamosabatidadecarrocomotambémqualquerveículoterrestreéabrangidoporestaalínea.
b.5)cobrançadeseguro,relativamenteaosdanoscausadosnosacidentesdeveículo;Éapossibilidadedesecobrardaseguradoraovalorquedespendeunumaaçãodeacidentedeveículoterrestre.Essaalíneaestáperdendoaeficáciacomapossibilidadedesedenunciaràlidenorsumárionoscasosdeseguro(art.280doCPC).
b.6)cobrançadehonoráriosdosprofissionaisliberais,ressalvadososcasosdeleiespecial;Omédico,oengenheiro,odentistaeosdemaisprofissionaisliberaisquenãoreceberamoshonoráriosemcontraprestaçãodosserviçosprestadospoderãoingressarcomumaaçãodecobrançapeloritosumário.Todavia,seoestatutodeclassetiverprevisãoaçãoespecífica,seguearegraespecialemdetrimentodaregrageral(CPC).
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Exemplo:oadvogadopodevaler-sedaexecuçãoporexpressaprevisãonoestatutodaadvocacia(Lein.8906/94).
b.7)nosdemaiscasosprevistosemlei.Pode-seindicar,porexemplo,aadjudicaçãocompulsória,ousucapiãoespecial(Lein6.969/81),arevisionaldealuguéis(Lein.8.245/51)etc.
1.1Doprocedimentonoritosumárioa)Petiçãoinicial:devepreencherosrequisitosdosarts.282e283doCPC,comajuntadadoroldetestemunhas,sobpenadepreclusão,eaindicaçãodoassistentetéoeformulaçãodequesitoscasosejanecessáriaaproduçãodeprovatécnica.
b)Citação:oréuécitadoparaapresentar,sequiser,defesaemaudiênciaedeverásercitadoaomenos10diasantesdela.OJuizdevefixaraaudiênciaem30dias.
Atenção:
AsFazendastêmprazoemdobronessecaso,assimdevemsercitadas20diasantesd
aaudiência.
c)Audiênciapreliminar(art.331doCPC)
Aspartespodemcomparecerpessoalmenteousefazerrepresentarporumprepostocompoderesparatransigir.Senãohouveracordo,oréuapresentarásuacontestaçãoe/ouasexceçõesrituais(sehouver).Asprovasdevemserrequeridasnacontestação,comroldetestemunhaserequerimentoparaperícia.
Importante:nãocabereconvençãonoritosumário,porquesetratadeumaaçãodenaturezadúplice,emqueseformulaopedidocontraposto.
OJuizdeDireitopoderáconverteraaçãoparaoritoordinário,sejaporqueasprovapresentadassãocomplexase,porisso,haveránecessidadedeumprocedimentomaior,sejaporquehouveimpugnaçãoaovalordacausaeoJuizelevou-o,ultrapassandootetode60saláriosmínimos.
Importantíssimo:nostermosdoart.280,noprocedimentosumárionãoéadmissívelaçãodeclaratóriaincidentalnemaintervençãodeterceiros,salvoaassistência,orecursodeterceiroprejudicadoeaintervençãofundadaemcontratodeseguro.(guardembemesseartigo!).
2.Procedimentoordinário
Afirmou-sequeoprocedimentoordinárioéomaishábilparaarealizaçãodoprocessodeconhecimento,servindocomofontesubsidiáriaparaosdemaisprocedimentos.Assim,parafacilitaroestudodessamatéria,dividiremosoprocedimentoordinárioemquatrofasescronológicas:postulatória,ordinatória,instrutóriaedecisória.
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a)postulatória:abrangeoajuizamentodaação,acitaçãodoréueaapresentaçãodasdefesas.
b)ordinatória:abrangeasprovidênciaspreliminares:revelia,declaraçãoincidentalréplica,aextinçãodoprocesso(art.329doCPC),ojulgamentoantecipadodalide(t.
330doCPC)eosaneamento(art.331doCPC);c)instrutória(arts.332a454doCPC):sãoproduzidasasdemaisprovas,comexceçãodadocumental,quejáfoiproduzida(arts.283e396doCPC)ou,pelomenos,deveriatersido.
d)decisória:prolaçãodasentença.
Exercíciosdefixação:
1)EnumereosprocedimentosdejurisdiçãocontenciosadentrodoCPC.2)Quaisoscasosdeintervençãodeterceirosaceitosnoritosumário?3)Qualintervençãoserelacionaaocontratodeseguro,conformedispõeoart.280?
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TÍTULOIIIPETIÇÃOINICIALEDEFESASDORÉU
CAPÍTULOIINTRODUÇÃO
DandocontinuidadeaosestudospreparatóriosparaoExamedeOrdem,agorairemosestudarumadaspartesmaisimportantesdoprocesso:apetiçãoinicialeasmodalidadesdedefesa.Nessafase,estamosfalandodomiolodoprocesso,sãoosprincipaisatos,poisnelesestãocontidasasargumentaçõesdoautoredoréu.Vejamos:
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CAPÍTULOIIPETIÇÃOINICIALEDEFESASDORÉU
Prelecionaoart.2.ºdoCPCquenenhumJuizdeDireitoprestaráatutelajurisdicionalsenãoquandoprovocado.Estaregraestáprevistanoart.262domesmodiplomalegal.
Atenção:rarossãooscasosemqueajurisdiçãopoderáagirdeofício,comooinventário(art.989doCPC).
Assim,oexercíciododireitodeaçãodeveserfeitopormeiodapetiçãoinicial(manifestaçãodointeressedispositivo).
Éumaseqüênciademanifestaçõesdevontade,asaber:vontadededemandar,vontadededemonstraraveracidadedosfatosocorridosevontadedeprovarjuridicidadedodireito.
Apetiçãoinicialéamanifestaçãoformaldodireitodeação;trata-sedoatoformalautorqueintroduzacausaemjuízo.Éapetiçãoinicialquedelimitaoâmbitodedefesaeoslimitesemqueatuaráoórgãojurisdicional(princípiodacongruência).Depois,elasedesenvolvepormeiodeimpulsoprocessual.
RequisitosdapetiçãoinicialPremissaimportante:comoapetiçãoinicialconstituioatomaisimportantedoprocesso(poiséporelaqueosfatossãolevadosaoJudiciário),aleiestabeleceurmasoleneparaoseucumprimento.Osdemaisatosprocessuaisnãotêmformaprópria,apenasapetiçãoinicial.
a)JuizouTribunalaqueédirigida:éoendereçamentodapetiçãoparaoJuízocompetente,lembrando-sedequeseindicaoórgãoenãoapessoadoJuiz;
b)nomesequalificações:éaidentificaçãodaspartes,comoobjetivodeindividualizá-las,comnome,prenome,estadocivil,profissão,domicílioeresidênci
Dicasimportantes:
-Éimportantesaberoestadocivildoréuedoautor,poisdeterminadasaçõesdependemdacitaçãodeambososcônjuges.
-Igualmenteéimportanteaprofissão,poisdeterminadasprofissõespossuemcitaçãoespecial(omilitar,porexemplo).
-Aleinãomenciona,maséindispensávelindicaroRGeoCPFquandosetratardepessoafísicaeoCNPJquandosefalardepessoajurídica.
c)fatosefundamentos:formamacausadepedirremotaepróxima,ouseja,o
porquêdeseestaringressandoemJuízo.Nossosistemaadotaateoriadasubstanciação(daqualofundamentojurídicoqualificaosfatos).
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DireitoProcessualCivilRENATOMONTANSDESÁ
d)pedido:trata-sedoobjetodaação,poisdemonstraaextensãodolitígio,obemdavida,oqueseobjetiva.Éaconclusãodasafirmaçõesarticuladasnacausadepedireaformulaçãodessasafirmações.Divide-seemmediatoeimediato.
Falaremosumpoucosobreopedido:
Opedidodevesercertoedeterminado(art.286doCPC)cf.enãocerto
oudeterminadocomodizalei.
Definição:opedidocertoéopedidoexpressoeodeterminadosecaracterizapeloslimitesdapretensão(gêneroequalidade).
Exceções:oCódigopermitequeaparteapresentepedidogenérico.Explico:deregra,apartetemcondiçõesdecolocarnopapeloqueeoquantoserequer.Masexistemcertoscasosemqueapartenãotemcondiçõesdedeterminarovalordoseudireito,poisessevalordependedesituaçõesquedeverãoserapuradasnocursodoprocesso;assim,permite-sequeaparteformulepedidocerto,masdeterminável.
Sãoelas:
a)açõesuniversais:quandonãosesabeauniversalidadedebensquecompõemodireitoquesetutela.Exemplo:inventário,petiçãodeherança.Imaginequeomaridomorreedeixaaesposa(semfilhos),quetemdireitoatodaaherançadomarido.Entretanto,amulhernãosabeauniversalidadedebensquecompõemoseudireito,poissabequetemdireitoatudo,masnãosabequaissãotodoosbensdomarido.Assim,amulherformulapedidogenérico:requerinventário,masoquantumseráapuradonocursodoprocesso.
b)atooufatoilícitoouindeterminado:quandonãosesabeaextensãodoilícito
praticadopeloréu.Exemplo:reparaçãodedanos.Osujeitoéatropeladoeresolveingressarcomumaaçãodereparaçãodedanos.Adespeitodesaberquetemdireitoàreparação,nãosabeaindaquantotempararecebepoisaindanãosesabeaextensãododanoocasionadopeloatoilícito(cirurgia,medicamentos,radiografia,alimentos)etodosessesitensfazempartedaindenização.Assim,opedidodeindenizaçãoécerto,masovalorseráapuradonocursodoprocessoouporliquidaçãodesentença.
c)quandodependerdeumatoaserpraticadopeloréu:quandoadeterminaçãodopedidodependerdapráticadeumatodoréunocursodoprocesso.Exemplo:prestaçãodecontas.
AlbertoingressacomprestaçãodecontascontraJair,poisestecuidavadesuascontasenãoquisprestá-las.Oréuaspagavapormeiodeumaconta-correntedeAlbertodaqualtinhalivreacesso.NãosesabeaocertoqualovalorqueAlbertotemareceberdeJair,poistudodependedovalorqueestegastoucomascontaseovalorqueelesubtraiuparasi.Estadiferença(quedependedeumatoaserpraticadopeloréu)seráapresentadaporJairquandoforcitado.Aeventualdiferençaserádevida.
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Asespéciesdepedido:
a)cominatório(art.287doCPC):todaobrigaçãoqueoréutenhaodeverdefazerounãofazeralgumacoisaouentregaralgumbem,opedidopodeconter,alémdocumprimentoefetivo,acominaçãodeumamultapecuniáriapordiadenão-cumprimento.
Exemplo:umdeterminadopintorserecusaapintarumateladaqualhaviasecomprometidoporcontrato.AparteingressanoJudiciário,masoJuiznãotempoderesfísicosparaobrigaropintoracumpriraobrigação.Assim,criaummecanismodeestímulo,amulta,pois,enquantoperduraracontumáciadoréu,amultaserádevida.
b)alternativo(art.288doCPC):quando,pelanaturezadaobrigação,
oréupudercumpriraobrigaçãopormaisdeummodo.Ospedidostêmamesmahierarquia,pois,cumprindodequalquermaneira,oréuseeximedaobrigação.Aescolhacabeaoréu.Exemplo:PedrovendeparaJoãoumcavalo.Umdiaapósaaquisiçãodosemovente,Joãoverificaqueocavalonãotemosdentesdetrás.
Ingressacomumaaçãoformulandopedidoalternativoparaoréu.Oubemsedevolveodinheiro,oautordevolveocavaloousefazumabatimentonopreço,poissecomprouocavalocomtodososdentes.
c)sucessivo(art.289doCPC):oautorformulamaisdeumpedidoemordemsucessiva,paraqueoJuizconheçadoposteriorsenãopuderconhecerdoanterior.Nãoseconfundecomopedidoalternativo,porqueosucessivocontémumpedidoprincipaleooutro,subsidiário,emcaráterdeprejudicialidade.ÉofamosocasoVossaExcelêncianãoentenda.
Exemplo:Joãofinanciaumapartamentoevempagandodevidamenteasparcelas.Decorridoumano,oproprietáriodoreferidoapartamento
alienaoimóvelaumterceiro.Joãoformulaumpedidosucessivo.Oprincipaldesejaoapartamentoe,seoJuiznãoentendercabívelrequer,aomenos,adevoluçãodasparcelaspagas.
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d)prestaçõesperiódicas(art.290doCPC):asobrigaçõesdeumapessoaparacomoutrapoderãosedar,porvezes,nãoapenasemumaparcela,masemvárias.Nessescasos,seoautorformularumpedido,osdemaisquesevenceremnocursodalidesãodevidosautomaticamente.Éaespéciedepedidoimplícito,ouseja,aquelequenãoestáformuladoexpressamentenapetiçãoinicial,contudo,encontra-sesubentendido.
Nessecaso,oJuizpoderáconcedertodasasparcelasmesmoquesetenhapedidoapenasaprimeira(relaçõesdetratosucessivo).Exemplo:alimentosouconsignaçãoempagamento.
Exemplo:ofilhoingressacomumaaçãodealimentoscontraopai.OJuizfixaosalimentosprovisórios.Todomêsessesalimentosserãodevidosenquantooprocessoestiveremcurso.Osdemaismesesnãoprecisamserexpressamenterequeridos(pedidoimplícito),poissãodevidosdeplenodireito.Assim,podeoJuiz,v.g.,determinarodescontoemfolhamêsamêsatéasentença.
e)cumulados(art.292doCPC):recebetambémonomedecumulaçãodeações.Difere-sedosucessivo,pois,nopedidocumulado,
oautorpedequeoJuizconheçatodosospedidosconjuntamente.Assim,determinadassituaçõesdavidaqueensejamaproposituradeumaaçãopodemoportunizaraoautorformularmaisdeumpedido,porqueaconteceumaisdeumaconseqüênciajurídica.Exemplo:açãodecobrançadealuguelcumuladacomdespejo,açãodedanoemergentecumuladacomlucroscessantes,açãodedanomaterialcumuladacomdanomoral.
Entretanto,paraquesepossacumular,énecessárioobservarosrequisitosprevistosemlei:
a)queospedidossejamcompatíveisentresi,ouseja,decorramda
mesmarelaçãodeDireitoMaterial,quenãoseanulem.
b)mesmoJuízocompetenteparaconhecerdetodosospedidos:
paraquesepossacumular,énecessárioqueoJuizestejainvestidodecompetênciaparajulgartodosospedidos(assim,nãosepodecumularcausacívelcomcausadefamília,poisacompetênciaédiferente).
c)adoçãodomesmoprocedimento:oprocedimentoqueveicularáospedidosdeveseromesmo,devesecumularordináriocomordinário,sumário,comsumário.
Atenção:entretanto,serãoaceitosprocedimentosdistintosse,para
todos,puderadotarritoordinário,consoantedispõeoart.292,§2.º,doCPC.
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d)valordacausa:sabe-sequetodacausatemumvalorcerto,aindaquesemconteúdoeconômicoimediato.Osarts.259e260doCPCdãooscritériosdovalordacausa,eoart.261domesmodiplomalegalpermiteaoréuimpugnaressevalornoprazodacontestação.
e)provas:nãobastaapenasalegar,éprecisodemonstraraveracidadedosfatosnarradosealegadosnainicial.Asprovasdocumentais,viaderegra,sãojuntadas
desdelogoàpetiçãoinicial(art.283doCPC)easdemaisformas(pericial,testemunhal,depoimentopessoaletc.)sãoprotestadasparaseremproduzidasemposterioraudiênciadeinstrução.
f)requerimentodecitação:consoanteoart.213doCPC,acitaçãoéoatodesechamaroréuemJuízoparasedefender.Podeserrealizadapelocorreio,porOficialdeJustiçaouporedital.
Temosduasformasdecitação:areal(correioeOficialdeJustiça)ouaficta(editehoracerta).Arealaconteceudefato(ocarteiroentregouacitaçãoparaoréu,que
assinouoavisoderecepção;oOficialcolheuaassinaturadoréunomandado),jáaficta,nãosesabeaocertoseocorreu(nãohádadosprecisosparasesaberseoréuporeditalousesoubedacitaçãoporhoracertadecorredonomeficção).
Nosistemaprocessualpátrio,aregraépelocorreio,excetonasalíneasdoart.222oCPC,vistoque,naquelescasos,acitaçãodeveserpessoal(pormeiodeOficialdeJustiça).Assimocorrenaexecução,quandoasFazendasforemparte,ounasaçõesdeEstado.
Entretanto,existemoutrasformasdecitação:dá-seacitaçãoporedital(art.231dCPC)quandofordesconhecidooréuouresidenteemlugarincertoouinacessível.
Exemplo:citarréuquemoranafavela(localdedifícilacesso)ouquandosetratardeinvasãodeterra(réudesconhecido).
Acitaçãoporhoracerta(art.227doCPC)ocorrequandooOficialdeJustiçaprocur
oréuquetemdomicílioouresidênciacertaportrêsvezes,porémnãooencontrahavendosuspeitadeocultação.Assim,elecitaumparenteouvizinhoeinformaque,nodiaseguinte,nahoraemquesedesignar,irácomparecernaresidênciaparaefetivaracitação.Controledapetiçãoinicial
OJuiz,aoreceberapetiçãoinicial,poderátomar,eventualmente,umadessastrêsprovidências:
a)deferimento:seapetiçãoinicialestiveremtermos,oJuizdespacharáapetição,ordenandoacitaçãodoréupararesponderaostermosdademanda(art.285doCPC);
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b)emenda:dispõeoart.284doCPCquese,apetiçãoinicialnãoestiveremtermos,apresentandolacunas,imperfeiçõesouomissões(arts.282e283doCPC)quenãocomprometamoconteúdo(víciossanáveis),oJuiznãoindeferiráapetiçãoinicialdeplano,contudodeterminaráqueoautoraemendenoprazode10diassobpenadeindeferimento;
c)indeferimentodapetiçãoinicial:prelecionaoart.295doCPCqueoJuizindeferirádeplanoapetiçãoinicialquando:forinepta,houverpartemanifestamentilegítima,oautorcarecerdeinteresseprocessual,houverdecadênciaouprescrição,procedimentoforinadequado(desdequenãosepossaadequá-loaocorreto)e,porfim,nãoatenderàsprescriçõesinseridasnosarts.39,par.ún.,doCPC(endereçoemqueadvogadoreceberáasintimações)e284domesmodiplomalegal(nãoemendarainicialnoprazode10dias).
Apetiçãoinicialéconsideradaineptaquandofaltarpedidooucausadepedir,danarraçãodosfatosnãodecorrerlogicamenteàconclusão,houverpedidojuridicamenteimpossívelehouverpedidosincompatíveisentresi.
Atenção!Nãoseassustemcomonúmerodeinformações.Nãoéparadecorá-las.Bastaler.Provadetesteexigememóriafotográfica.
Importante:
Oindeferimentodapetiçãoinicialextingueoprocessosemjulgamentodemérito,comportandorecursodeapelação.Contudo,esterecursoédiferenciado,pois,nessahipótese,oJuizpoderáseretratarem48(quarentaeoito)horasereformaradecis.Tambémnãoseabrevistaparacontra-razões,porqueoréunãoingressouaindanarelaçãoprocessual.
Porfim,anovareformaprocessualtrouxeumaquestãoimportanteaosistemaeumanovaformadeindeferimentodapetiçãoinicialdenominadajulgamentodeprocessosrepetitivos.
Preconizaoart.285-AdoCPC:QuandoamatériacontrovertidaforunicamentededireitoenoJuízojáhouversidoproferidasentençadetotalimprocedênciaemoutroscasosidênticos,poderáserdispensadaacitaçãoeproferidasentençareproduzindo-seoteordaanteriormenteprolatada.
Importante:aregraédeeconomiaprocessualeacessoàjustiça.DequeadiantaoautoringressarcomumaaçãoseoJuizjásabedeantemãooseuresultado?Seria
desperdíciomovimentaramáquinadoJudiciárioàtoa.Evidentequedevemconcorrerdoisrequisitos:1)matériadedireito(tesejurídica)e2)processosrepetitivos(ouseja,oJuizdaqueladeterminadavarasemprejulgaaquelateseimprocedente).
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ÚltimasinformaçõesdasentençacaberáapelaçãoeoJuizpoderáseretratarem5(cinco)dias.Casonãoofaça,determinaráacitaçãodoréuparaapresentarcontra-razões.
Contestação(art.300doCPC)
Odireitodeaçãonãoévocabuláriorestritodoautor,poisoréutambémtemdireitoumatutelajurisdicional.Ocorrequeoautorexercitaestedireitonapetiçãoinicialeoréu,nacontestação,segundooart.5.º,LV,daCF.Oautorformulaumapretensão,fazumpedidonaaçãoe,nacontestação,oréuaocontrário,nãoformulanenhumapretensão,masresisteaopedidodoautor.Éumaespéciedogênerodedefesa.Oprazodacontestaçãoéde15diascontadosdajuntadaaosautosdoAR(seacitaçãoforporcarta)oudomandado(seacitaçãofoipormeideOficialdeJustiça).
Importante:
Hádeseobservaralgunsregrassobreprazo:MPeFazendaPúblicatêmprazoemquádruploparacontestar(art.188doCPC).Havendomaisdeumréuassistidoporprocuradoresdiferentes,oprazoseráemdobro(art.191doCPC).Quandohouverváriosréuseajuntadadosseusmandadossederemdiasdistintos,oprazoparaquetodossedefendamcomeçaacontarapartirdajuntadadoúltimomandado(art.241,III,doCPC).
Regrasdecontestação
ExistemdoisprincípiosimportantíssimosreferentesàcontestaçãoquedevemserobjetodeentendimentoparaoExame.
Essesprincípiostambémserãomuitoúteisnavidaprática.Talvezvocêsnãoconcordemcomelesnumprimeiromomento,masdepoisvocêsverãooquãoimportanteselessão.
a)eventualidade:conhecidatambémcomoregradeconcentração.Oréutemdealegartodamatériadedefesa,nacontestação,especificandoasprovasquepretenproduzir,consoanteoart.300doCPC,sobpenadepreclusão.
Exemplo:oréusedefendeealegaquepreliminarmentenuncaassinouocontrato.Se
oJuizentenderqueeleassinouocontrato,jáhouvepagamentoe,seentenderquenãohouvepagamento,ocontratoénulo.-49
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Háexceçãoaoprincípiodaeventualidadequando:Ihouverdireitosuperveniente;I
matériaqueoJuizpossaconhecerdeofícioeIIIporautorizaçãolegal(exemploprescrição).Essasmatériaspodemsersuscitadasapósacontestação(art.303doCPCb)ônusdaimpugnaçãoespecífica:assisteaoréuodeverdesemanifestarprecisamentesobreosfatosarticuladosnainicial,sobpenadeincidirnosefei
tosdarevelia.Éproibidaadefesapornegativageral.ExceçãofeitaaocuradordativoeaórgãodoMPenoqueserefereaodireitoindisponível.
Preliminaremérito
Importantesaberque,antesdeoréusedefender,elepodeargüiraspreliminaresnacontestação,quesãomatériasquedevemserdiscutidasantesdoDireitoMaterialcontrovertido.Aspreliminaresvisamatacaroprocessoqueveiculaapretensãodoautor.Elasestãoenumeradasnoart.301doCPC,que,reforce-se,nãoatacamodireitodoautoresimoPRÓPRIOprocessoporondecorreopedidodele:
a)inexistênciaounulidadedecitação;b)incompetênciaabsoluta(quepodesermaterialoufuncional);
c)inépciadainicial;
d)perempção(quandooautor,portrêsvezes,dáensejoàextinçãodoprocessoporabandono);
e)litispendência(quandoseproduzaçãoanteriormenteajuizadaart.219doCPC);
f)coisajulgada(imutabilidadedosefeitosdasentença.Reproduzação
anteriormentejulgada);
g)conexão(art.103doCPC);
h)incapacidadedeparteourepresentação;
i)convençãodearbitragem(previsãonaLein.9.307/96.Asparteselegemumárbitrooucâmaraarbitralparadirimiroconflito;logo,nãosepodebuscaroJudiciário);
j)carênciadaação(confiraoart.267,VI,doCPCeasexplicaçõesanteriores);
l)faltadecauçãoououtraprestaçãoquealeiexijaoato.
Nãoesquecer:énecessárioexplicitarquetodasasmatériasindicadasnesseartigopodemserconhecidasdeofíciopeloJuizdeDireito,exceçãofeitaàconvençãodearbitragem,nostermosdoart.301,§4.º,doCPC.(Essainformação,aomenosporviaindireta,jácaiunoExamediversasvezes.FIQUEMATENTOS!)
Quandoserefereaomérito(que,aocontráriodaspreliminares,éopróprioDireitoMaterialdiscutidoentreaspartes),suaalegaçãonoJudiciáriopodeserdivididaemdiretaeindireta.
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Logo,sepodemnegartantoosfatosconstitutivosdodireitodoautor(defesadireta)exemplo:nãobatinocarro,nuncaassineiocontratocomo,semnegarosfatosconstitutivos,impor-lheoutrosmodificativos,extintivosouimpeditivos(defesa
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indireta)exemplo:assineiocontrato,masjápaguei.Batinocarro,masfoiculpadoautor.
1.Exceção(arts.304a314doCPC)Sãotrêsmodalidades,asaber:
a)incompetência(art.112doCPC);b)impedimento(art.134doCPC);
c)suspeição(art.135doCPC).
Quandoserefereàexceção,deve-seteremmentequeelaéumincidenteprocessualdestinadoàargüiçãodaincompetênciarelativadoJuízoouimpedimentooususpeiçãodoJuiz.Nãosetratadeumaação,masdeumincidenteprocessualqueseráapresentadosemprejuízodacontestação.
Trata-sedeumaformaadequadaparaargüiressesprocedimentosforadacontestaçãoedaspreliminaresdemérito(jáquenãoconstamnoart.301doCPC).
Acompetênciaeaimparcialidadesãopressupostosprocessuaispositivosdedesenvolvimentodoprocesso.NãoésuficienteoJuizestarinvestidodejurisdiçãoparaatuaremumcasoconcreto,poislheéaindaindispensávelàverificaçãodacompetênciacomolimitedoseupoderjurisdicionaleaausênciadeimpedimentoouobstáculosprevistosnosistemaquepossamafastarojulgadordacausa.
Qualquerquesejaaexceção,elaprovocaaimediatasuspensãodoprocesso,emconsonânciacomosarts.265,III,e306,ambosdoCPC.Trata-sedeumasuspensãoautomática.
OCPCindicaoprazode15diascontadosdofatoqueocasionouasuspeição,oimpedimentoeaincompetência.Aargüiçãopodeserfeitaantesoujuntocoma
contestação(arts.297e305doCPC).
Dá-seoprocedimentodaseguintemaneira:
1.1Exceçãodeincompetência(arts.307e311doCPC)AexceçãodeincompetênciaéoincidentepeloqualoréuargúiaincompetênciarelativadoJuízo(territorial)requerendoqueosautossejamremetidosparaoJuízocompetente.
Aincompetênciaabsoluta,comovimos,éargüidanapreliminardecontestação(art.301,II,doCPC).
Éfeitapormeiodepetiçãoescrita,fundamentadaeinstruídacomasprovasdisponíveis,indicandooJuízocompetenteparaconhecimentodacausa(art.307doCPC).Julgadaprocedenteounãoaexceção,oprocessoretornaaoseucursonormal.
Importante:dadecisãodoincidentecaberáagravo.
Aincompetênciarelativanãopodeserconhecidadeofício(art.114eSúmulan.33doSTJ).Aúnicaexceçãoestáprevistanoart.112,par.ún.,doCPC:quandooJuizverificarqueocontratodeadesãoqueinstruioprocessopossuicláusuladeeleiçãoforonula,poiscriadaparaprejudicaroconsumidor.
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Exemplo:empresadeSãoPauloquecontratanoBrasilinteiroeestabeleceforodeeleiçãoemsuasede.EventuaisaçõesdistribuídasemSãoPaulocontraconsumidoresquemoramlongepodemserdeclinadasdeofíciopeloMagistradoremetendoosautosparaacomarcadoréu.
Seapartenãoopuseraexceçãodeincompetêncianotempoemododevido,ocorre
aprorrogaçãodacompetência.1.2Exceçãodeimpedimento(objetiva)esuspeição(subjetiva)Essaexceçãoestáprevistanosarts.312e314doCPC.
Hádeseobservaroseguinte:enquantonaexceçãodeincompetênciaoobjetivoéafastaroórgãojurisdicional,naexceçãodeimpedimentooususpeiçãoéopróprioJuqueméafastadoporser,emprincípio,parcial,podendofavoreceralgumadaspartes,tantoqueoprocesso,quandoacolhidaaexceção,nãosedeslocadevara,apenasoMagistradoéqueésubstituído.
Oimpedimento,segundooart.134doCPC,acontecenoscasosemqueaprovase
fazdeplano,porqueaparcialidadedoJuizéinferidadesdelogo(exemplo:oJuizfoipartenoprocesso,atuoucomoadvogadodacausa,éparentedeumadaspartesetc.).Nasuspeição,ocorremcasosdepresunçãorelativaemqueexisteanecessidadedeseprovaraparcialidade,poisnãoháprovadocumentalsuficiente(amigoíntimo,inimigcapitaletc.).
AsexceçõessãosempredirigidasaoJuizdacausa,quepoderá:a)acolheroimpedimentoouasuspeição(nãoaimparcialidadeemsimesma,masaiminênciadeseprolatarumasentençamaculada),enviandoosautosaoseusubstitutolegal;
b)nãoacolhee,nessecaso,darásuasrazõesem10diasparaoTribunal.
Regrasimportantes:-Hádeseobservarqueosmotivosenumeradosnosarts.134e135doCPCaplicam-seaoMP.
-Oimpedimentoétãograveque,seapartenãodepusernoprazode15dias,poderáfazê-loposteriormente.
2.Reconvenção(art.315doCPC)Alémdacontestação,daqualsedefendediretamenteoréudopedidodoautor,pode,esemperderessacondição,nomomentodaresposta,formularumapretensãoemfacedeste.Essefenômenojurídicorecebeonomedereconvenção.
Reconvençãoéumaaçãopropostapeloréucontraoautornomesmoprocesso.Trata-sedeumafaculdadeprocessual.Éconsideradoumcontraataquequeoréuformulacombasenoprincípiodaeconomiaprocessual.Elanãosubstituiadefesa,poisapresentaoutrafinalidade.
Exemplo:JoãopropõeaçãocontraJosécobrandoaentregadeduassacasdecaféquehaviamsidoavençadas.Josénãosósedefende(contestação)comprovandoqueentregouassacas,comoapresentareconvençãocobrandodeJoãoovalordaentrega,poisnãoforaefetivada.
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2.1ProcessamentoÉumaverdadeiraação.Presentestodososrequisitosdoart.282doCPC,processa-senosmesmosautosqueaaçãoprincipal(nãoseformaumprocessoapenso).Trata-sedeumaaçãoautônomaenãoestásujeitaàsortedaaçãoprincipal,poisestãounidasapenaspelaconexão.
2.2Legitimidade
Sóoréuélegitimadoativoparaajuizarareconvençãoesóoautorpodeserdemandado.Deve-seconsiderarqueosubstitutoprocessualnãopodereconvir,poisaspartesmantêmamesmaqualidadejurídicanareconvençãoenoprocessoprincipal.
2.3ConexãoSomenteseadmiteareconvençãoseexistirconexãocomaaçãoprincipaloucomamatériadedefesa.
2.4CompetênciaOJuizdacausaprincipal,vistoquesãojulgadosnamesmasentença.
2.5RitoSegueodaaçãoprincipal.
Importante:
Algumasregrasgeraisdevemserobservadas,asaber:Iareconvençãoéoferecidasimultaneamentecomacontestação,sobpenadepreclusãoconsumativa;IIoautorreconvindoéintimadoparasedefendereapresentardefesa(nãoécitado,poisjátemadvogadonosautos)noprazode15dias;IIIasentençaéproferidaparaosdoisprocedimentos,cabendoapelação.Contudo,cabeagravodadecisãoqueindefereliminarmenteareconvenção;IVaextinçãodaaçãoprincipalnãoobstaoprocedimentodareconvenção,assimcomoadesistência.
Nãocabereconvençãonoritosumário,noJuizadoEspecialCível,nasaçõespossessóriasenodespejo.
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TÍTULOIVANTECIPAÇÃODETUTELAEFASEORDINATÓRIA
CAPÍTULOIINTRODUÇÃO
AantecipaçãodetutelaéinstitutodegrandeaplicabilidadepráticaentreosoperadoresdoDireitoecomumaltograudeincidêncianoExamedeOrdem.Afaseordinatória(que,recentemente,tambémvemsendoexigida)localiza-senomeiodoprocesso,apósaapresentaçãodapetiçãoinicialedadefesa,masantesdafasedasprovas.Temafinalidadecomoopróprionomedizdecolocarordemno
processo,nassituaçõesconformeveremosaseguir.-55
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CAPÍTULOIIANTECIPAÇÃODETUTELA
1.HistóricoOtemposemprefoifatordedescontentamentoparaoperadoresdoDireito.Asreformasempreendidasprincipalmentenasduasúltimasdécadasdebruçarammuitaspáginassobreaefetividadedoprocessoeomododemelhorotimizaçãodobinômiotempo-tutela.
Importante:denadaadiantaoJuizteraptidãopararesolverconflitosseelenãopodeaceleraramarchadoprocessoemalgunsmomentosoumesmo
anteciparatosqueseriampraticadosemoutromomento.Pensenadesignaçãodeumaaudiênciaparadaquiaseismeseseatestemunhaprincipaldocasoestejamorrendo,pensenumaaçãodecobrançaemqueoréucomeçaadilapidaroseupatrimôniocomointuitodereduzirainsolvência.Senãosecriarmecanismosdeantecipação,oprocessosetornainútilparaofimaoqualsedestina.
AtéoadventodatutelaantecipadapelaLein.8.952/94,aúnicamedidacapazdearredaroproblemadotempodentrodosistemaeraoprocessocautelar.Foidedicadopelolegisladortodoumlivro,oIII,parasuasespécieseseumododeoperacionalizar(arts.796a889doCPC).
Todavia,oprocessocautelartemumfimmuitoespecíficonosistema:salvaguardarautilidadedeumprocessoditoprincipal.Suafunçãoéeminentementeassecuratórianãoobjetivaaantecipaçãodopedidodeméritoformuladopeloautor,masapenasfazcomqueessatutela(quesomenteseriadadaemumasentença)possateralgumaserventianomundopráticoenãoselimiteàmeramanifestaçãonopapel.
Ocorrequeexistemsituaçõesnasquaisaurgênciaexigeaprópriaantecipaçãodopedidoformulado.Naausênciademedicamentoespecífico,passaramaexpandirousodascautelaresparaessasfunções(funçõesessas,diga-se,quenãoforamconcebidasquandodesuacriação:vulgarmentefalando,ascautelaressatisfativas).
Afimdesedarcorretotratoàtécnicaprocessualeretomaraaplicaçãodos
institutosparaaquiloaqueforamcriados,olegisladorencartounoCPCapossibilidadedeantecipaçãodatutela(art.273doCPC),comoobjetivodecanalizarparaláasmedidasantecipatóriasdemérito,desdequepreenchidasassituaçõesaliprevistas.
Emresumo:temosduasmodalidadesdemedidasdeurgêncianosistema:astutelascautelareseatutelaantecipada.
2.DefiniçãoDemodobemresumido,anteciparatutelaéanteciparosefeitosdopedidodoautor.
Viaderegra,apenasoautordademandapoderápediratutelaantecipada,vistoqueseantecipaalgoqueépreviamentepedidoeque,deordinário,trata-sedeprerrogativaexclusivadoautor.
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Importante:todavia,alegislaçãoprocessualnãoimpedequeoréuofaçanoscasosemqueeleformulepedido,assimcomonareconvençãoounopedidocontraposto.
3.Pressupostosparaconcessãodatutela(positivos)Atutelaantecipadanecessitadepressupostosparaquesejaconcedida.Elespode
mserassimclassificados:1necessários(sãoospressupostosqueobrigatoriamentedevemexistir);2cumulativos-alternativos(sãoaquelesquedevemexistir,masapenasumdeles;assim,paraqueseconfigureatutelaantecipada,devemconterospressupostosnecessárioseumdosalternativos).
Osnecessáriossãoaprovainequívocaeaverossimilhança.Essesdoisdevemestarpresentesemtodosospedidos.
Oscumulativos-alternativospodemserdetrêsordens:
a)receiodedanoirreparáveloudedifícilreparação;
b)abusododireitodedefesaoumanifestopropósitoprotelatóriodoréuou
c)incontroversibilidadedosfatos.
Vamos,então,aoestudodosinstitutosisoladamente:
3.1ProvainequívocaeverossimilhançadaalegaçãoProvainequívocaéaquelaquenãocomportaduplainterpretação,ouseja,representaclaramenteaquiloqueseutextoreproduz.AprovaAéA,BéBeassimpordiante.Verossimilhançaéaforçapersuasivaqueestaprova(inequívoca)temnoconvencimentodoMagistradoparaanteciparosefeitosdatutelaounegarsua
concessão.
Exemplo:umcontratodelocaçãoéprovainequívoca,poisbastalê-loparasaberdoquesetrata.Agora,aforçaqueessecontratopodeternoconvencimentodoJuiznocasoconcretochama-severossimilhança.
3.2DanoirreparáveloudedifícilreparaçãoÉaurgênciaqueserequerdamedida.Évocábulosinônimodopericuluminmora(paraoExamedeOrdem).
3.3.AbusododireitodedefesaoupropósitoprotelatóriodoréuAlei,maisumavez,nãodáparâmetrosdoquevemaseresseabuso.Trata-sede
umanormadeconceitovago,cabendoaoJuizinterpretardamaneiraquemelhorlheaprouver.OquesepretendedizeréqueolegisladordeuafaculdadeaoMagistradodeconcederatutela(sempreapedidodoautor)casoverifiquequeoréu,extrapolandoseudireitodedefesa,postergueoutentepostergarasoluçãodalide.Assim,pode-sedizerdosrecursosinfundadosouclaramenteemafrontaatextodelei.
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3.4IncontrovérsiaO§6.ºintroduzidopelaLei.n.10.444/2002permiteumanovaformadeantecipação.Ospedidosquesetornaramincontroversospodemserantecipados.
Exemplo:seoautorformulatrêspedidoseoréusedefendeapenasdedois,pode-seanteciparessepedidoquenãofoiatacado(e,portanto,tornou-seincontroverso
permitindosuaexecuçãodesdejá.Osdemaiscontinuamtramitandonoprocesso.4.RequerimentoefundamentaçãoAocontráriodoquesepensa,atutelaantecipadanãoprecisanecessariamenteserrequeridanainicial.Podeserpleiteadaaqualquertempoporpetiçãosimples,oralmenteemaudiênciae,inclusive,serrequeridaatéasentença(alegaçõesfinais)
DeveoJuiz,aodecidirsobreaantecipação,explicaredemonstrarquaissãoeondeseencontramessespressupostose,nocasodeindeferimento,demonstraràparteoqueficoufaltando.
Oart.273,§1.º,éredundante,aodizerqueadecisãodevaser
fundamentada,regraestajáprevistaemnossoordenamentojurídicosejanoart.165doCPC,sejanoart.93,IX,daCF.
5.RevogaçãoerecursoO§4.ºdoart.273doCPCpreconizaqueatutelaantecipadapoderáserrevogadaoumodificadaaqualquertempoemdecisãofundamentada.
Quantoaorecursocontraadecisãodatutela,nãorestadúvidas,poisoart.273,§5.º,deixaclaroaoaduzirqueconcedidaounãoaantecipaçãodatutela,prosseguirprocessoatéfinaldojulgamento.Senãopõetermoaofeito,evidentementetrata-sededecisãointerlocutória,agravável,portanto.
Oréu,umavezintimadodadecisãoqueantecipouatutela,poderáagravar.
6.Fungibilidadeentretutelascautelareantecipatória(§7.º)Adoutrinaeajurisprudêncianãoconseguiram,desdeaintroduçãodaTAnoordenamentojurídico,estabelecerumparâmetroobjetivodeclassificaçãoparadistinguirtutelaantecipadadetutelacautelar.
Logo,emvirtudedessadificuldadedooperadordoDireitoemalgunscasosdedescobrirqualamedidadeurgênciaparaasituaçãoconcreta,équeolegisladoracrescentouo§7.ºnoart.273,queassimdispõe:Seoautor,atítulodeantecipadetutela,requererprovidênciadenaturezacautelar,poderáoJuiz,quandopresentesosrespectivospressupostos,deferiramedidacautelaremcaráterincidentalaoprocesso
ajuizado.
Mudançadignadeaplausos,quevisourelativizaraformaprocessualemdetrimentodaefetividadeedaurgência.
Nãoobstantealeitenhapreconizadoafungibilidadedecautelarparatutelaantecipada,éevidentequeocontráriotambémseráaceito,afinal,nãoexistefungibilidadeemumúnicosentidovetorial.Sempreéumaruademãodupla.
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Exemplo:oautorrequerprovidênciacautelareoJuizentendequeocasoédetutelaantecipada.Emvezdeindeferiropedidoporserprocessualmenteinadequado,oJuizconverteamedidaemtutelaantecipadaepedequeoautoremendeopedido,fazendoasmudançasnecessárias.
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CAPÍTULOIIIFASEORDINATÓRIA
1.Faseordinatória(arts.319e331doCPC)Afaseordinatóriaéaquelacompreendidaentreasprovidênciaspreliminareseojulgamentoconformeoestadodoprocesso.Nessafase,oJuizanalisaráoprocessoeoprepararáparaumadastrêspossibilidades:extinçãoimediata,julgamentoantecipadodeméritoousaneamentocomposteriorremessaparafaseinstrutória.
1.1ProvidênciaspreliminaresOJuizpreparaoprocessoparajulgamento,conformeoseuestado.
Revelia:casooréunãocontesteaação,reputar-se-ãoverdadeirososfatosalegadospeloautor(art.319doCPC).Osprazoscorrerãoindependentementedeintimaçãocomadecretaçãodarevelia,podendoorevelintervirnoprocesso,recebendo-onoestadoemqueseencontra.Todavia,nãosedecretaráareveliaquando:
Iemcasodelitisconsórcio,umdosréuscontestarofeito;IItratar-sededireitoindisponível;IIIpetiçãoinicialdesacompanhadadeinstrumentopúblicoquealeiconsidereindispensável.
1.2Declaraçãoincidente,réplicaejulgamentoconformeoestadodoprocessoPoderãoaspartesingressarcomachamadaaçãodeclaratóriaincidental,conformedispõeoart.5.ºdoCPC,pleiteandoqueoJuizprolatesentençaincidente,declaranaexistênciaounãododireitodependerojulgamentodalide.Oprazoéde10diasparoautorede15diasparaoréu.
Aréplica(arts.326e327doCPC)éavistadoprocessodadapeloJuizparaoautor,afimdequeestesemanifesteem10diassobreacontestaçãoemdoiscasos
específicos:sehouverdefesademéritoindireta(conformevimosnaauladecontestação)e/outenhasidoaduzidaumadaspreliminaresdoart.301doCPC.
Ojulgamentoconformeoestadodoprocessoencontra-senosarts.329e331doCPC:
IpoderáoJuizextinguiroprocessodeplano,verificandoaexistênciadeumadashipótesesdosarts.267e269,IIaV,doCPC.Nãoseaplicaoinc.I,porqueoJuiznecessariamenteprecisaráapreciaropedidocf.art.329doCPC;IIoJuizpoderájulgarantecipadamentealidequando(art.330doCPC):a)setratardematériadedireitoou,sendodedireitoedefatonãoprecisarproduzir
provaemaudiência;b)quandoocorrerarevelia(art.319doCPC).
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Entende-secomomatériadedireitoaaplicaçãodaleiaocasoconcreto,nãonecessitando,assim,deaudiênciadeinstrução.Narevelia,osfatostornam-seincontroversos,eelesindependemdeprova,segundodispõeoart.334,III,doCPC;
IIIfinalmente,seoprocessonãoincidiremnenhumadashipótesesanteriores,oJ
zdeDireitodesignaráaudiênciadetentativadeconciliaçãopararealizar-senoprazo30(trinta)dias,daqualdeverãocompareceraspartesouprocuradoresprepostoscompoderesparatransigir:
a)sehouveracordo,reduz-seotermoesehomologaporsentença;b)senãohouveracordo,oJuizdeDireitofixaráospontoscontrovertidos,resolvendoasquestõesprocessuaispendentesedeterminandoaproduçãodeprovasparaapróximafase.
1.3Audiênciapreliminar(art.331doCPC)Éaantigaaudiênciadeconciliaçãoprevistanoart.331doCPC,vistoquehouveduasalteraçõesdesumaimportâncianesseartigo,umadecaráterformaleoutranoconteúdo.Adecaráterformalindicaqueaspartesserãointimadasacompareceremaudiênciaeautorizatambémarepresentaçãoporprocuradores,comvistaafacilitarparticipaçãodoslitigantesnaaudiênciapreliminar;contudo,aausênciadeumadelanãogeraprejuízo,apenasdá-seconhecimentodequenãohaveráconciliação.
Asegundafoioacréscimodo§3.ºaoart.331,oqualconfereaoJuizapossibilidadedeafastaraaudiênciapreliminarnosseguintescasos:a)direitosindisponíveis:aquelesdireitosquenãoadmitemtransação,pelaregrado.
841doCPC;b)quando,pelascircunstânciasdaação,oJuizsentiraforteimpressãodequeaspartesnãopretendemnegociarumacordoenãoseconciliarãodemaneiraalguma.AlgunsprofissionaisdoDireitoentendemquehouveumequívocodaleinessesentido,vistoquenãosepodeesquecerdequeoobjetivodessaaudiêncianãoétão-somenteaconciliação,mastambémparafixarospontoscontrovertidosedeferirprovas.Aconciliaçãoéapenasumdospontos.Alémdisso,nãohácomooJuizsaberdefatoseaspartesdesejamounãoaconciliação,excetoseofertaramanifestaçãodaspartesnestesentido.
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TÍTULOVPROVAS
CAPÍTULOITEORIAGERALDASPROVAS
Paradeclararaprocedênciaouimprocedênciadeumademanda,oJuizexaminaaquestãosobdoisaspectos:odireito(aaplicaçãodaleinocasoconcreto)eofatoprópriocasoconcreto).
Mas,pelaprópriainérciadajurisdição,queédasuaessência,aoJuizjábastaoconhecimentododireito.Osfatossobrequalaleiirádecidircompetemàspartestrazeremaoprocesso.Essaéaobrigação,viaderegra,doautoredoréu.
NoraciocíniosilogísticoqueoJuizdesenvolveaoproferirumasentença,apremissamaioréanormajurídica,querequerumadadaconduta,apremissamenoréasituaçãodefatoconcretoeaconclusãoéaimprocedênciaouprocedênciadopedido
Emconclusão:paraqueoJuizinterpreteumdadodireitonocasoconcreto,énecessáriotrazeraoseuconhecimentoassituaçõesdefato,poisdenadaadiantaodireitoser,emtese,favorável,seapartenãoconseguedemonstrarqueestásobreaincidênciadanorma.
Importante:portanto,provaéomeiopeloqualoMagistradotomaconhecimentodosfatosqueembasamapretensãodaspartes.Aprovatemumobjeto(provardeterminadofato),umafinalidade(formaraconvicçãodealguém)eumdestinatário(aquelequedeveserconvencido).
1.ObjetoOobjetodasprovassãoosfatos.Exceçãoaessaregraestáinseridanoart.337,quandoapartedevefazerprovadedireitomunicipal,estadual,estrangeiroouconsuetudinário,afimdeseaferirexistência,conteúdoevigênciadestes.
1.1FatosqueindependemdeprovaNotórios:sãoaquelesdeconhecimentogerale,porisso,aprovaédesnecessáriaou
inútil(datashistóricas,impeachmentdoPresidente,porexemplo).Anotoriedadeserestringeaolocalondeofatoseráprovadoenãoemtodoopaís.
Confessados:sãoosfatosalegadosporumaparte(desdequesetratededireitodisponível)econfessadospelapartecontrária,comoocorrecomaconfissão(art.34doCPC)e,porconseguinte,independedeprova.Aplica-setambémaocasodaconfissãofictaprevistacomoônusnainobservânciadaimpugnaçãoespecíficadoart.
302.Incontroversos:naverdade,trata-sedeumareproduçãodoincisoanterior.Incontroversossãoaquelessobreosquaisaspartesnãomaisdiscutem,poisnãohouvcontra-fatosaosalegadospeloautor,nãohavendo,portanto,fatosaseprovar,pois
delesaspartesnãodivergem.Todavia,aregradanãoproduçãodeprovaspela
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incontrovérsianãoaplicaseusefeitosquandorecairnashipótesesdosarts.320oumesmodo302.
Presunçãolegal:existemcasosemquealeidácomoverdadeirosdeterminadosfatose,nessescasos,estáapartedispensadadeprová-los.Emsendoapresunçãoabsoluta(iureetdejure),nãoseadmiteprovaemcontrário.Jánapresunçãorelativa(iuris
tantum),aparteemfavordequemmilitaapresunçãoigualmentenãotemoônusdeprovar,poisessapresunçãoinverteoônusdaprova,podendooadversárioproduzirprovacontráriaaessapresunção.Nãosetratadeinvestigarosfatos,masdefiniraconseqüênciasjurídicasaplicáveisadeterminadosfatos.Essetipoderesolução,portanto,estánocampodoDireitoMaterialenãonoprocesso.
Irrelevantes:sãoaquelesquenãoapresentamreflexoalgumnasoluçãodademanda.
2.MeiosdeprovaOsmeiosdeprovasãoosmeiospessoaisoumateriaistrazidosaoprocessopararevelaraoJuizaverdadedeumfato(ato,pessoaoucoisa).Ocódigodisciplinasetemeiosdeseprovar:depoimentopessoal(arts.342a347),confissão(arts.348a3
54),exibiçãodedocumentosoucoisa(arts.355a363),provadocumental(arts.364a399),provatestemunhal(arts.400a419),provapericial(arts.420a439)einspeçãojudicial(arts.440a443).Entretanto,esserolnãoétaxativo.Outrosmeiosdesdequenãosejamhábeisaprovaraverdadedosfatos.
2.1.ProvaemprestadaÉomeionãoprevisto,masadmissível.Emboranormalmenteaprovasejaproduzidanoprocessoondeosfatosforamalegados,nadaobstaautilizaçãodeprovaobtidaemoutroprocesso.Paraavalidadedaprova,énecessárioquetenhasido
validamenteproduzidanoprocessodeorigemesejasubmetidaaocontraditórionoprocessoondesebuscaproduzirosefeitosdaprova.
3.Ônusdaprova(art.333doCPC)Éoencargoatribuídopelaleiacadaumadaspartes,afimdedemonstraraocorrênciadosfatosdoseuprópriointeressenoprocesso.OônusdaprovaassumerelevodecisivoquandoainstruçãonãopermiteaoJuizumconvencimentoseguroarespeitodasquestõesaelesubmetidas,jáqueoônusdaprovaédefundamentalimportânciaquandonãoháprovassuficientes.
Seasprovasestãonosautos,asregrasdoônussãodesnecessárias.
Provadososfatos,oJuiztão-somenteadequaráànormajurídicapertinente,mas,se
nãohá,énecessárioqueosistematraceprincípiosaseremtrilhadospeloJuizparachegaràjustasoluçãodademanda.
Assimseencarregaadistribuiçãodoônusdaprova,queédivididopelaposiçãoprocessualquecadaparteassume.
Aoautorénecessárioprovarosfatosconstitutivosdeseudireitoeaoréuosfatosmodificativos,impeditivoseextintivosdessedireito.Éateoriadointeresse.Oônusprobandiatua,então,comocritériodejuízoválidoaoacessodeumaprovafaltante.
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Indicaqualpartesuportaráasconseqüênciasnegativasdalacunaexistentenoconjunprobatório,quesãoregrasdejulgamentooudistribuiçãoderiscoscomoasseveraBarbosaMoreira.
Adúvidaouainsuficiênciadeprovasquantoaofatoconstitutivosimplesmentemilitacontraoautor,julgandoademandainsuficiente.Éevidenteque,seoautor
afirmacertofatoconstitutivo,temoréuinteresseemdemonstrarquetalfatonãoexistiu.
Oparágrafoúnicodoart.333admiteainversãocontratualdoônusdaprovaouasalteraçõesfixadasnocaput,conquantonãorecairsobreodireitoindisponívelnemtorneexcessivamentedifícilàparteoexercíciodeseudireito,casosemqueaconvençãoseránula.
4.MomentosdaprovaeaquisiçãodaprovaTrêssãoosmomentosdaprova:omomentodorequerimento,omomentododeferimentoeomomentodaprodução.Odorequerimentoéfeitonapetiçãoinicialpeloautor(art.282,VI)enacontestaçãopeloréu(art.300).Ododeferimentoe
examedepertinênciaénosaneamento,edaproduçãoénaaudiênciadeinstruçãoejulgamento,salvoaprovaantecipadaeaprovadeforaaserproduzidaporprecatória.
OutropontoaseverificaréqueoJuizlevaráemconsideraçãotodasasprovasexistentesnosditossemamínimapreocupaçãosobreaorigemdecadaumanemquemasproduziu.Oqueimportaéaexistênciadaprovaenãoascircunstânciasemquevieramaoprocesso(art.131doCPC).
Lembre-se:essaéaregradaaquisiçãodaprova,pelaqualtodaprovavindaaosautoseconsideraintegrantedoprocessoouadquiridaporele.Éoconhecidomáximo.Oquenãoestánosautosnãoestánomundo.
5.PrincípiosregentesdaprovaImediatidade(art.336doCPC):contatodiretoquedeveráteroJuizcomasprovas,asparteseseusprocuradores,ensejando,comisso,aformaçãodeseulivreconhecimento.Concentração(art.455doCPC):traduzaexigêncialegaldequeainstruçãoseinicieeterminenumamesmaaudiência,permitindo,semdelongas,umaapreciaçãomaiscorretaeatualdoconjuntoprobatório.Nemsempreaconcentraçãoépossível,pois,àsvezes,nãoseencontranolocalondetramitaoprocessooudevaserproduzidoantesdomomentoprocedimentalpróprio,visandoprevenirouassegurarumdadodireito(art.846ess.doCPC).
Aesteprincípiodesembocamaindadoisoutros:odaoralidade,oqualpermiteaproduçãodetodasasprovasdenaturezaoraleodaidentidadefísicadoJuiz(art.2)pondooMagistradoemcontatoimediatocomaspartes,testemunhaseperitos,ficando
oJuizquecolheuasprovasinstituídoaproferirasentença.6.Presunções,indíciosemáximasdeexperiênciaOcódigosilenciousobreaspresunçõeseindícios,limitando-se,noart.335,adisporsobreasmáximasdeexperiência.Emfaltadenormasjurídicasparticulares,
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Juizaplicaráasregrasdeexperiênciascomunssubministradaspelaobservaçãodoqueordinariamenteaconteceeaindaasregrasdeexperiênciatécnicaressalvadoquantoaesta,oexamepericial.
Esseartigoexplicaqueaatividadeprobatóriadaspartestemporfinalidade
convenceroJuizdaexistênciaounãodedeterminadosfatosdosquaissepretendeextrairumaconseqüênciajurídica.
Viaderegra,sãoasprovasdiretasquefornecemaoJuizaidéiaobjetivadofatoprobando:atestemunhanarraosfatosconformeviueouviu;operitodescreveoincidente;odevedorconfessaadívida;odocumentorepresentaalgo.Emtodosessescasos,oJuiz,queéodestinatáriodaprova,temaidéiadosfatossemqualquerdedução,poislhesãoapresentadosobjetivamente.
Entretanto,quandonãoépossívelaprovadiretadofatoprincipal,apartefazprovdefatoscircunstanciaisquesãochamadosdeindícios.
Indícioétodacircunstânciadefatodaqualsepodeextrairaconvicçãodaexistênciadofatoprincipal.Sãopalavrascomunsasetrabalharcomindício:suspeitooumesmocertograudeprobabilidade.
Aprovaindiretaéoresultadodeumprocessológico,comocausaeefeito.Dadaaexistênciadaquelefato,écertoqueexistiu.
Exemplo:obotãodeumcasaco,juntoaocofreassombrado,quecaiudaroupadealguém,muitoprovávelquesejadoladrão.
Mas,porsisó,noestadopotencial,oindícionãotemqualquervalor.Comocausaeefeitodeoutro,háumsaltomentalentreaprovadoindícioeaconvicçãodofatoprincipal.Estaponte,esteeloéchamadodepresunção.
Atenção!
Provadoumfatoquenãoéoprincipal(indício),chega-seaumalinhaderaciocínioparaaconvicçãodofatoprincipal(presunção).
Aspresunçõeslegaispodemserabsolutasourelativas.Absolutaéaquelaquenãoadmiteprovaemcontrário,ouseja,aleireconhecedeterminadasituaçãoproibindoquesefaçaprovaemcontrárioeoJuiznãopodeconvencer-sedomododiverso.
Jáaspresunçõesrelativassãoaquelasqueadmitemprovaemcontrário.Provadoumfato(quenãoéoprincipal),chega-se,porpresunção,àconvicçãodaexistênciaumfatoprincipal.Seessapresunçãoérelativa,apartecontráriapodefazerprova
contraaconvicçãodequeoprincipalexiste,tentandoquebraronexoentrecausaeefeitoinstituídopelapresunção.
Entretanto,parasechegaraumfatocircunstancialprovadoaconvicçãodofatoprincipal,nemsempreexisteumanormajurídicaqueprevêapresunçãolegal.Senãohouverpresunçãolegal,oJuizchegaaofatoprincipalporpresunçãohumana(judiciaouhomini)queresultadaexperiênciacomumoudaexperiênciatécnica.Essaexperiênciaéextraídadaobservaçãoque,deordinária,ocorreemumdadogruposocial(comum)ouresultandodaaplicaçãoouatuaçãodasleisdanaturezaquepodesertraduzidopeloJuizouporperícia.
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Essasregrasdeexperiência(comumoutécnica)nãoestãonocampodosfatose,portanto,doônusdaprova,podendoedevendooJuizaplicá-lasdeofíciocomofariacomaspresunçõeslegais.Asmáximasdeexperiênciasão,portanto,aspresunções
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humanasquesãojuízoshipotéticosdeconteúdogeral,alheioaocasoconcreto,usadonaobservaçãodoquecomumenteacontece.Nãoseconfundecomofatonotório,cujaprovaédispensadaporqueédoconhecimentogeral.
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CAPÍTULOIIPROVASEMESPÉCIE
1.Depoimentopessoal1.1DefiniçãoOsfatossãotrazidosaoprocessoparaqueoJuizpossadaraadequaçãojurídicadocasoconcretoeresolverolitígioentreaspartes.
Éevidente,portanto,queaspartessãoasquemelhorconhecemosfatossubjacentesàcausa,poisdelesvivenciaram.Aformaescritaéordinariamenteutilizadaparatransporaomundojurídicoanarrativadosacontecimentosque
antecederamaproposituradademanda.Essesfatos,porém,quesãoapresentadospormeiodepetiçãoaoMagistrado,nemsempreapresentamaverdadequesebuscanoprocesso.Ésabidoqueosarrazoadospodemmodificareescamotearaestruturadosacontecimentosàmercêdesepermitiraoseuredatorumaexposiçãodetalformaconvincentequesejainsusceptíveldefalhaquemoslê.
Estailaçãoécorroboradanamedidaemquecumpre,aoadvogado,estarequestadafunção.Conhecedorqueédosmeandrosjurídicos,obviamentepoderácanalizaraargumentaçãodaaçãooudefesadetalmodoqueaapresentaçãofáticasejafavorávelaointeressedapartequelhepatrocina.
Odepoimentodiretopessoaldaprópriaparte,emprestígioaoprincípiodaimediatidade,visajustamenteafastarestaproblemática.
Pordepoimentopessoalentende-seotestemunhodaparteemjuízo.
Comoaparteteminteressenoresultadodademanda,nãosepodeexigirocomprometimentocomaverdadeeaimparcialidadequeastestemunhasdevemteraodepor.Resultadodissoéqueodepoimentonãofazprovaafavordosujeitoquedepõeaocontrário,poderáacarretaraconfissãodessesfatos.
Aocontráriodoqueosistemapretendeestabelecer,apartetemsimodeverdefal
araverdade,nãosendoessaprerrogativarestritaàstestemunhas(art.415eparágrafoEvidentequenãofaráprovacontrasimesma,masevitadeturparaverdadedosfatos.
1.2EspéciesConquantooCódigofaçamerareferênciaaodepoimentopessoal,existem,naverdade,duasformasdedepoimento:odepoimentostrictosensueointerrogatórioprevistonoart.342.Asdiferençasseapresentambemdelineadasnalei.Noprimeirocaso,orequerimentocompeteàpartecontrária,paraqueocorraodepoimentoemaudiênciadeinstruçãoejulgamentoafimdeseextrairaconfissão.Nosegundo,cab
aoJuizrequerer,emqualquerfasedoprocesso,semprequehouveranecessidadedeaclararosfatosdoprocesso.Essapossibilidadeédecorrentedopoderinstrutórioquealeilhefranquia(art.130).
Ointerrogatórioémedidaextraordináriaeeventual,podendoserdeterminadaaqualquermomentodoprocesso,designando-sediaehoraparacomparecimento.PoderáhaverquantosinterrogatóriosforemnecessáriosparaaclararoespíritodeconvencimentodoMagistrado.Jáodepoimentoérealizadosemprenaaudiênciade
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instruçãodejulgamento,apenasumavez.
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Outradiferençadesumaimportânciaéque,enquantoonãocomparecimentoaodepoimentopessoalacarretaconfissãoficta(conformeseveráinfra),onãocomparecimentonointerrogatórioensejaviolaçãodedeverprocessualprevistonosarts.14e340,I).
Ointerrogatóriotemcarátercomplementar,devendoserdeterminadoseequando
houverdúvidasacercadosfatostrazidosaoprocesso.Éadúvidaeaurgêncianesseesclarecimentoquedenotamofatogeradorparaaocorrênciadointerrogatório.
DaíporqueooperadordoDireitodeverárelegararegradoart.343,caput,poisaspartesnãorequererãoodepoimentopessoaldaoutraseoJuizassimnãoofizer(umainterpretaçãoliteralaodispositivolevaacrerestasubsidiariedade),jáqueintergatórioedepoimentosãoinstitutosdistintosecomotaldevemsertratados.
Portanto,sejapelomomento,iniciativa,finalidadeousançõespelarecusa,depoimentopessoaleinterrogatórionãoseconfundem.
Existeumaterceiraformaderealizaçãoqueéaquelarealizadaantecipadamenteem
razãodaurgência.Estáprevistanoart.847doCPCsobarubricadaProduçãoAntecipadadeProva,medidacautelartípica.Nessecaso,nãohádesefalaremdepoimentoesimeminterrogatório,poisnomaisdasvezesessascautelaressãopreparatóriasenãoseécrívelpensaremconfissão(decorrentedodepoimento)acercdeumalidequesequerfoiinstauradanemsecogitounacontroversibilidadedosfatos.
1.3QuempodedeporOdepoimentopessoalécircunscritoexclusivamenteaquemépartenoprocesso(sejalegítimaounão).Essaprerrogativaseestendeaosterceirosqueingressamoprocessoeassumemposiçãodepartenarelaçãoprocessual(arts.50a80doCPC).Conquantoprestemdepoimento,astestemunhas,operitoeassistentestécnicosnãosãreguladosporesteregimedeprova.
Pelapróprianaturezadoinstituto,apenasapartepoderádepor,nãoseadmitindoqu
oadvogado,mesmocompoderesexpressos,cumpraessedesiderato.Éatividadeindelegável.Entretanto,origorformalnãopodesesobreporàpossibilidadedesetrazeraverdadedosfatosaoprocessoe,emdadoscasos,serápossívelodepoimentoprestadoporumterceiro.
Assim,acontecenormalmentecomoprepostodepessoafísica,deregrarepresentadaporquemfigurenocontratosocial.Mas,porvezesenãoraro,osócionão
vivenciatodasassituaçõescotidianasdesencadeadorasdeconflitosquedeságuamnoprocesso.Dessaforma,nãoteráserventiaseudepoimentoaoprocesso,poisnãopresenciouosacontecimentos.Nessecaso,poderáserrequeridoodepoimentodealgumempregadodessaempresaquetenhaparticipadooupresenciadoosfatos.
Outraexceçãoàregraserelacionaaocasodepessoafísicaqueoutorgapoderesaoutrem,desdequetenhaconhecimentodosfatos.Talsituaçãodeveráseranalisadacugranussalis.Asubstituiçãododepoentedeveráserdevidamentefundamentadaapontodenãolevantarsuspeitasdemá-fé.Eissoporquepoderáapartenomearemseulugar
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umapessoamaispreparadaparadepor,commelhorarticulaçãoecapazdededuziremJuízoaverdadequesepretendeimpor.Detodasorteoprocuradordeveráterpoderesexpressosparaconfessar,sobpenadedecretarpenadeconfesso,jáque,nãohavendopoderesparaoato,aprocuraçãotorna-seineficazaodepoimento.
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Oabsolutamenteincapaznãodepõeesimseurepresentante.Orelativamentedepõeporsimesmoacompanhadodoseuassistentelegal.
SendooMPparte,poderáprestardepoimentopormeiodePromotorouProcurador.HádeseafastaressafalsacrençadequeoMPnãopodeprestardepoimento,poisnãopodeconfessar.Sendoelepartenoprocessodefendendointeressespúblicos,seusatos
serãopraticadosafavoroucontraaquelesquelhesãoabarcados.Evidentequeessaregradeveserrelativizadanamedidaemqueosdireitosindisponíveistêmtratodiferenciadonotocanteàconfissão.Justoestascausasque,viaderegra,oMPatuanoprocesso.
1.4ContumáciadodepoenteComoodepoimentotemporescopopermitiraoJuizoconhecimentodosfatos,onãocomparecimentodaparteouarecusaemdeporpodegerarconseqüênciasgraves.Daíserodepoimentoobrigatório.Essaregraéatéintuitiva,jáque,sealeiemdioportunidadescominasançãoaodepoentecontumaz,nãopoderiaserodepoimentomeroônus.Ônusesançãosãovaloresjurídicosquenãoconvivemsimultaneamente
dentrodosistema.Todavia,essaobrigatoriedadenãoensejaconduçãocoercitiva.Separteintimada(eaintimaçãodeveserobrigatoriamentepessoal,àluzdoart.343,1.º)nãocompareceemaudiênciaparadepor,ocorreadenominadaconfissãoficta(oupresumida),ouseja,presume-sequeodepoimentonãoprestadoseigualaaconfissãoexpressa.Importanteasseverarqueessaregrasecingeaodepoimentostrictosensuenãoaointerrogatório.
Conformeverificado,apenadeconfissãosomenteseaplicaseequandoapartetiversidoregularepessoalmenteintimadaparacompareceremjuízo.Deoutromodo,asançãonãopoderáseraplicada.Adite-sequeomandadodeveráconterasconseqüênciasdesuaomissão,igualmentesobpenadenãoproduçãodosefeitosaque
acontumáciaresultaria.
Aconfissãofictanãoélimitadaaonãocomparecimento.Quandoapartequecomparecedeixarderesponderaoquelheforperguntado,ouempregarevasivas,nostermosdoart.345,poderáser-lheaplicadaapenadeconfissão.
Nãoseincorrecomocomastestemunhasnassançõesdoart.342doCódigoPenal(CP)porcrimededesobediência,apenasemlitigânciademá-fé(art.17doCPC).
Questãocontrovertidaéamádefiniçãodocódigoacercadesseconseqüente.O§1.ºdoart.343dispõequesepresumirãoconfessadososfatos,jáno§2.ºdeduzperemptoriamentequeoJuizaplicaráapenadeconfissão.Aquidenotaquea
conseqüênciaéautomática,causa-e-efeito,presunçãoabsoluta,láénecessáriosopesaomissãocomosdemaismeiosdeprovae,apartirdaanálisedetodooconjuntoprobatório,sedeterminarounãoaconfissãoficta,presunçãorelativa.
Ficamoscomasegundapossibilidade.NãonosparececrívelqueoJuizpoderiadecretarincontinentiaconfissãocomoquercrero§2.ºseasprovasconstantesdosautoscomprovemoutracoisa.Oprincípiodapersuasãoracionaldeveráserlevadoemcontanessescasos.Aconfissãodeplanosóalcançariaalgumresultadopráticosenãforcontráriaàsdemaisprovasdoprocessoou,comoexemplificacomprecisãoLuisRodriguesWambier,inadmissívelsuporqueseusilênciotenhamaiorvalor
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probatórioque,porexemplo,umdocumento.
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Casocontrárioestariaaadmitirqueaconfissão(queversasobrematériadefato)sconfundecomoreconhecimentojurídicodopedidoourenúncia(art.269,IIeV)(queserelacionacomamatériadedireito).
1.5Casosquenãodependemdedepoimentoejustarecusa
Nãoserãoobjetodedepoimentosituaçõesprevistasemleiquenãodemandamqualquerprova.Assimosãoosprevistosnoart.334,I,IIeIII.
Tambémnãoosão,nostermosdoart.366,oscasosenumeradospelaleiquedemandaminstrumentopúblicocomoprova,mesmoquehajacontrovérsiaacercadosfatos(nessesentido,art.353,par.ún.).
Há,evidentemente,causasqueserelativizam.Porquestõespessoaisedeética,olegisladorestabeleceuqueapartepoderárecusar-seadeporsobrefatosquelhecausemconseqüênciasmaisgravesqueamerasucumbênciadacausa,comoosfatoscriminososoutorpesoudaqualdevaguardarsigilo,porestadoouprofissão.Evidentequeolegisladorfoimuitotímidonoart.347aolimitarqueapartenãoseriaobrig
adaadeporsomentenosfatoscriminososaelaimputadaoucujorespeitodevaguardarsigiloporestadoouprofissão.Orolenumeradonoart.363ébemmaisamploedeveriaserseguido.Alisãotratadososvaloresigualmenteimportantesequedevemserprotegidosdaconfissão,poissuadelaçãopoderásermaisprejudicialqueumaconfissãodefatos.
Evidentementeque,mesmonessesdoiscasosquealeienumera,nãohádesetomarcomoregraabsolutaaescusaaodepor.Existemsituaçõesemqueaexcludentenãoespraiaseusefeitosdeterminandoodepoimento.
Assimoéquandoofatocriminososejaoobjetodapróprialide(e.g.acidente
culposodetrânsitocomlesõescorporaisoumesmocontrafação).Nãosepodenegarque,nessecaso,porseronúcleodademandaapartenãopodesuscitartalprerrogativa.
Osegundocasopertineaoparágrafoúnicodopróprioart.347aodisciplinarqueestadisposiçãonãoseaplicaàsaçõesdefiliação,dedesquite(rectius,divórcio)anulaçãodecasamento.Justamentepeladificuldadedesetrazerprovasaoprocessonessescasosemfacedaprivacidadequeoscerca.
1.6ProcedimentoOdepoimento(nãoointerrogatório,queéatooficioso)érequeridopelaspartesnapetiçãoinicial,contestaçãoereconvenção,sehouver.Apráxisforensepermiteàspartesrequerem,outrossim,odepoimentopessoalquandoinstadasnafaseordinatór
iaadeclinaremasprovasquepretendemproduzir(art.331,§2.º).
Conformeexplanado,aintimaçãodeveserpessoalenãonapessoadoadvogadopelaimprensaoficial.Aleinãoespecificaaformadaintimação,podendoserelapoOficialdeJustiçaouporcartacomavisoderecebimento.
Todaselas(cartaoumandado)deverãotrazernoseucorpoaadvertênciadequeonãocomparecimentopoderáacarretarpenadeconfesso.Nãolograndoaintimaçãodaformaconvencional,conformeocaso,poderáoMagistradoselimitaraintimaro
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advogadooumesmopelaformaeditalícia.
Odepoimentopessoalétomadodamesmaformaqueainquiriçãodetestemunhas(arts.344,413e414).PrimeirooJuizformularáassuasperguntas(jáquetomaa
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conduçãodiretadoprocesso)esomentedepoispoderáoprocuradordaparteadversa(esomenteele)apresentarreperguntas.
Quandosetratadeinterrogatório,nãosepermitemreperguntas,poisoobjetivoprecípuonãoéseobteraconfissão,masmerosesclarecimentos.Ditoisso,nãocabemreperguntaspeloadvogado,oquenãooimpededecompareceraodepoimento.
Nãopodeassistiraointerrogatóriodatestemunhaaquelequeaindanãodepôs(art.344,par.ún.).Interessantequestãosepõeaoadvogadoquemilitaemcausaprópriarequereuodepoimentodaoutraparte.Deveráprestardepoimento,poiséparte,todavianãopodeassistiraodepoimentodaoutra(seesseadvogadoforréunaação).Nessecaso,pormeracoerência,deveráoadvogadoconstituirumprocuradorpararealizaraaudiência.
Apartenãopodetrazerporescritosuasdeclarações,masaleipermitequeodepoenteconsultebrevesnotasparaselembrardedatasoulugaresqueocérebrohumanopoderáfalhar(art.346doCPC).
ACartaPrecatóriaseráutilizadaquandoaparteresidiremcomarcadiversadadojuízo.
2.Confissão2.1ConceitoDisciplinaoart.348queháconfissão,quandoaparteadmiteaverdadedeumfato,contrárioaoseuinteresseefavorávelaoadversário.Assim,ocorreconfissãoquandoaparteadmiteaverdadedeumfatodoprocesso(quepodeabrangertodaalideounão),fatoestequenãoabeneficia.Podeserconsideradaconfissãonotocaoseuobjetofatocujoônusdaprovacaberiaàpartecontrária(art.333).Adespdeestarnoroldosmeiosdeprovaeassimsernominadapelamaioriadadoutrina,não
setratademeiodeprovaesimdaprópriaprovaemsi.ComoafirmaDinamarco,aconfissãoéumadeclaraçãodeconhecimento,colocando-seaoladodoadversárionosfatosqueesteapresentou.Comessadeclaraçãoafirmandoa(ino)ocorrênciadosfatopropugnados,estáoconfitenteoutorgandoaoJuizconvicçãonecessáriaparajulgaralide(daíoporquê,àépocadaprovalegal,aconfissãoeraarainhadasprovas).Deforma,nãosetratademeiodeprova,poisnãoestáextraindodeumafonteinformesobreosfatos,massimumafontedeprova(aparte)jápassouessesinformesaojuízo.
Afalsapremissaqueselevaapensararespeitodaconfissãocomomeiodeprovatambémécorroboradapeloart.334,II.Aleipreconizaquenãodependemdeprovaosfatos:IIafirmadosporumaparteeconfessadospelapartecontrária.Todavia,
confissãoéumaprovaemsimesma,devendoointerpretevisualizaramenslegisnaformadequenãoprecisadeoutromeiodeprovaporqueaconfissãojáéemsiobastante.
2.2NaturezajurídicaÉcontroversaaindaanaturezajurídicaacercadaconfissão.Agrandemaioriadosautoresreconhececomosendoumasimplesmanifestaçãodevontade,masexistemaquelesqueaindaentendemsetratardenegóciojurídicoprocessual,poisaspartesabririammãodaconvençãopredeterminadapelaleiacercadoônusprobatório(art.333)emdetrimentodeoutrooconfitentepenetrarianosfatosaqueaoutrapart
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competiriaaprovaetirariadelesosubstratojurídiconecessárioapontodeprescindirsuademonstraçãonojudiciário(art.334,II).Háautoresaindaqueentendemtratar-dedeclaraçãounilateraldevontade,constatandoaciênciadeumfato.Talsituaçãogeraproblemáticas,poisaleiprocessualentendetratar-sedenegóciojurídico,tan
quehápermissivonaleiparaanulação(rectius,declaraçãodeineficácia)emcasosvíciosdeconsentimento(art.352),nãoobstantealeiuseindevidamenteovocábulorevogação,comoseaconfissãofossenegóciojurídico.
2.3LimiteseextensãoAconfissãosecingeàquiloquefoiadmitidocomoverdadeironoprocesso,pelasformasemqueseadmitemtrazeraconfissãoaosautos.Assim,aconfissãonãocaracterizaassimcomoonãocomparecimentoaodepoimentopessoalumacausa-eefeodaqualaquiloquefoiconfessadotorna-seabsoluto.Nãoobstanteaconfissãoensejaraincontrovérsiadaquiloquefoideclarado,istonãoquerdizer,emabsoluto,queseacolheráopedidodoadversário.Alémdaregradosarts.351e352,éimportante
ressaltarque,seoconjuntoprobatóriodemonstrarverdadesdistintasdaquelaconfessada,oJuiznãopoderátomá-laemconsideração.PersistemesmocomaconfissãoapersuasãoracionaldoMagistrado.Doutraformaabrir-se-iaumaramificaçparaafraudeprocessual.SeoJuizfosseobrigadoaproferirsentençacontráriaaoconfitente,qualquerpessoapoderiaconfessaremjuízoaexistênciadeumadívidaemfavordeumdeterminadoautor,outorgando-lheseupatrimônioemconluio,afimdeprejudicardiversosoutroscredores.
Nãosepodeconfundirconfissãocomoreconhecimentojurídicodopedido(art.269,II)ourenúncia(art.269,V).Primeiroporqueaconfissãopodeserdadaporqualquerumadaspartes,indistintamente.Oreconhecimentoéprerrogativadoréuearenúnciadoautor.PorsetrataremarenúnciaeoreconhecimentodedisposiçãodeDireito
Material,nãopoderáoJuizdispordemaneiradiferentesenãohomologaroatodevontade.Naconfissãosedeclaraaveracidadeounãodeumfatoalegado,tãologo,smaisumelementoprobantenaconvicçãodoMagistrado,tantoquenãoacarretaaextinçãodeplanodoprocessocomjulgamentodemérito,comoocorrecomosdoisprimeiros.
2.4ClassificaçãoAconfissãopoderáserjudicial,dividindo-seema)espontânea:quandopartedotirocíniodaparte,independentedetersidoexortadaparatanto.Essaformapoderásertantoescrita(porpetição)quantooral(emaudiência),quandoentãoseráreduzidaatermo(art.349)eb)provocada:quandodecorrentedeoutromeiodeprova,leia-se,
depoimentostrictosensuouinterrogatório.
Poderáaconfissãosertambémextrajudicial,quandoaconstataçãodaverdadedosfatosaduzidapelaoutrapartesedêforadoprocesso.Poderáserumadeclaraçãoescouportestemunhas.Suaeficáciaparafinseefeitodeprovaéomesmoqueajudicial.Todavia,quandosetratardeconfissãoextrajudicialverbal(queserátrazidaaosautosportestemunhas)outestamento,terádoisefeitospráticosimediatos.Auma,teráli
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eapreciaçãodojuiz,talvezqueiraolegisladordizerumaapreciaçãomaistênuesobessaprovaadespeitodeumaconfissãoemaudiência.Aduasquesomenteteráeficácinoscasosemquealeinãoexigirprovaliteral(art.353,par.ún.).
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2.5ElementosdaconfissãoElementoobjetivosópodemserobjetodeconfissãoosfatossusceptíveisdeprova,nuncaodireito.Todavia,háumasériedecondicionantesparaqueofatopossaserpassíveldeconfissão.Sãoelas:
a)queserefiraadireitopessoal,ouseja,nãoseconfessadireitodeterceiro,
quesecaracterizacomomerotestemunho.Emcasodelitisconsórcio,apenasseráválidaaconfissãoparatodosnoprocessoseequandohouveraquiescênciaouconfissãoconjuntadetodos.
b)quesejafavorávelàpartecontráriae,conseqüentemente,lhesejadesfavorável.Aconfissãosótemalgumvalorjurídicoseaparteconfessaralgodesfavorávelasiprocesso.
c)queofatosejarenunciável.Porvezes,aconfissãopoderáincorrernaconstataçãdaverdadedosfatosapresentadapelapartecontrária.Assim,direitosindisponíveisnãopodemserconfessados,poisnãoestãosujeitosàtransaçãonemanenhumaesfera
dedisponibilidade(art.351),assimconsideradososdenaturezaextrapatrimonialeosdeordempública.
d)quealeinãoexijaformaliteralparaaprovadoato,pois,docontrário,nãocomportaconfissão(v.g.,art.366)
Elementosubjetivosomenteapartepodeconfessar.Jáhavíamosapresentadoquandododepoimentopessoalasexceçõesaregrarespeitantesacasosespecíficosdiga-se,depessoasquenãoaspartespoderiamprestardepoimentopessoale,conseqüentemente,confessar.Semprejuízodessacondicionante,oconfitentedevesercapaz.Assim,oincapaznãopoderáconfessar,salvoaressalvadorelativamente
incompetente,jádescritanodepoimentopessoal.Aleiaindaestabeleceumlimitesubjetivonocasodoart.350,par.ún.,emqueumcônjugenãopoderáconfessarsemoutorgadooutronasaçõesqueversemsobreimóveis,própriosoudireitossobreimóveisalheios.
Elementointencionaltalvezomaisimportantedeles,queéavontadedeconfessarporatovolitivo,desvinculadadequalquerfatorexterno.Aconfissãoéatovoluntárioeexprimeaquiloqueapartepresenciounomundodosfatos,daísertãoimportanteaconfissãonomundoprobatório.Todavia,seessadeclaraçãoestivermaculadaporalgumvíciodeconsentimento,suaeficáciaestarácomprometida.Assim,se,porerro,dolooucoação,oconfitentedepuserapresentandonuancesdiversasaos
fatosocorridos,aconfissãopoderáserrevogada.Assimoptouolegisladoremverdadeiropleonasmoparaexplicitarasdisposiçõesdosistema,enumerandoasformasderevogaçãodaconfissão.Osmeiosdedesconstituiçãodaconfissãoquejásãosabidos,diga-sesãodiferenciadosnosistemadeacordocomoaspectotemporalSeoprocessoestiveremcurso,caberáaçãoanulatória(art.4861)e,sehouvertrânemjulgado,caberáaçãorescisóriarespeitadooprazodedoisanos(art.485).
2.6MomentodaconfissãoesuaaplicaçãonoprocessoAconfissãosedánodepoimentopessoal,nointerrogatório,porpetiçãoounaformaextrajudicialconsoanteexplanadoacima.
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1Art.486.Osatosjudiciais,quenãodependemdesentença,ouqueestaformerameehomologatória,podemserrescindidos,comoosatosjurídicosemgeral,nostermosdaleicivil.
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Oart.345asseveraqueserádeclaradaemsentençaaconfissãofictacasohajarecusaodeporouempregodeevasivas.
3.ProvatestemunhalÉaprovautilizadamedianteinquiriçãodepessoaquenãosejapartenoprocessoequetenhaconhecimentodosfatosquesãoimportantesparaacausa.Atestemunha
deveserpessoafísica,desprovidadeinteresse,equepresteinformaçõesdoqueseuórgãossensoriaisapresentaram.
Emprincípio,todasaspessoaspodemdepor,àexceçãodosincapazes,impedidosoususpeitos,nostermosdoart.405doCPC.
Sãoincapazesdedeporcomotestemunhaointerditopordemência,acometidoporenfermidadeoudebilidademental(aotempoemqueocorreramosfatos,nãopodiadiscerni-losou,aotempoemquedevedepor,nãoestáhabilitadoatransmitirpercepções).Assim,seatestemunhanãopodiadiscernirosfatosoutransmitir,aproduçãodaprovatorna-seinócua.Osmenoresde16anostambémsãoincapazesdedepor,nãohavendoqualquerrestriçãonessecaso,umavezqueaincapacidadeaquireferidanadatemavercomaincapacidadecivil.Ocegoeosurdotambémsão
incapazesdedepor,massomentequandooconhecimentodofatodependerdosentidoquelhesfalta,ouseja,nãopodeocegodeporsobreoqueviuouosurdosobreoqueouviu.
Sãoimpedidosdedeporocônjuge,oascendente,odescendenteemqualquergraueoscolateraisatéoterceirograuporconsangüinidadeouafinidadedeumadaspartes.Excepcionalmente,porém,aleidispõedemododiverso,permitindoquetaispessoasprestemdepoimento:emsetratandodecausarelativaaoestadodepessoaouquandoexigirointeressepúblico,evidentementeseaproduçãodaprovaforreputada
necessáriapeloJuizounãopossaserobtidademododiverso.
Tambémsãoimpedidosdedeporaspartes,aquelesqueintervêmemseunome(representantelegaldomenoredapessoajurídica)etambémquemassistirouquetenhaassistidoàspartes,seusadvogadoseoJuiz.Sãosuspeitosparadeporcomotestemunhasocondenadopelocrimedefalsotestemunho,desdequetransitadaemjulgadoasentença,aquelequeporseuscostumesnãofordignodefé,aquelequetivinteressenolitígioeamigoíntimoouinimigocapitaldaparte.
3.1.AdmissibilidadeevalordaprovatestemunhalEmboraosistemaadotadopeloordenamentojurídicosejaodalivreconvicçãomotivada,restamaindaresquíciosdoantigosistemadaprovatarifada(oulegal).
Verificam-setaisresquíciosnasrestriçõesimpostaspelaleiprocessual,paraaadmissibilidadedessetipodeprova.
Ainquiriçãodetestemunhas,conformedispõeoart.400,évedadaempelomenostrêscasoslegais:a)quandosetratardefatosjáprovadosdocumentalmente(casoemquepoderáalideserjulgadaantecipadamente,sedispensadaaprovaoral);b)porconfissãodaparte;c)quandosetratardefatosquesomentepuderemserprovadospor
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documentoouexamepericial(hipóteseemqueoJuizseráassistidoporperito)ed)noscontratoscujovalorultrapasseodécuplodomaiorsaláriomínimovigentenopaí(art.401doCPC).
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3.2.ProduçãodaprovatestemunhalAproduçãodaprovaseránoprazoaserfixadopeloJuizou,emcasodeomissão,até10diasantesdaaudiênciadeinstruçãoejulgamento,quandoaspartesdeverãodepositaremcartóriooroldetestemunhas.Oprazoéretroativo,excluindo-seodiadaaudiênciaecontando-seodiafinal.Comoônusqueé,seorolnãofordepositadonoprazo,aparteperdeodireitodeapresentá-lo;entretanto,pode-sesubstituira
testemunhaemcasodefalecimento,enfermidadeou,tendomudadoderesidência,atestemunhaquenãoforencontradapeloOficialdeJustiça.
Seatestemunhaintimadaacomparecer(edeverásercomantecedênciamínimade24horas)nãoseapresentasemmotivojustificado,seráconduzidacoercitivamenteecondenadaaopagamentodasdespesascomoadiamento.Édever,portanto,datestemunhacomparecerparadeporedizeraverdade,sobpenadesançãopenal.
Antesdedepor,astestemunhassãoqualificadas,declarandonome,profissão,residência,estadocivilesetêmrelaçãodeparentescoouinteressenolitígio.Nesmomentopodeapartesuscitareventualcontradita,argüindoaincapacidade,impedimentooususpeiçãodatestemunha.Acontraditadeveráserprovadaseatestemunhanegarosfatosimputados.Poderáserprovadacomdocumentosouatétrês
testemunhasapresentadasnoatoeinquiridasseparadamente.Asdeclaraçõesprestadasserãoreduzidasatermo,quedeveráserassinadopelaspartes,seusadvogadoseoJuiz.
4.ProvapericialAperíciaéumdosdiversostiposdeprovaexistenteemnossoordenamentojurídico.Elapoderecairsobrecoisasoupessoaseépleiteadaquando,nocursodaação,surgiremsituaçõesquetornemnecessáriooesclarecimentodefatoscontroversoquedependamdeconhecimentotécnico.
Écomumque,duranteodecorrerdoprocesso,surjamfatosqueoMagistradonãoconhece,emrazãodesetratadealgumaciênciaespecífica,comomedicina,
engenharia,contabilidade,entreoutras,e,paradirimiroconflitoeformaroseuconvencimento,necessitaesclarecertaisquestões.Poressarazão,solicitaauxílioprofissionaisespecializadosnosdiferentesramostécnicosexistentes.
Oprofissionaloramencionadoéumperitoquedetémosconhecimentostécnicossobreoassuntodesuaespecialidade.OCPC,no§1.ºdoart.145,estabeleceanecessidadedaescolhadoperito.
4.1.EspéciesdeprovapericialAsespéciesdeprovapericialestãoespecificadasnoart.420doCPC.Divide-seemtrêsgrupos:oexame,avistoriaeaavaliação.
Oexamepericialtemcomofinalidadeaanáliseeobservaçãodepessoasoucoisas.Porexemplo,umapessoaporserexaminadaafimdequeseavalieseurealestadodesaúde,tantofísicaquantomental;umdeterminadomaterialgenéticopodesofrerperíciaemcasosdeexamedeinvestigaçãodepaternidade;umobjetopodeseranalisadoparaverificaraexistênciaounãodedefeitosevícios.
Asegundaespéciedeperíciaéachamadavistoria,queconsistenoexamedebensimóveiscomointuitodeverificarseestãocomprometidos,danificados.
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Porfim,temosaavaliaçãocomoaterceiraespéciedeprovapericial,sendoquesuafinalidadeéaaferiçãodevalordemercadodedeterminadobem.
Duranteocursodeumademandajudicial,asquestõesqueforemcontrovertidasserãofixadasdeplanopeloJuizdacausa,assimqueproferirodespachosaneador.
Dessaforma,cadapartetentará,pelosmeiosadmitidos,provarserdetentoradeumdireitocomafinalidadedeconvenceroJuizparaqueelepossajulgaralideaseufavor.
Noscasosemqueasoluçãodeumfatoduvidosonãosejadeconhecimentocomum,ouseja,quenãodecorradaexperiênciaoudasabedoriadoMagistrado,serádeterminadaaproduçãodeprovapericial.
Oart.420doCPCenumeratrêssituaçõesemquenãoserádeferidasuaprodução.Sãoeles:quandoaprovadofatonãodependerdoconhecimentoespecialdetécnico;
fordesnecessáriaemvistadeoutrasprovasproduzidas;quandoaverificaçãoforimpraticável.
4.2.DoperitoOperitodeveserpessoafísica,conformeestáprevistonoart.145eparágrafosdoCPC.Talartigofazmençãoaprofissionaisemníveluniversitário,quedetenhamconhecimentotécnico.
Nãoéexigidodoperitoquetenhaconhecimentosjurídicosparaelaborarumlaudo,poréméimprescindívelseuconhecimentotécnicoemdeterminadoassunto.
Éfacultadoaoperito,logoapóssuanomeação,escusar-sedoencargoalegandomotivojusto,conformeestabeleceoart.147doCPC.
Aspartespoderãotambémrecusaranomeaçãodoperito,desdequeprovadasascausasdesuspeiçãoouimpedimento(arts.134e135doCPC).
Há,também,apossibilidadedeocorrerasubstituiçãodoperito,sejaporcarecerdeconhecimentotécnicooucientífico,sejapornãocumprir,motivadamente,oseuencarnoprazofixadopeloJuiz.
Aleiprocessualcivil,emseuart.429,permiteaoperitoutilizar-sedetodososmeiosnecessários,ouvindotestemunhas,obtendoinformações,solicitandodocumentosqueestejamempoderdeparteouemrepartiçõespúblicas,bemcomoinstruirolaudo
complantas,desenhos,fotografiaseoutrasquaisquerpeças.Todavia,cumpreressaltarqueoperitopodesomentesolicitardocumentoseinformações,vistoquenãotempodecoercitivopararequisitá-los.Casenecessite,pleitearáparaoJuizdacausaqueirexpediraordem.
Operitodevesomenteater-seàsquestõestécnicaseresponderosquesitosquelheforamformulados.Olaudoeasrespostasdevemserderelevânciaparaasoluçãodospontoscontrovertidos.Nãocabeaeletecercomentáriosjurídicos,discutirtécnicasprocessuaisouexaminarteses,doutrinasoujurisprudências.Nolaudotécnico,não
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pode,naconclusão,opinaroudecidirpelaprocedênciaouimprocedênciadaação.
Emresumo,suafunçãoprimordialnosautosdoprocessoéfornecersubsídiosaoMagistradoque,combasenolaudotécnicoapresentado,juntamentecomasdemaisprovascarreadasaoprocesso,irájulgarademanda,conformeseuconvencimento.
AssimcomooperitoéauxiliardoPoderJudiciárioesclarecendotemastécnicosemrazãodonãoconhecimentodamatériapeloMagistrado,àsparteséfacultado,também,indicarumperitodesuaconfiançaqueficarácomaincumbênciadeacompanharaperícia,elaborandoumparecertécnicoquepoderáseremconsonânciaounãocomo
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parecerelaboradopeloperitojudicial.Asuaindicaçãoreveste-senaconfiançaquepartestêmnesseprofissional,razãopelaqualnãocabeaquiargüirimpedimentooususpeição.
4.3.ProcedimentodaprovapericialAprovapericialé,emregra,requeridapeloautornopedidodesuapeçaexordial.O
réutambémpoderequerê-laemsuacontestação.Ocorre,porém,queessepedidodeproduçãodeprovasefetuadotantopeloautorquantopeloréuémeramenteumprotestogenérico,pois,aoefetuarodespachosaneador,oJuizdeterminaaintimaçãodaspars,paraqueespecifiquemasprovasquepretendemproduzir,justificando,inclusivesuapertinência.
OJuizdacausa,seentendernecessárioeconveniente,poderequereraproduçãodaprovapericial,deofício.
Deferidasuaprodução,desdejá,nomearáumperitoedeterminarádataemqueo
laudodevaserentregue.Concomitantemente,aspartesjásaemintimadasdaaudiência,paraque,noprazode5(cinco)dias,indiquemseusassistentestécnicoseformulemquesitosparaseremrespondidospeloperito.ÉdefesoaoJuiz,aomembrodoMPqueatuecomofiscaldaleieaoseventuaisintervenientesprocessuaisque,sequiserem,tambémformulemquesitos.
Apósaapresentaçãodosquesitospelaspartesaoperitoeaoassistentetécnico,oJuiziráverificarseelassãorelacionadasaocasoemespecíficoesetêmrelaçãocosfatoscontrovertidosapresentadose,ainda,seestãoadstritossomenteaconteúdostécnicosenãoapresentaminquiriçãodecunhojurídico.
Osquesitosaseremefetuadosaoperitoeassistentestécnicossãoconsideradoscomosendoumônusdecadaparte,issoporquese,casooautorouoréunãofizeremperguntasdeseuinteresse,correrãooriscodeoperitonãorealizarumlaudoconvincenteparademonstraraexistênciadodireitoquesepretendeprovarnaaçãojudicial.
Nãoformulandoasperguntasounãoofazendocorretamente,conseqüentementenãoseteráumlaudocondizentecomoquesepretendiaprovar,nãopodemaspartes,apósaconclusãodaperícia,apresentarcríticastécnicasaele.
Naprática,oJuizdesignaaudiênciaapóstersidoencerradaeconcluídaaprovapericial.Esseprocedimentopassouaseradotadoemrazãodequesetornadifícil
anteverquandoaperíciaseráfinalizada,e,emrazãodapossibilidadedeseremformuladosnovosquesitos,comotambémpedidodeesclarecimentosnotodoouempartedoprovatécnica.
Outrossim,podemosdestacarqueoperitoeosassistentestécnicospodemserintimadospeloJuizaprestaresclarecimentosemaudiência,apóspleitodaspartesoudopróprioMagistrado.
Apósolaudotécnicoserjuntadoaosautos,seiniciaráumprazode10(dez)dias
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paraqueosassistentespossamapresentarseuspareceres.Osassistentesnãosãointimados,ficandoaspartesnaincumbênciadecomunicá-los.
Tendoemmãosolaudopericialeospareceresdosassistentestécnicos,oJuiziráanalisá-loseponderarascríticasrealizadas.Casoentendanecessário,determinará
operitoprestenovosesclarecimentos.Emdecorrênciadoprincípiodaoralidadeeparasetornaroprocedimentomaiscélereeeficaz,emalgunscasosquenãotenhamcomplexidadetécnicaelevada,poderá
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serefetuadaumaperíciainformal,ouseja,operito,combaseemexamerealizadoempessoasoubens,apresentasuasconclusõesoralmenteemaudiênciadeinstruçãoejulgamento.
Casoaaçãoestejatramitandoemdeterminadacomarcaeaperíciadevaser
realizadaemcidadediversa,nadaimpedequesejaexpedidacartaprecatória,sendoqueoJuízodeprecadoiránomearumperito,easpartespodemindicarseusassistentestécnicosnosautosdaprecatória.
5.ProvadocumentalAprovadocumental,indubitavelmente,éamaisimportantedetodasasespéciesdeprovasexistentesemnossoordenamentojurídico.NoCPC,estáregulamentadaapartirdoart.364;entretanto,muitosoutrosdispositivosdediversasleisextravagantesfazemmençãoaodocumento,demonstrandoasuaacuidade.
Énotóriaaimportânciadotemaaquiproposto,eoprópriolegisladortrataoassuntocomprudênciaerelevância.Umadasrazõesseriaasegurançajurídicaque,paralelamente,tempapelfundamentalnaorientaçãodaspessoas,inclusiveàquelasqunãotrabalhamdiretamenteouquenãoestãoligadasaoramodoDireito.
Istoéfacilmentepercebido,hajavistaquesãocadavezmaisrarososcontratoscelebradosverbalmentee,quandoocorrem,sãoemsituaçõesrestritasquenãoenvolvegrandesvalores.
Outrossim,naelaboraçãodeinúmerasleismateriais,olegisladortomouocuidadodeestipularquearealizaçãodedeterminadonegóciofiquecondicionadaàelaboraçãodeumcontrato,muitasvezescomformadeterminadanapróprialei.Entretanto,mesmonoscasosemquenãoháformasoleneprescritaemlei,aspartestêmredigidoaterm
ocontrato,formalizandoonegóciojurídicocelebrado,afimdeseevitarproblemasfuturos.
Osignificadodedocumentodeveseranalisadoeinterpretadodemaneiraextensiva,vistoquepodemosentendê-locomosendoqualquermeiomaterialapresentado,que,porseusimplesestudoevisualização,temacapacidadedeprovarumatooufato.
Costuma-seatribuiràprovadocumentalsomenteaconotaçãoliteral,ouseja,algoescrito.Entretanto,oconceitodedocumentoenvolvetambémoutrasformasderepresentaçãomaterial,comoafotografia,representaçãocinematográfica,reprodução
mecânica,entreoutrostipos,elencadosnoart.383doCPC.
Nasuaclassificação,podemosdestacarasseguintescaracterísticas:aautoriadodocumento,seuconteúdoeaforma.
Noquedizrespeitoàautoria,podemserautógrafos,aquelesemitidospeloprópriodeclarantedevontadeeosheterógrafos,realizadosporpessoadistintaquereduzatermoasdeclaraçõesdoscontratantes.Emregra,todososdocumentosparticularessãautógrafos,vistoquesãoefetuadospelopróprioemissor,aopassoqueosescritos
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públicossãoheterógrafos,tendoemvistaquesãoconfeccionadospelostabeliães,escrivõesoufuncionáriospúblicosemgeral.
Quantoaoconteúdo,podemsernarrativosoudispositivos.Osnarrativosreferem-seaumfatoqueosubscritortemciência.Jáosdispositivosdecorremdeumadeclaraçãdevontade.Instafrisarqueambosrelacionam-seàconstituição,extinçãooumodificaçãodasrelaçõesjurídicas.
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Porfim,temosaúltimaclassificaçãodedocumentos,qualsejaaforma.Elespodemsersolenes,ouseja,têmformaespecialparasuavalidade,eosnãosolenesque,aocontráriodoprimeiro,nãotêmformaepodemserelaboradoslivremente.
Casoocorradeodocumentoestarnapossedeoutrem,alegislaçãoprocessualcriouduasmaneirasdefazerasolicitaçãodeexibiçãodedocumento.Elapoderáserefetua
porintermédiodeumarequisiçãojudicial,comotambémpelaexibiçãodedocumentooucoisa.
Arequisiçãojudicial,conformeart.399doCPCéemregra,expedidapeloJuiz,cujosdestinatáriossãoasrepartiçõespúblicas.ElapodeserrequeridapelaspartesofíciopelopróprioMagistrado,quandojulgarnecessário.Ambososrequerimentos(partesedeofício)devemsermotivadoseaprovaquesepretendejuntaraosautosdeveterrelevânciacomoobjetodaação,etambémquandosuaobtençãonãoforpossíveladministrativamente.
Aexibiçãodedocumentooucoisaestáprevistaemnossoordenamentojurídicoe
foram-lheatribuídasduasfinalidadesespecíficas.Emprimeiroplano,aexibiçãotemescopodeaçãocautelar,vistoqueapartequenãoestáempoderdodocumentooudacoisaepretendeutilizá-losemumaaçãoposteriorrequeraoJuízoqueseexpeçaumaordemaoréuouaterceiro,detentordaprova,paraqueaapresente.
Comrelaçãoaorequerido,nãoháqualquersançãoprevistaemleinemmétodoscoercitivosdeoPoderJudiciárioobrigá-loaapresentarodocumentooucoisaqueestejaemseupoder.Entretanto,éaconselhávelqueseexibaasprovassolicitadas,afimdeevitarmaiorestranstornosnocursodaaçãoprincipal.
Noquedizrespeitoaoterceiro,istonãoocorre,poisanãoapresentaçãoconstituicrimededesobediência.
Asegundafinalidadeéadeincidenteprobatório,conformeespecificadonoart.355ess.doCPC.Nessecaso,hátambémumadeterminaçãojudicialaoterceiroouapartecontrária;entretanto,comojádito,nestecasoémeroincidentenaprópriaaçãodeconhecimento.
Passaremosaestudaroprocedimentoeprocessamentodaexibiçãodirigidaàparteeemfacedoterceiro.
Poderáserrequeridaaapresentaçãodedocumentooucoisaemfacedapartecontrária,apedidodoautoroupelopróprioJuizdacausa,deofício.
Nestepedido,queformaráumincidenteprocessual,deveráapartecumpriras
exigênciasdoart.356doCPC,quaissejam:individualizarodocumentoouobjeto;especificarafinalidadedaprovaesuapertinência,demonstrandoasrazõesqueembasamaapresentaçãododocumentooucoisa;fatosqueensejamorequerenteaafirmarqueobemaserapresentadoestáempoderdorequerido.
Orequeridoéobrigadoaexibirodocumentoquandoemalgummomentofezmençãoaelenosautosouseaprovaaserexibidaforcomumàspartes.
Alegislaçãoprocessual,garantindoasegurançajurídica,emseuart.363,taxouassituaçõesemqueaparteouterceiroestádesobrigadodeexibiracoisaoudocumento
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Importantedizerqueadecisãodoincidentedeexibiçãodedocumentooucoisanãogeraobrigaçãodefazeraorequerido;entretanto,nãocumprindoocomandolegal,importaránapresunçãodeveracidadedodireitodoautor.Percebe-sequeoresultadodanãoexibiçãoémaisdanosoqueaexibiçãopropriamentedita.
Tendoemvistaqueanaturezadaexibiçãoédeincidenteprocessualeestessãotidoscomodecisõesinterlocutórias,orecursocabívelcontraeleéoagravo.
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Comrelaçãoaopedidodeexibiçãoformuladoemfacedeterceiros,podetambémserrealizadopeloautoroudeofíciopeloJuizdacausa.
Quandorealizadopelaparte,deveráefetuarorequerimento,seguindoosrequisitosdescritosnoart.282ess.doCPC,ouseja,formando-seumanovaação.
Oréuécitadopara,noprazode10(dez)dias,oferecerresposta,conformepreconizaoart.241doCPC.
Orecursocabível,nessecaso,édeapelação,vistoque,conformejáditoanteriormente,forma-seumanovademanda.
Nesseprocedimento,háobrigaçãoporpartedoréudeefetuaraexibiçãododocumentooucoisarequerida.OcomandoproferidopeloPoderJudiciárionasentençaconstituiverdadeiraobrigaçãodefazere,casooréudescumpraodeterminado,podersofrerassançõesprevistasnoart.14,par.ún.,alémderesponderporcrimededesobediênciaesofreraplicaçãodemulta,buscaeapreensão,remoçãodecoisasoupessoasetc.
Cumpreesclarecer,ainda,relativamenteaoprocedimentodaexibiçãodedocumento,requeridapelaparte,emfacedoseuoponenteouemdesfavordeterceiros,queseráplenamentepossível,aqualquertempoouemqualquergraudejurisdição,aargüiçãodafalsidadedodocumento.
OprocedimentodaproduçãodaprovapericialestádescritonoCPC,masespecificamentenosarts.396e397.Oprimeiroestabeleceosmomentosapropriadosparaasuageração,quaissejamnapetiçãoinicialenaprotocolizaçãodadefesa.
Oart.397domesmodiplomalegal,porém,preconizaqueaproduçãodaprova
podeserefetuadaaqualquertempo.Paratanto,énecessárioqueessedocumentotenhacaráterdenovo,istoé,refira-seafatosoriginadosapósosjáarticuladosourebasnaprópriademanda.
Ajuntadadedocumentosaoprocessonãopodeterafinalidadedesurpreenderapartecontrária,comoformadeestratégia,eretardarocursonormaldaação.
Emfacedoprincípiodocontraditório,casoumadaspartesanexeaosautosdoprocessoumdocumentonovo,deveoJuizabrirprazode5(cinco)diasparaapartecontráriasemanifestar.
6.InspeçãojudicialAinspeçãojudicialéummeiodeprovarealizadopelopróprioJuizdacausaqueiráefetuaroexamepessoalmentededeterminadacoisaouobjeto.
Conformepreconizaoart.440doCPCainspeçãopoderáserefetuadamedianterequerimentodaspartesoudeofíciopelopróprioJuiz.ÉutilizadaquandohouveranecessidadedoMagistradocomparecerinlocoafimdequeelepossaavaliaroestadodacoisaoudapessoa.
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Serádesignadaumadataparaarealizaçãodainspeção,sendoqueaspartesserãointimadasdodia,localehora,ondeseráapresentadaacoisaoupessoaaoJuiz.Podemocorrercasosemquesetenhanecessidadedeainspeçãoserrealizadaondeestiveraprova.
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ÉpossívelapresençadeperitoparaacompanharadiligênciacomoJuizdacausa,situaçãoemqueserápermitidotambémqueaspartescompareçamcomseusassistentestécnicos.
Apósarealizaçãodainspeçãojudicial,tudooqueforrelevanteparapromoverosesclarecimentosacercadosfatoscontroversosseráreduzidoatermo,denominadoautocircunstanciado,quepoderáconterdesenhos,gráficos,fotografiasetc.,conform
eestabeleceoart.443doCPC.
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TÍTULOVISENTENÇASETEORIAGERALDOSRECURSOS
CAPÍTULOIINTRODUÇÃO
AssentençascomesemjulgamentodeméritosãoamatériacommaiorincidêncianoExamedeOrdem.Sejademaneiradiretaouindireta,emtodoExamefaz-sealgumquestionamentosobreessetópicoemparticular.Oestudoécomplementadopelacoisajulgadaepelatutelaespecífica.Jáateoriageraldosrecursostemporfinalidade
prepararocampo
paraosrecursosemespécie.Seuestudoédefundamentalimportânciaparaacompreensãodosrecursos.
ImportantefrisarqueaLein.11.232/2005aindaestáemvacatiolegis,demodoquesuasalterações(nocampodassentenças)nãoterãoincidêncianoExame.
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CAPÍTULOIISENTENÇA
AsentençaéoatopeloqualoJuizpõefimaoprocesso,julgandoounãooméritodacausa,consoanteseverificadoart.162,§1.º,doCPC.CasooJuiztenhajulgadoarelaçãodeDireitoMaterial,julgou-secommérito;contudo,se,poralgummotivo,oJuiznãopôdejulgaromérito,vistoqueocorreramsituaçõespreliminaresqueimpediramseujulgamento(ausênciadascondiçõesdaaçãooudepressupostosprocessuais),haverájulgamentodoprocesso,massemanálisedomérito,podendoaaçãoserajuizadanovamente,jáqueessamodalidadedeextinçãodoprocesso,pornão
terdecididoalidefazapenascoisajulgadaformal.Comjulgamentodemérito,asentença,fazcoisajulgadamaterial,tornandoimutáveisoprocessoearelaçãodeDireitoMaterialquefoitrazidacomela.
Estabelecidasessasconsiderações,existemduashipótesesdeextinçãodoprocesso,asaber:
a)Extinçãodoprocessosemjulgamentodomérito(art.267doCPC):
IquandooJuizindeferirapetiçãoinicial(art.295doCPC);
IIoprocessoficarparadopormaisdeumano;
IIIoprocessoficarparadopormaisde30dias,porinérciadoautor;IVausênciadepressupostosprocessuais;
Vverificaçãodeperempção,litispendênciaecoisajulgada;
VIausênciadeumadascondiçõesdaação;
VIIporconvençãodearbitragem(Lein.9.037/96);
VIIIquandooautordesistirdaação;
IXquandoaaçãoforintransmissível;
Xquandohouverconfusãoentreautoreréu;
XInosdemaiscasosprevistosemlei.
b)Extingue-seoprocessocomjulgamentodemérito(art.269doCPC):
IquandooJuizacolherourejeitaropedidodoautor;
IIquandooréureconhecerjuridicamenteaprocedênciadopedido;
IIItransaçãoentreaspartes;
IVquandoseverificaraprescriçãoouadecadência;
Vquandooautorrenunciaraodireitosobreoquesefundaaação.
Segundoprelecionaoart.458doCPC,sãorequisitosdasentençaorelatório(brevehistóricodosfatos),afundamentação(oJuizdemonstraráalinhaderaciocínioeosmotivosqueolevaramaoconvencimentoacercadadecisão)eodispositivo(aconclusãocomaresoluçãodalide,acolhendoourejeitandoopedidodoautor).
OJuizdeverájulgarasentençanosestritoslimitesemquealidefoiproposta
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(consoantedispõeosarts.128e460doCPC),sendoumamanifestaçãodoprincípiodaadstriçãodesentençaaopedido.OMagistradonãopoderájulgarinfra(menos),ultra(mais)nemextra(fora)petita.
Consoanteoart.463doCPC,umavezpublicadaasentença,estasópoderáseralteradaparacorrigirerrosmateriaisoupormeiodeembargosdeclaratórios.
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1.Tutelaespecífica(art.461doCPC)Existemduasnaturezasdeprestaçãonasearadosdireitosobrigacionais:asgenéricaseasespecíficas.Asgenéricassãoaquelasobrigaçõesqueseexpressamemdinheiro,poisaparteestácompelidaadar,emespécie,oquantoseobrigou.Asespecíficasreferem-seaumdeterminadobemouserviçorepresentadasnasobrigaçõesdedaracoisacertaeincertaeasobrigaçõesdefazerenãofazer.
Olegisladorconscientizou-sedequeessasúltimasobrigações(asespecíficas)sãoasdemaisdifícilexecuçãoporimposiçãodoEstado-Juiz,porquearesistênciadoobrigadofoimuitorespeitadaaolongodostemposcomoobstáculoinstransponívelparaaefetivaçãodessastutelas.Trata-sedodogmadaintangibilidadedavontadehumana.Ninguémpoderáserpresopordívidacivil,excetoodepositárioinfielepordívidaporalimentos.Issosignificaque,seatutelaespecíficanãoforcumpridaespontaneamente,resolve-seemperdasedanosaobrigação.
Naverdade,ocredornãofoibuscarasperdasedanosemjuízo,masatutelaespecífica,queé,sobdeterminadaótica,oresultadoqueoprocessoproporcionanoplanodoDireitoMaterial,medianteasatividadesestabelecidasparaqueoobjetivo
possaseralcançado,oquesedesejaéobemouaobrigaçãocumprida,enãoocorrespondenteemdinheiro,fenômenochamadodesub-rogação,oquenãosatisfazintegralmenteocredor.EssaestruturaultrapassadanãomaiscorrespondiaaosobjetivosfixadospeloDireitoProcessual,compreendidocomoinstrumentoqueconfereaovencedordoprocessoaquiloquelheeradedireitocomosenãonecessitassedoprocesso.
Existiaanecessidadedeatécnicaprocessualcriarmedidassubstitutivascapazesdeproduziramesmasituaçãojurídicafinal,comousemaajudadodevedor.Poressemotivo,olegisladormodificouoart.461doCPC,ecrioumecanismosnoprocessodeconhecimentoedeexecuçãoparacoagirodevedorcontumazacumpriraobrigação
conformepactuado,transformandoasperdaseosdanoscomoúltimoinstrumentoàdisposiçãodocredor.
Comavindadoart.461doCPC,surgiramduasespéciesdeexecução:a)forçada,comsuasdiretrizesestabelecidasnolivroII,formadopormeiodesubrogação,quedispensaoconcursodevontadedodevedor;b)coercitiva,aqualconsisteemforçarodevedoracumpriraobrigaçãoespecífica.
Asentençaesculpidanoart.461doCPCécondenatóriaemandamental.Acondenatóriaensejaexecuçãoeamandamentaldeterminaaosujeitoquepratiquecertaconduta,nãoselimitandoapenasacondená-lo.
Nasentençamandamental,nãoháumintervaloentreasentençacondenatóriaeaexecução;oJuizdeterminaqueodevedorcumpraimediatamenteasentença.Asprimeirasdependemdoimpulsodaparteparaseremcumpridas,easegundadevesercumpridaimediatamente,sobpenadecrimededesobediência.
2.CoisajulgadaDá-seonomedetrânsitoemjulgadodadecisãoquandoasentençanãoformaispassívelderecurso,sejaporqueseesgotaramaspossibilidadesdeinterposiçãode
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recursos,sejaporqueoprazorecursaltranscorreuinalbis.Comaefetivaçãodotrânsitoemjulgado,opera-seofenômenojurídicochamadocoisajulgada.
Entende-seporcoisajulgadaaqualidadeexistentenumasentençaquetornaseusefeitosimutáveis.Nãosepodemaisatacaressasentença,excetonoscasosimpugnáveisporrescisóriaoudeaçãodeclaratóriadeinexistência.
Opera-seacoisajulgadaformalquandooJuizextingueoprocessosemjulgamentodemérito.Assim,nesseprocesso,asentençatorna-seimutável,vedando-serediscuti
oquejáfoidecidido.Nadaimpedeaproposituradenovademandasobomesmofundamento.OcorreacoisajulgadamaterialquandooJuizextingueoprocessocomjulgamentodemérito.Dessaforma,nãosóoprocessoqueveiculouapretensãodoautortornou-simutável,comoarelaçãojurídicadeDireitoMaterialqueensejouoprocesso.Logo,queestabeleceadiferençaentreacoisajulgadaformaleamaterialétão-somenteaáreadeabrangênciadecadauma.Noprimeirocaso,oprocessoe,nosegundo,odireito,jáqueograudeirradiaçãoémaioretemeficáciaextramurus,istoé,as
nãopoderãodiscutirnovamentearelaçãodeDireitoMaterial,jáqueessaseencontracobertadapelacoisajulgada.
Acoisajulgadamaterialsofrelimitespelosistemachamadoslimitesobjetivosesubjetivos,asaber:
a)limiteobjetivo:dispõeoart.468doCPCqueasentença,quejulgartotalouparcialmentealide,temforçadeleinoslimitesdalideedasquestõesdecididas;assim,aquestãonãodecididaporsentença,emboraconstassenopedido,nãoéacobertadapelacoisajulgada.Somenteapartedispositivadasentençafazcoisajulgada.Orelatórionãoofaz,poisoJuizapenasnarraosfatosdoprocesso.Nãosfaz
afundamentação,poissetratadoestabelecimentodepremissasparaadecisão,vistoqueojulgamentonãoexiste;
b)limitesubjetivo:refere-seaquemfoiatingidopelosefeitosdacoisajulgada,segundodispõeoart.472doCPC:asentençafazcoisajulgadaàspartesentreasquaisédada,nãobeneficiandonemprejudicandoterceiros.Nascausasrelativasaoestadodapessoa,sehouveremcitadosnoprocesso,emlitisconsórcionecessário,todososinteressados,asentençaproduzcoisajulgadaemrelaçãoaterceiros.
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CAPÍTULOIIITEORIAGERALDOSRECURSOS
1.ConceitoEntende-seporrecursoomeiodeprovocaroreexamedeumadecisãonoprocessocomoobjetivodereformá-la,esclarecê-laeinvalidá-la.Trata-sedeuminstrumentovoluntário.NãopodeoJuizrecorrerdeofício(semprejuízoasaçõessujeitasaonecessárioreexame,deacordocomoart.475doCPC).Quandoaparterecorre,elanãopropõenovaação,poiscontinuaaaçãoanteriormenteajuizadaequeestáemtramitação.Essacaracterísticaestabeleceadiferençaentreoutrosmeiosdeimpugnaçõesjudiciaisqueapresentamnaturezajurídicadeaçãojudicial,comoo
mandadodesegurança,aaçãorescisóriaeosembargosdeterceiros.Orecursoétodomeiodeimpugnaçãodeclinadonoart.496.
2.ClassificaçãoOart.496dispõesobreosrecursosprevistosnoDireitoProcessualCivil:
Iapelação(art.513);
IIagravoretidooudeinstrumento(art.522);
IIIembargosinfringentes(art.530);
IVembargosdedeclaração(art.535);Vrecursoordinário(arts.102e105,II,daCF);
VIrecursoespecial(art.105);
VIIrecursoextraordinário(art.102,III,daCF);
VIIIembargosdedivergência(art.546).
2.PressupostosdeadmissibilidadeAntesdeanalisaroméritodacausa,assisteaoMagistradorealizarumjuízodeadmissibilidade,ouseja,eleverificaseoprocessoestáemordem(pressupostos
processuais)eseodireitodaaçãotambémpreencheosseusrequisitos(condiçõesdaação).
Estáaaçãosujeitaadeterminadosrequisitosdeprocedibilidade,oquetambémocorrecomosrecursos,poisneleexistematériademérito(opedidodereformaouinvalidação).
Comoregrageral,orecursotemporobjetivoproporcionaroexamedamatériarefutadapeloJuízomonocrático,ouseja,doJuízoaquoparaoTribunaladquem.AfimdequehajaesseefeitoeparaqueoTribunalpossaexaminaramatériaimpugnada,faz-semisterapresençadospressupostosdeadmissibilidaderecursal.Sefaltaralgum
pressuposto,oJuiznãopodeentrarnoméritodorecurso.
Oexamedospressupostospermiteconhecerounãoorecurso,eoexamedeméritoconcedeprovimentoounão.Parasedarprovimentoaumdeterminadorecurso,faz-senecessáriooexamedeseuconteúdo.
Ospressupostospodemserdivididosemsubjetivoseobjetivos.Osprimeirosestãoatreladosaosujeitoquerecorreeosegundo,aorecursoemsiconsiderado.
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3.1Subjetivosa)Legitimidade:quemparticipoudarelaçãoprocessualtemlegitimidadepararecorrer,ouseja,aspartes.Osintervenientes,tambémoMP,seforocaso,eoterceiroprejudicadotêmlegitimidadepararecorrer,nascircunstânciasquesepermitiralei
(art.499doCPC).b)Interesse:nãoéapenassuficientealegitimidadepararecorrer,istoé,tersidoarteouintervenientenarelaçãoprocessual,mastambéminteresse,vistoqueéindispensávelqueadecisãotenhacausadooupossacausarprejuízo(princípiodasucumbência).
3.2Objetivosa)Recorribilidade:faz-senecessárioqueadecisãosejarecorrível,paraquesejapossívelrecorrerdela.Prelecionaoart.162doCPCqueosatosdoJuizconsistememsentença,decisãointerlocutóriaedespachos.Sãorecorríveisosdoisprimeiros;dosdespachosnãohárecurso,poisnãotêmconteúdodecisório,jáqueservemapenaspara
darimpulsoàmarchadoprocesso.b)Tempestividade:nãoésuficientequeadecisãosejarecorrível,masqueaindasejRelaciona-seaoprazoquecadarecursotemparaserinterposto.Trata-sedeprazoperemptório,ouseja,nãoadmiteprorrogaçãonemporconvençãodaspartes.Oprazopararecorreré,viaderegra,15(quinze)diasparatodososrecursos,consoanteoart.508doCPC,excetooagravoeorecursoinominado(JEC),queserãode10(dez)dias;osembargosdedeclaraçãoeoagravointerno,5(cinco)dias.Aplicam-seaosprazosasregrascontidasnosarts.188e191doCPC.c)Singularidade:cadadecisãocomportaumrecursoespecífico.Existem,porém,
exceções,comonocasodosarts.498e541doCPC.d)Adequação:oprincípiodaadequaçãoexigedorecorrenteaadoçãodorecursocorretoparaimpugnaradecisãorecorrida.Aosurgiremdúvidassobrequaladecisãoqueseestáguerreandoeseinterpuserrecursoinadequado,oTribunaloumesmooJuizde1.ºgraupoderárecebê-locomosefossecorreto,emhomenagemaoprincípiodafungibilidaderecursal,conformeprelecionaoart.810doCPCde1939.e)Preparo:algunsrecursosestãosujeitosapreparo,ouseja,asdespesasprocessuaiscorrespondentesaorecursointerposto.Deve-seentenderqueoCPCnãodisciplinaaobrigatoriedadedopreparo,massimoregimentodecustasdecadaEstado.EmSãoPaulo,essaregulamentaçãosedápelaLein.11.608/2003.Seapartetiverrecolhidovalorinsuficiente,oJuizmandaráqueocomplementeemcincodias(art.511,§2.º,
oCPC).Adeserçãosópoderáserdesconsideradaporjustoimpedimento.OMPeasFazendasnãorecolhempreparo,porquetêmisençãolegal,assimcomoaspessoasbeneficiáriasdaassistênciajudiciária(Lein.1.060/50).
4.Renúnciaoudesistência(arts.501e502doCPC)Antesdainterposiçãodorecurso,orecorrentepoderáabdicardafaculdadederecorrerpormeiodepetiçãoouoralmenteemaudiência.Esteinstitutorecebeonomederenúncia.Dá-seasuacaracterizaçãopormeiodamanifestaçãoanterioràinterposiçãodorecurso.Jáadesistênciaocorrequandoorecursojáfoiinterposto
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partemanifestasuavontadenosentidodequenãodesejaoseuprosseguimento.A
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renúnciaeadesistênciaindependemdaconcordânciadapartecontráriaedehomologaçãojudicial,eosseusefeitosocasionamotrânsitoemjulgadoantecipadoddecisão.
5.Recursoadesivo(art.500doCPC)Dispõeoart.500doCPCque:cadaparteinterporáoseurecursoindependentemente,noprazoeobservadasasexigênciaslegais[...].Infere-seda
leituradesseartigoqueaparte,individualmente,interporáseurecursonoprazo,observadasasexigênciaslegais;contudo,seaspartessucumbiremreciprocamente,épossívelainterposiçãonoprazodascontra-razõesderecursoadesivo.Observeesteexemplo:AajuízaaçãodecobrançacontraB,afimdereceberaquantiadeR$5.000,00(cincomilreais).Nasentença,oJuizjulgaparcialmenteprocedenteopedidodeA,condenandoBaopagamentodeR$2.500,00(doismilequinhentosreais).Aentendequeasentençafoijustaenãorecorredela;contudo,BinterpõerecurParaevitarareformadasentença(reformatioinpejus)emrazãodorecursointerposto,noprazodascontra-razões,Apoderárecorreradesivamente.Poressemotivo,afirma-sequeorecursoadesivonãoéespéciederecurso,poisnãoestáenumeradono
roldoart.496doCPC,masficaatreladoaorecursodapartecontrária,chamadoprincipal.Algunsaspectosdevemserobservados:
a)écabívelemapelação,embargosinfringentes,RecursoEspecialeExtraordinário
(art.500,II,doCPC);
b)dá-seainterposiçãonoprazoparacontra-razõesdorecursodaoutraparte;
c)édependentedorecursoprincipal;
d)oMPeterceirosnãopodemrecorrer,poisaleimencionaapenasautoreréu.
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TÍTULOVIIRECURSOSEMESPÉCIE:APELAÇÃOEAGRAVO
CAPÍTULOIINTRODUÇÃO
Falaremos,agora,dosdoisrecursosmaisimportantesnosistema:aapelaçãoeoagravo(deinstrumentoeretido).Éimportanteasseverarqueograudeincidênciadessesrecursosnaprovaémuitoalto.Asreformasempreendidasnanovaleideagravoeasfreqüentesperguntasformuladasnasúltimasprovasdemonstramisso.
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CAPÍTULOIIAPELAÇÃO
1.ConceitoApelaçãoéumrecursocabívelcontraassentençasdefinitivasouterminativas,afimdequesejareexaminadaamatériaimpugnadaemsegundograu,visandosuareformaouinvalidação.
Importante:
Orecursodeapelaçãoécabívelcontraqualquersentença.
Exceções:
Contudo,existemduasexceções:noJuizadoEspecialCível,orecursocontrasentençaéoinominadoparaocolégiorecursal;eoart.34daLein.6.830/80(LeideExecuçFiscais),emquecabemembargosinfringentesdopróprioJuizdacausa.
Oprazoparaainterposiçãodorecursodeapelaçãoéde15dias,segundoanormadoart.508doCPC.
Aleituradoart.514doCPCexplicitaoqueaapelaçãodeveráconter:
1.nomeequalificaçãodaspartes;
2.fundamentosdorecurso(causapetendi);3.pedidodenovadecisão.Essepedidopodesertantodereformaquantodeinvalidaçãodadecisão,afimdequeoJuízoaquopronuncienovasentença.Areformadadecisãopossuicarátersubstitutivo,vistoqueoacórdãodoTribunalsubstituiasentençade1.ºgrau.Opera-senosvíciosdejulgamento(erroinjudican).
Assim,quandooacórdãosimplesmentetomaolugardasentençademérito,opera-seasubstituição.
Exemplo:oautoringressacomumaaçãorequerendoqueoréupagueumadívida.Oréusedefendeealegaqueadívidaestáprescrita,deacordocomocódigodedefesaconsumidor.
OJuizacolheaalegaçãodoréuejulgaopedidoimprocedente.Oautorapelaalegandqueadívidanãoprescreveu,poisarelaçãoestabelecidanãoédeconsumo,masumarelaçãocivil.OTribunaldáprovimentoàapelação,reformandoasentençaecondenandooréuaopagamento.
Porsuavez,ainvalidaçãoacontecenosvíciosdeatividade(erroinprocedendo),doqualoacórdãodoTribunaltemoobjetivodeanularadecisãode1.ºgrauparaquesproferidaoutrasentença.
Assim,sãooscasosemqueoTribunalnãotemaptidãodesimplesmentereformarasentença,poisdeveremeterosautosnovamenteaoJuizde1.ºgrauparaquepossaserproferidaumanovadecisão.
Exemplo:oautoringressacomumaaçãoerequeraproduçãodaprovapericialparademonstrarajuridicidadedoseudireito.OJuiznosaneadorjulgaantecipadamentealideentendendoqueocasonãonecessitadeprovaalguma.Julgaopedido
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improcedente.Oautorapelatendocomobasedopedidorecursalocerceamentododireitodedefesa.OTribunalentendequeexisteocerceamento,todavianãopodereformaradecisão,umavezqueaperícianãofoirealizada(assimnãosesabesesefavorávelaoautor)alémdoqueoTribunalnãopodeprocederaperícia,poissetratdefunçãoexclusivadoJuizde1.ºgrau.Assim,oTribunalinvalidaráasentençaparquesejaproferidaumanovadecisão.
2.TantumdevolutumquantumapellatumOprincípiodotantumdevolutumquantumappellatumémanifestaçãodoprincípiodevolutivo.Assim,peloprincípiodispositivo,apartedispõedoseudireitoparaapelarsomentedaquiloquedesejar(evidentemente,nolimitedoqueperdeu)eoTribunal,ematençãoaoprincípiodainércia,somentepoderáconhecerdaquiloqueaparterecorreu.
Estaregravemprevistanoart.515doCPC,sendoqueoTribunalnãopoderáconhecerdematériaquenãofoiveiculadanopedidodaapelação.
Portanto,naparteemquenãohouverimpugnação,oTribunalnãopodemanifestar-se.Assim,opedidoformuladoemapelaçãorestringeadecisãodoórgãoadquem.Éporissoqueficaproibidaareformatioinpejus(reformaparapior).
Veja:seoTribunalestálimitadoàquiloqueaparterecorreueapartesemprerecorreparamelhorarsuasituação,porcertonãopoderáhaverreformaparapior.
Exemplo:seeufuicondenadoapagarR$1.000,00eapelarapenasdeR$800,00,apenasdeR$800,00queoTribunalpoderájulgar.ElepodeaténãomedarosR$800,00,masnuncapoderámecondenarapagarR$1.500,00,poisoTribunalnãopodepiorarasituaçãodaparte.
Comoexceçãoàregranóstemosalgunscasos:
a)asmatériasdeordempública:éimportantequesesaibaqueasmatériasdeordempúblicapossuemlivreacessoaoTribunal,independentedeprovocaçãodaparte,poiselaspodemserconhecidasaqualquertempoegraudejurisdição.
b)supressãodeinstânciapelotribunal:poderáoTribunalconheceracercadetodamatériademéritoquandooJuizdacausaproferirumasentençaterminativa(art267).Talsituaçãosópoderáacontecerseamatériafordedireitoeestiveremcondiçõesdeimediatojulgamento.
Exemplo:oautorpropõeumaaçãoqualquercontraoréu.Oréusedefendeelevantaumapreliminardeilegitimidadedepartedoautor.OJuizacolheapreliminare
extingueoprocessosemresoluçãodemérito.Aparteapelaeaúnicamatériadaqualrequereuareformafoiacercadailegitimidade(afinal,éaúnicamatériaqueconstaasentença).OTribunalnãosóverificaalegitimidadecomotambémobservaquea
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matériadaqualaspartescontroverteméexclusivamentededireito(nãohaveránecessidadedeproduçãodeprovasemaudiência)eestáemcondiçõesdeimediatojulgamento.Assim,oTribunalconhecetodaamatériadoprocessoejulgacomoseprimeirainstânciafosse.
3.EfeitosdaapelaçãoAoreceberaapelação,oJuizdevedeclararosefeitosemquearecebe,segundoa
lei.Comoregrageral,oMagistradodeveráreceberaapelaçãoemseuduploefeito(devolutivoesuspensivo).Aexceçãodessaregraestánoart.520doCPC.Senãohouverefeitosuspensivo,apartevencedorapoderárequereroiníciodaexecuçãoprovisória,segundooart.521doCPC.
Serãorecebidasnoefeitodevolutivoasentença:
a)quehomologardivisãoedemarcaçãodeterras;
b)quecondenaremalimentos;
c)quejulgarprocessocautelar;
d)querejeitarliminarmenteoujulgarimprocedentesosembargosàexecução;e)quedeferirinstituiçãodearbitragem;
f)queconfirmarosefeitosdatutelaantecipada.
4.ProcessamentoAinterposiçãodaapelaçãoéfeitamediantepetiçãodirigidaaoJuizprolatordasentença.Serádadavistaaoapeladopararespondê-lanoprazode15(quinze)dias.
OJuiztambémverificaráaadmissibilidadedaapelação,ouseja,verificaráseaapelaçãoestánoprazo,sepossuipreparoetc.Logodepois,concederáosefeitosdaqualaapelaçãoserárecebida.
Orecolhimentodascustasdaapelaçãodeveserfeitonoatodainterposição,sobpenadedeserção,deacordocomoart.511doCPC.
Contraadecisãoquenãoacolheaapelação,somentecabeagravodeinstrumento.
Importante:
Daapelaçãoqueindefereapetiçãoinicialcabeapelaçãoepode(apenasnessecaso)Juizseretratarem48horas.
ComanovareformadoCPC,olegisladorcriouumnovocritériodeadmissibilidadeparaapelaçãonoart.518,§1.º,doCPC.
Assim,seasentençadoMagistradoestivercombaseemumaSúmuladoSTJoudoSTF,poderáoJuiznãoreceberaapelação.Criou-seumaespéciedeSúmulaimpeditivaderecursos,poisdequeadiantariaorecursodaparteserprocessadosenãolograráêxitonasinstânciassuperiores?
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CAPÍTULOIIIAGRAVO
Oagravoérecursooponívelcontraasdecisõesinterlocutórias,ouseja,atosdoJuique,nocursodoprocesso,solucionamquestõesincidentes(art.162,§2º,doCPC).
Importantíssimo!
Comareformadaleideagravo,diantedetodasasdecisõesinterlocutóriascabeoagravoretido.
Apenascaberáodeinstrumentoemcincosituações:1)asdecisõesdedanodedifícilouincertareparação(decisõesdeurgência);2)adecisãoquenãoadmitiraapelação,ouseja,nãodeterminarqueelasuba(porqueestáforadoprazo,e.g.);3)decisõessobreosefeitosdaapelação;4)adecisãoquejulgarliquidaçãodesentenç5)adecisãoquejulgarimpugnaçãoàexecução.
1.AgravoretidoOagravoretidoérecursointerpostocontraasdecisõesinterlocutórias.NãoteráseprocessamentonoTribunalimediatamente.Ficaráretidonosautosatéasentença.Quandoforinterpostaaapelação,oagravosubiráparaquesejaapreciadoempreliminar.
a)OagravoseráendereçadoaopróprioJuizdacausanoprazode10diaseficará
retido(daíoseunome)atéadecisãofinal(sentença).
b)QuandodesuainterposiçãoaoJuizéfacultadoretratar-se(art.523,§2.º).
c)Segueasortedorecursoprincipal(seaapelaçãonãosubir,oagravoigualmente
nãosobe).
d)Subindoorecursoparaainstânciasuperior,deveráserapreciadoantesda
apelaçãonoTribunal.
e)Orecorrentedeverá,nasrazõesoucontra-razõesdeapelação,reiterara
existênciadoagravo,sobpenadedesistênciatácita.
f)Comanovareformadalei,oagravoobrigatoriamenteseráoralnasdecisões
proferidasemaudiênciadeinstruçãoejulgamento.
2.AgravodeinstrumentoOrecursodoagravodeinstrumentonashipótesesemqueseucabimentosefizernecessárioseráprocessadodiretamentenoTribunal,permanecendoosautosdoprocessoemprimeirograu.
ParaqueoTribunalpossateroconhecimentoespacialmínimodoprocesso,aleiexigequeoagravantetrasladealgumaspeçasdoprocessoeanexeasrazõesdeagravo,formandouminstrumentoqueserájulgadonainstânciaadquem.
Oart.524doCPCdizqueapetiçãodeagravoseráendereçadadiretamenteaoTribunalcompetente,contendoosseguintesitens:
a)exposiçãodofatoedodireito;
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b)razõesdopedidodereforma;
c)nomeeendereçocompletodosagravados(agravanteeagravado).
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Importante:oart.525doCPCindicaquaissãoascópiasquedeverãoinstruiroagravodeinstrumento,asaber:
a)obrigatoriamente,comadecisãoagravada,certidãodeintimaçãodessadecisãoeaprocuraçõesdosadvogados;
b)facultativamente,comoutraspeçasqueoagravanteentenderúteis.DepoisdedistribuiroagravodiretamentenoTribunal,orecorrenterequereráajuntadanoprocessoemprimeirainstânciadacópiadoagravodevidamenteprotocoladacomarelaçãodosdocumentosqueoinstruíram(art.526doCPC),noprazode3dias.Trata-sedeumanormaobrigatória,sobpenadenãoconhecimentodorecurso.
Atenção:diferentedaprática,aOABsegueotextodeleinoqualcompeteaoagravadoinformaraoTribunalonãocumprimentonodispostonesseartigo.Assim,oPoderJudiciárionãopodeconhecerdeofícioaausênciadecomprovaçãoemprimeirograu.
DeveocorrerimediatamenteadistribuiçãodoagravonoTribunal,edistribuídoao
relatorsorteado,paraquepratiqueosseguintesatos:Inegarseguimentoaoagravoliminarmente(art.557doCPC):casoorelatorverifiquealgumasdaspossibilidadesenumeradasnoart.557doCPC,poderánegarseguimentoaoagravo,conformesevêdoartigo:orelatornegaráseguimentodorecursomanifestamenteinadmissível,improcedente,prejudicadoouemconfrontocomasúmulaoucomjurisprudênciadominantedorespectivoTribunal,doSupremoTribunalFederal,oudeTribunalSuperior;IIconverteráoagravodeinstrumentoemretido,salvoquandohouverlesãograveoudedifícilreparação.Esseincisofoimodificadopelanovaleieocorrerásemprerelatornãovislumbraraurgênciaquemotivouoagravanteabuscaraformade
instrumento.Claroestáqueessaconversãonãoocorreránoscasosdeurgência.IIIconferirefeitosuspensivo(art.558doCPC)oudeferiraantecipaçãodapretensãorecursal:oagravoérecebidosomentenoefeitodevolutivo.Mas,porvezes,arequerimentodapartepoderáoJuizdarefeitosuspensivo(art.558doCPC).Entretanto,emalgunscasos,énecessárionãosomentesuspenderaeficáciadadecisãomastambémapráticadeumatopositivodojulgador.Échamadoefeitoativo,quenadamaisédoqueumaterceiraformadeefeitodoagravodeinstrumento.
Muitaatenção:deacordocomoart.527,par.ún.,dasdecisõesacercadosincs.IIIIIdoreferidoartigonãocaberárecursoalgum,podendoapartesomenterequererpedidodereconsideração.
IVinformaçõesaoJuizdacausa:em10diasparaesclarecimentoouretratação;Vintimaçãodoadvogado:paraapresentarcontraminutaem10dias;VIouviroMPem10dias,nascausasemqueasuaintervençãosefaçanecessária.Em30diasorelatorsolicitarádiaparaojulgamento.
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CAPÍTULOIVEMBARGOSINFRINGENTES
1.ConceitoSegundooart530doCPC,cabemembargosinfringentesquandooacórdãonãounânime:
a)houverreformadoemgraudeapelaçãoasentençademérito;
b)houverjulgadoprocedenteaaçãorescisória.
Noprimeiroitem,olegisladorlimitouaabrangênciadecabimentodosembargos,vistoque,antesdareforma,aqualquertipodesentençaimpugnadaporapelaçãocabiamembargosinfringentes.Agoraapenasasdemérito.Ademais,oacórdãodeveterreformadoasentença.
Exemplo:seaparteperdeuemprimeirograu,apeloueperdeunovamenteemsegundograu(masagorapor2x1),nãocaberãoembargos,poisoacórdãonãoreformouasentença.Paraquehajaembargos(ex.)apartedevetervencidoasentençaeaapelaçãodaoutrapartefoidadoprovimentopordoisvotosaum.
Noitemdois,olegisladorestabeleceurestrições,vistoquesócabemembargosinfringentesseaaçãorescisóriaforjulgadaprocedenteenãocomoantesdareforma
queindependiadoresultado.Oprazodosembargoséde15diascontadosdaintimaçãodoacórdãonoDiárioOficial.
Importante:osembargosatacamaconclusãodoacórdão,ouseja,suapartedispositiva,demaneiraquenãolheélícitoimpugnarafundamentação.AstesesapresentadaspelosJuízesparachegaràconclusãonãosãopassíveisdeembargos,porissoseafirmaqueadivergênciadosembargosestánapartedispositivadadecisão.
Exemplo:nojulgamentodoacórdão,doisJuízesentendemqueadívidanãoéexigívelporqueocorreuopagamento.OoutroJuizentendequeadívidanãoéexigívelporqueocorreuaprescrição.Nofinaldascontas,adespeitodasfundamentaçõesdistintas,
caberãoembargosinfringentesporqueostrêsJuízesconvergiramparaamesmaconclusão:adívidanãoéexigível.
2.EfeitosOsefeitosdosembargosacompanhamodaapelação.Assim,seaapelaçãofoirecebida(comoderegraé)noseuduploefeito,osembargosmanterãoessesefeitos,cujoobjetivoéimpediraproduçãodosefeitosdoacórdãoembargadoemapelaçãoouaçãorescisória.Entretanto,asapelaçõesrecebidasapenasnoseuefeitodevolutivopermitemqueosembargostenhamefeitosuspensivo.
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Oart.498doCPCprelecionaque:quandoodispositivodoacórdãocontiverjulgamentopormaioriadevotosejulgamentounânimeeforeminterpostosembargosinfringentes,oprazopararecursoextraordinárioourecursoespecial,relativamenteaojulgamentounânime,ficarásobrestadoatéaintimaçãodadecisãonosembargos.
Comessaredação,alterou-seodiesaquoparaainterposiçãodosrecursosespecialeextraordinárioparaaintimaçãodadecisãodosembargos.
Comaalteração,acresceu-seaindaoparágrafoúniconomencionadoartigoquandonãoforeminterpostosembargosinfringentes,oprazorelativoàparteunânimedadecisãoterácomodiadeinícioaqueleemquetransitaremjulgadoaqueladecisãopormaioriadevotos.
Assim,seapartenãointerpuserembargos,oprazoparaorecursoespecialeorecursoextraordinárioreferenteàparteunânimecomeçaráacorrerapartirdodiaequetransitaremjulgadoadecisãoemquecaberiamembargosinfringentes,masnãoforamopostos.
3.ProcessamentoIEndereçadoaorelatordoacórdão,processando-senosmesmosautos;IIOrelatorabrirávistaparacontra-razõese,depois,apreciaráasuaadmissibilidade;IIIConformedispuseroregimentointerno,sortear-se-áumnovorelatorparaojulgamento.
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CAPÍTULOVEMBARGOSDEDECLARAÇÃO
Aregraéquetodorecursotenhaporobjetivoreformarumadecisão.Osembargosnãotêm[necessariamente]essafinalidade.
Entende-seporembargosdedeclaraçãoorecursodestinadoaoJuizouTribunalprolatordadecisão,paraqueesteafasteaobscuridade,contradiçãoousupraaomisdojulgadoqueproferiu.
Observe-sequeosembargosdeclaratóriosnãotêmoobjetivodealterarajustiçada
decisão,massimesclarecerouintegralizarojulgadonoseuaspectoformal,porqueadecisãoapresentou,comodito,obscuridade,omissãooucontradição.
Importantíssimo!
Sãomanejáveisosembargosdeclaratórioscontraqualquerdecisão.Ajurisprudênciaépacíficanosentidodecaberemembargosdedeclaraçãocontradecisãointerlocutória.
Cabem,até,embargosdeclaratóriosdeoutrosembargos,desdequeovíciopersistanadecisão.PoderáoJuízoouTribunalentenderqueosembargossãomeramenteprotelatórios,condenandooembarganteem1%(umporcento)sobreovalordacausa
(art.538,par.ún.,doCPC),e,comreiteração,amultapoderáserdadanamontade10%(dezporcento).
Édecincodiasoprazoparaainterposiçãodosembargostantoemprimeiraquantoemsegundainstância,edirigidosaoJuizrelatordojulgado.Nãohápreparo.OJuizurelatorreceberáasrazõesdosembargose,semaudiênciadaoutraparte,decidiráemcincodias.
Existem,nosistemarecursaldosembargos,alémdosefeitosdevolutivoesuspensivo,ointerruptivoeoinfringente.
Noqueserefereaoefeitointerruptivo,osembargosdedeclaraçãointerrompema
contagemdeprazoparaainterposiçãodeoutrosrecursos.
Lembrando:assimdeve-selembrardeque,apósojulgamentodosembargosdedeclaração,recomeçar-se-áacontagemdosprazos(porinteiro)paraainterposiçãodoutrosrecursos.
Ainterrupçãocomeçaacorrerdadatadoajuizamentodosembargosepermaneceatéadecisãoqueodecidir.
Outroefeitoéochamadoinfringente(oumodificativo)queéasituaçãoanômaladosembargosquandomodificamoteordadecisão,mesmonãosendoessaasuafunçãotípica.
Exemplo:imagineque,numadefesadeumadeterminadaaçãodecobrança,oréulevantedoisfundamentosdedefesa:aprescriçãoeopagamento.OMagistrado,aojulgar,seesqueceudeveraprescriçãoeapenasverificouopagamentoque,naopinidoJuiz,nãorestouprovado.Dessaforma,julgouopedidodoautorprocedente.OréuembargadedeclaraçãonamedidaemqueoJuizseomitiuemrelaçãoàprescrição.Aoanalisarosembargos,oJuizverificaseuerroeanalisaaprescriçãoereformaadecisão.Ocorreuoefeitoinfringentedosembargos.
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Cuidado:nãoconfundirosembargosinfringentes(recurso)comembargosdedeclaraçãocomefeitoinfringente.
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CAPÍTULOVIRECURSOSEXTRAODINÁRIOEESPECIAL
Aleideveincidireseraplicadademaneirauniformeparatodasaspessoasquesofremasuaingerência.Assim,éimportantefrisarqueaaplicaçãodaleiprecisasigualparatodos,evitandodivergênciaseantagonismosnasdecisõesproferidaspelosTribunaisnoquedizrespeitoàaplicaçãodeumamesmaleiemcasossemelhantes.
Emnossosistemaprocessual,apreservaçãodoprincípiodaunidadedoordenamentojurídicocontacomdoismeioseficazesdepadronização:uniformização
dejurisprudência(art.476doCPC),utilizadaquandoadivergênciadaaplicaçãodaocorreremórgãosfracionáriosdomesmoTribunal;eosrecursosespecialeextraordinário.
Importante:oobjetivodessesrecursoséassegurarquealeifederalequeaConstituiçãosejamuniformesemtodososcasosquenecessitamdesuaincidência.
Poressemotivo,recebemonomederecursosdefundamentaçãovinculada,porquenelesnãosepodediscutirqualquerquestãodeinteressedaparte,somenteacontrovérsiaarespeitodaaplicaçãodeleifederaloudaConstituição.
Assim,alémdadualidadedeinstânciasordináriasentreJuízesdeprimeirograueosTribunaisdesegundograu,nosistemaprocessualbrasileiro,existemrecursos
extremosparaosórgãosqueformamacúpuladoJudiciário(STFeSTJ).Admite-seorecursoextraordinário(art.102,III,daCF)nasaçõesjudiciaisjulgadaspelosTribunaisemúnicaouúltimainstânciaquandoadecisãorecorrida:
a)contrariardispositivodaCF(afrontarnormaconstitucionalexpressamenteapontada);b)declararainconstitucionalidadedetratadoouleifederal,poisalgumasdecisõesnegamvigênciaàleifederal,porqueoTribunalouJuízorecorridoafastaaaplicaçãodaleifederalporinconstitucional,aevidência,deixadeaplicá-la;c)julgarválidaleiouatodogovernolocalemfacedaCF.Se,aoafirmaravalidade
doatocontrariadoemfacedaCF,adecisãoestaráafetandoaaplicaçãoconstitucional.d)julgarválidaleilocalcontestadaemfacedeleifederal(ECn.45/2004).
Noqueserefereaorecursoespecial(art.105,III,daCF),admite-senascausas
decididasportribunaisemúnicaouúltimainstânciaquandoadecisãorecorrida:a)contrariartratadodeleifederalounegar-lhevigência.Trata-sedecontrariedadedeleiqueé,alémdenegarvigência,tambéminterpretá-lademaneiraincorreta;b)julgarválidoatodegovernolocalcontestadoemfacedeleifederal(reformado
pelaECn.45/2004).Trata-sedeumaespéciedenegativadevigênciaoucontrariedadeàleifederal.Seadecisãorecorridaafirmouavalidadedeleiouatolocal(estadualoumunicipal)queestáemconfrontocomnormafederal,éporquedeixoudeaplicá-la;c)deràleifederalinterpretaçãodivergentedaquelhehajaatribuídooutroTribun
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Importante:
-Manejávelcontradecisãodeacórdãoproferidoemapelação,agravo,açãorescisóriaembargosinfringentes.
-Somenteamatériadedireitopoderáserveiculada,ouseja,aplicaçãodaleinocas
concreto.-Amatériaqueseráobjetodeapreciaçãonainstânciaespecialdeverátersidoventiedecididapelosórgãosinferiores(prequestionamento,Súmulasn.282doSTF,n.356doSTFen.211doSTJ).Prequestionamentoé,portanto,anecessidadequeamatériarecorridaestejaexpressamenteprevistanoacórdãoqueoriginouorecursoespecialouextraordinário.
1.EfeitosOsrecursosserãorecebidosapenasnoseuefeitodevolutivoenãoimpedemaexecuçãodoacórdãoemprimeirograu(art.587doCPC).
Exceção:poderáaparterequereroefeitosuspensivopormeiodemedidacautelar.2.Processamentoa)OsrecursosserãoendereçadosaoPresidenteouVice-PresidentedoTribunalrecorrido.b)QuandoapetiçãoforrecebidanoTribunal,orecorridoseráintimadoparapresentcontra-razõeseopróprioTribunalverificaráaadmissibilidadedorecurso.c)Casosejaminterpostososdoisrecursos,seráapreciadoprimeiroorecursoespecialnoSTJpara,depois,serapreciadoorecursoextraordinárionoSTF.OMinistrodoSTJpoderáentenderqueamatériadorecursoextraordináriosejaprejudicial,quando,em
despachoirrecorrível,remeteráosautosparaapreciaçãoinicialdoSTF.Omesmoporocorrer.OMinistrodoSupremopodeentenderqueamatériadoespecialéprejudicial,remetendo(emdecisãoirrecorrível)osautosdevoltaaoSTJ.d)Dadecisãoquenãoconhecerdorecursoespecialouextraordinário,caberáagravodeinstrumentonoprazode10dias,consoantedisciplinaoart.544doCPC.
3.RecursosretidosOsrecursosespecialeextraordinário,nostermosdoart.542,§3.º,doCPC,interpostoscontraacórdãodeagravodeinstrumento(decisãointerlocutória),ficarãretidosnosautosdoprocessoesóserãoapreciadosquandodainterposiçãoderecursespecialeextraordináriodedecisãofinaldoprocesso,desdequesejarequeridopela
parte.
Emrazãodaeconomiaprocessual,aapreciaçãodestesrecursosprovenientesdedecisãinterlocutóriaficarádiferidaaomomentonormaldeapreciaçãodoseventuaisrecursointerpostosrecursosespecialeextraordinárioemfacedoacórdãodeapelação.
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Coordenadores:MarceloT.ComettiFernandoF.Castellani
4.RepercussãogeralAECn.45acrescentouo§3.ºaoart.102daCF,inovandoemmatériadecabimentodorecursoextraordinário.ÉnecessárioqueorecorrentedemonstrearepercussãogeraldasquestõesconstitucionaisdiscutidasnocasoeoTribunaliráanalisá-lo,somentepodendorecusá-lopelamanifestaçãode2/3deseusmembros.AcompetênciadorecursoextraordináriopertenceàsturmasdoSTF,masaanálisepreliminardesserequisitoseráafetaaoPleno.
Logo,nãobastaqueacausatenhacomobaseaviolaçãodaCF,énecessárioqueopedidoformuladoultrapasseabarreiradosimplespedidoindividual,sendoumpedidoqueinteresseacoletividade.
Exemplos:
Háalgumentendimentodoquevenhamaserquestõesderepercussãogeral:a)demandasmúltiplascomoasprevidenciáriasetributárias,emquediversosdemandanteformulampedidossemelhantes;b)questõesdegrandemagnitudeconstitucional,comoaquelasquedisciplinamacercadevaloresfundamentais.
Assim,alémdepreencherumadashipótesesdoart.102,III,tambémdeverádemonstraropreenchimentodessenovorequisito.Oquorumqualificadoéparaconsiderarqueaquestãotenhaounãorepercussãogeral.
ALein.11.418/2006acrescentouosarts.543-Ae543-Bexplicitandocomodeveráserarepercussãogeral.Pelainterpretaçãodotextodelei,pode-seentenderqueexistemtrêssituaçõesemqueocorremarepercussãogeral:
a)aprimeiraéaprópriadefiniçãodaleidoquevemaserrepercussãogeral,encontradano§1.ºdoart.543-Aassim:questõesrelevantesdopontodevistaeconômico,político,socialoujurídicoqueultrapassemoslimitessubjetivosda
causa.b)asegundaéverificadano§3.ºdopróprioartigo:haverárepercussãogeralsemprequeorecursoimpugnardecisãocontráriaasúmulaoujurisprudênciadominantedoTribunal.c)aterceiraéverificadanocaputdoart.543-Bquedispõe:quandohouvermultiplicidadederecursoscomfundamentoemidênticacontrovérsia,aanálisedarepercussãogeralseráprocessadanostermosdoregimentointernodoSupremoTribunalFederal,observadoodispostonesteartigo.
Importante:
Nessecaso,oTribunaldeorigemescolheráumoumaisrecursosrepresentativosdacontrovérsiaeencaminharáaoSTF,deixandoosdemaissobrestadosaguardandoo
julgamento.Seojulgamentofornegativo(nãovislumbrararepercussão),osrecursossobrestadosserãotidoscomonãoadmitidos.
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Casocontrário,seorecursoextraordinárioforapreciadonoseumérito,osrecursossobrestadosserãojulgadospeloTribunal,quepoderádeclará-losprejudicadosouseretratar.
5.Outrasquestõesrelevantesa)Orecorrentedeverádemonstrarempreliminarderecursoparaapreciaçãoexclusiva
doSTFarepercussãogeral.Seaturmadecidirpelaexistênciadarepercussãogeralmínimode4votos,nãoseránecessáriaaremessaaoPlenário(art.543-A,§§2.ºe
b)Negadaaexistênciadarepercussãogeral,adecisãovaleráparatodososrecursossobrematériaidênticaqueserãoindeferidosliminarmente.
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TÍTULOVIIIEXECUÇÃO
CAPÍTULOIINTRODUÇÃO
AsLeisn.11.232/2005en.11.382/2006modificaramsubstancialmenteaestruturadoprocessodeexecução.Essasmodificaçõestiveramporfinalidadecriarmecanismosmaisefetivosparaqueocredorobtenhaodireitoestampadonotítulo.Assim,asrecentesreformastiveramporescopopermitir,porumprocedimentomaiseficient
e,formasderacionalizaraprestaçãojurisdicionaleconcretizar,demaneiramaissegura,ocumprimentodaexecução.
Aprincipalcaracterísticadasduasrecentesleisfoiamodificaçãodaestruturaprocedimentaldeambas.Antes,tantoaexecuçãodetítulojudicialcomodeextrajudialpossuíaidentidadeprocedimentalcommesmascaracterísticasdeatos,prazoseformasdeconstrição.
Areforma,emboahora,modificouoprocedimento,conferindotratodistintoàsdua
smodalidades.Vejamos:
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CAPÍTULOIIEXECUÇÃODETÍTULOJUDICIAL(CUMPRIMENTODESENTENÇA)
Comointuitodetornaraexecuçãomaiscélere,aLein.11.282/2005trouxealgumasinovaçõesnosistemadaexecução:
a)aexecuçãonãoseinstauramaiscomaproposituradeumaação,massimcomoumafaseposterioràfasedeconhecimento,tudodentrodomesmoprocesso(oqueadoutrinaconvencionouchamardesincrético).Essamodificaçãotemrelevantepapelnaprática,umavezquesetornadesnecessáriaaapresentaçãodepetiçãoinicial,
bastandomerorequerimento,comoseverificaráadiante.b)sendoaexecução(oucumprimento,comodizalei)umafaseinstauradanomesmoprocesso,deixadesernecessáriaumanovacitação,bastandoaintimaçãodoexecutadonapessoadeseuadvogado.Naausênciadeadvogadoconstituídopelaparte,aintimaçãosedaránapessoadoprópriodevedor.
c)comanovaregra,oexecutadotemoprazode15diasparaopagamentodaobrigação,sobpenadopagamentodemultade10%(dezporcento).Divergeadoutrinaaindaacercadoprazoinicialparaafluênciados15dias.Aoquetudoindica,ajurisprudênciavemacolhendoaquelaemque,apósotrânsitoemjulgadodadecisão,
oexecutadoseráintimadopeloPoderJudiciárioparaocumprimentodomandado.Comotranscursodoprazoinalbis,nasceaoexeqüenteodireitosubjetivodeapresentarseurequerimentoparaqueodevedorpagueaobrigaçãoacrescidademulta.d)orequerimento,alémdopedidodepagamentojácomamulta,deveráconterpedidoparaqueseexpeçamandadodepenhoraeavaliação.Deacordocomalei,oOficialdeJustiça,alémdeprocederàconstriçãodobem,tambémdeterminasuaavaliação,salvoquandodependerdeconhecimentostécnicos,quando,então,oJuiznomearáumavaliadordesuaconfiança.
e)ocredordeveformalizarorequerimentoematéseismeses,sobpenadearquivamentodofeito(nãoextinçãodoprocesso).Importantequesedeveobservararegradaprescriçãointercorrente(Súmulan.150doSTF),daqualprescreveodireit
deexecutarnomesmoprazoqueseteriaparaajuizaraação.
f)poderáoexecutadosedefendernaexecuçãopormeiodaimpugnação.Aimpugnaçãoéanovadenominaçãodosantigosembargos(queaindasemantêmnaexecuçãodetítuloextrajudicial).Oprazoparaaimpugnaçãoéde15diascontadosdintimaçãodomandadodepenhoraeavaliaçãodevidamentecumprida.
Importante:
Assimcomonoregimeanterior,énecessáriaaindaagarantiadoJuízo.Todavia,duasmodificaçõessubstanciaisforamformalizadas.Aprimeiraéaausênciadeefeitosuspensivo.Assim,aimpugnaçãonãoobstaoprosseguimentodaexecução.Poderáoexecutado,todavia,requereraconcessãodoefeito,desdequedemonstreorelevant
efundamentoegravedanodedifícilouincertareparação.Asegundaéqueorecurso
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DireitoProcessualCivilRENATOMONTANSDESÁ
cabívelcontraadecisãodaimpugnaçãoseráobrigatoriamenteoagravodeinstrumentosalvoseaimpugnaçãoforjulgadaprocedenteeessaprocedênciaacarretaraextinçãoprocesso,quando,então,orecursocabívelseráaapelação.
g)asmatériasveiculáveisnaimpugnaçãovêmprevistasnoart.475-LdoCPC.Viaderegra,aimpugnaçãovemautuadaemautosapartados,salvoquandoodevedorobtiver
efeitosuspensivo,quandoseráprocessadanosmesmosautos.Dicasimportantes:
i)Ostítulosjudiciaisvêmprevistosnoart.475-Nii)AcompetênciaparaformularorequerimentoserásempredoJuizdacausa(competênciafuncional).Poderá,todavia,optaroexeqüentepelonovodomicíliodoexecutadooudomicílioemquesesituamosbens,àluzdoart.475-P.EssaregratemporobjetivoafastaroincômododeprocederaconstriçãopatrimonialpormeiodeCarPrecatória,permitindoqueaexecuçãoseprocessenoJuízopróximodosbensdoexecutado.
iii)Seasentençaforilíquida(semquantumdebeatur),apartepoderáinstaurar,ansdaexecução,oprocedimentodeliquidaçãodesentença,cujoobjetivoéatribuirvalorcàexecução.Poderásertantoporarbitramento(quandosenomeiaumperitoparafixarvalor)quantoporartigos(quandohouveranecessidadedeseprovarfatonovoposterioràsentença).
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CAPÍTULOIIIEXECUÇÃODETÍTULOEXTRAJUDICIAL
Asreformasqueseprocederamnaexecuçãodetítuloextrajudicial,adespeitodeseremmaisnumerosas,nãomodificaramtãosubstancialmenteaestruturadaexecução,comoaconteceucomostítulosjudiciais.Vejamosasprincipaismodificações:
a)aocontráriodoqueacontecianoregimeanterior,oexecutadonãoémaiscitadoparapagarem24horasounomearbensparapenhora.Oprazodepagamentoéde3diasenãohámaisaalternatividadeparanomearbens.QuemosnomeiaagoraéocredorouoOficialdeJustiça.Todavia,nadaimpedequeoexecutadonomeie,
podendoatéoMagistradodeterminar(art.652,§3.º).b)oexecutadoserácitado(enãointimado)parapagar,pois,aocontráriodocumprimento,nãohouveprévioprocessodeconhecimento.Nomandadodecitação,oJuizjáfixaráoshonorários(e,seaobrigaçãoforcumpridanadataaprazada,odevedorpagaráapenasmetadedessaverba)edeterminaráqueonão-pagamentoacarretaráaexpediçãodemandadodepenhoraeavaliação.
c)naexecuçãodetítulosextrajudiciaisnãosemudouaestruturadosatos.AformaacessaroJudiciáriorequerendoaexpropriaçãodebensdodevedorcontinuasendoporpetiçãoinicial,eaformadoexecutadoseinsurgircontraaexecuçãocontinuamsendosembargos.
d)osembargos,todavia,tiverammodificaçõesnoseuprocedimento.Oprazoatualmenteéde15dias(contadosdacitação),serádistribuídopordependênciaeautuadoemautosapartados.Questãoimportanteéanãomaisexigibilidadedesegarantirojuízo.Assim,afeiçoou-semuitocomacontestação.
e)aexemplodaimpugnação,osembargosnãovêmmaisdotadosdeefeitosuspensivo.Todavia,oexecutadopoderárequerê-lodesdequedemonstreorelevantefundamento,talqualexigidonocumprimentodesentença.Entretanto,aleiestabeleceumplus:énecessárioserequererasuspensividadeagarantiadojuízo.
Nãoesquecer!
Asmatériasdosembargosestãoveiculadasnoart.745doCPC.
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5/14/2018 PROVAS EM ESP CIE - slidepdf.com
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