O DANO PROCESSUAL - A CONCESSÃO DA JUSTIÇA
GRATUITA - A PETIÇÃO INICIAL
DR. THIAGO TRINDADE ABREU DA SILVA MENEGALDO
Advogado Trabalhista, sócio no escritório Geromes e Menegaldo Sociedade deAdvogados, Professor em diversos cursos de Pós Graduação, Especialista emDireito Material e Processual do Trabalho pela Escola Paulista de Direito – EPD,Presidente da Comissão de Direito do Trabalho da 39ª Subseção da OAB de SãoBernardo do Campo-SP.
Thiago Abreu Menegaldo
@thiago_menegaldo
CONSIDERAÇÕES GERAIS
• A lei da Reforma Trabalhista altera mais de 200 dispositivos da
CLT e nas Leis do FGTS e de Custeio Social;
• Não será retroativa. Parte processual a partir da data da
vigência*.
• Vacatio legis – 120 dias da publicação;
• Data de início – 11/11/2017;
• Aplicável a todos os empregados (novos contratos – contratos
antigos);
• Publicação da Medida Provisória nº 808/2017 (14/11/2017)
alterando alguns artigos – Prorrogada até 23/04/2018.
O advogado é o primeiro 'juiz' da causa*
Este operador do direito precisa ter muito cuidado na hora colher do seu
cliente os fatos, compreendê-los e enquadrá-los no direito, fazer o pedido e
especialmente produzir a prova necessária a demonstração da sua
pretensão, sob pena de por a perder o direito do constituinte e lhe causar
prejuízo.
*Francesco Carnelutti
“Quem não pode provar é como quem nada tem; aquilo que não é provado
é como se não existisse; não poder ser provado, ou não ser é a mesma
coisa” (João Mendes de Almeida Junior. Direito Judiciário Brasileiro. São Paulo: Saraiva, 1960. p. 172)
QUANDO COMEÇAMOS A FAZER A PETIÇÃO INICIAL?
Lei nº 8.906/1994
Art. 32. O advogado é responsável pelos atos que, no
exercício profissional, praticar com dolo ou culpa.
Parágrafo único. Em caso de lide temerária, o advogado
será solidariamente responsável com seu cliente, desde
que coligado com este para lesar a parte contrária, o que
será apurado em ação própria.
A IMPORTÂNCIA DA ENTREVISTA COM O CLIENTE
DANO PROCESSUAL
Art. 793-A. Responde por perdas e danos aquele que litigar de má-fé como
reclamante, reclamado ou interveniente.
Interveniente: Terceiro / Perito / Testemunha
Art. 793- B. Considera-se litigante de má-fé aquele que:
I- deduzir pretensão ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso;
II- alterar a verdade dos fatos;
III- usar o processo para conseguir objetivo ilegal;
IV- opuser resistência injustificada ao andamento do processo;
V- proceder de modo temerário em qualquer incidente ou ato do processo;
VI- provocar incidente manifestamente infundado;
VII- interpuser recurso com intuito manifestamente protelatório.
(Artigo 80, CPC)
DANO PROCESSUAL
Art. 793- C. De ofício ou a requerimento, o juízo condenará o litigante de má-fé a pagar multa,
que deverá ser superior a 1% (um por cento) e inferior a 10% (dez por cento) do valor
corrigido da causa, a indenizar a parte contrária pelos prejuízos que esta sofreu e a arcar com
os honorários advocatícios e com todas as despesas que efetuou.
- Orientar a testemunha e o cliente sobre o procedimento da instrução;
- Havendo GRAVES divergências nos depoimentos, antes que seja fixada multa, peça ao
juiz prazo para eventuais retratações ou defesa.
§ 1º. Quando forem dois ou mais os litigantes de má-fé, o juízo condenará cada um na
proporção de seu respectivo interesse na causa ou solidariamente aqueles que se coligarem
para lesar a parte contrária.
§ 2º Quando o valor da causa for irrisório ou inestimável, a multa poderá ser fixada em até
duas vezes o limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social.
R$ 11.291,60 (2018)
DANO PROCESSUAL
§ 3º O valor da indenização será fixado pelo juízo ou, caso não seja possível mensurá-lo,
liquidado por arbitramento ou pelo procedimento comum, nos próprios autos.
Art. 793-D. Aplica-se a multa prevista no art. 793-C desta Consolidação à testemunha que
intencionalmente alterar a verdade dos fatos ou omitir fatos essenciais ao julgamento da
causa.
Parágrafo único: A execução da multa prevista neste artigo dar-se-á nos mesmos autos.
A aplicação da multa não eximirá a apuração de crime por falso testemunho conforme artigo
342, CP.
FICHA DE ENTREVISTA
A “Ficha de Entrevista” é documento indispensável para o advogado.
Nela deverão estar contidas as informações relevantes para o processo;
ELABORAR UM CHECK LIST: Criar um formulário estabelecendo
tópicos auxilia no momento da entrevista, pois o advogado ao entrevistar
o cliente, fará uma “varredura” em pontos que muitas vezes o cliente
desconhece que possa ser um direito seu que fora violado;
- Se possível, envie a lista antecipadamente para o cliente responder;
- Caso não seja possível, preencha as informações em conjunto com o
cliente;
- Descreva as informações em ordem cronológica e com o maior número
de detalhes possíveis;
FICHA DE ENTREVISTA
- Estabeleça tópicos para desenvolver a entrevista;
- Evite entrevistas coletivas; prefira entrevistar o cliente individualmente, ainda que
os problemas apresentados sejam semelhantes;
- Tópicos que incluam eventuais crimes tais como furto, roubo, assédio sexual,
agressões (lesão corporal) etc., é importante que seja relatado de próprio punho
ou por e-mail do cliente. Na impossibilidade, imprescindível a assinatura do
Cliente ao final do relatório;
- Informações muito fantasiosas devem despertar sua desconfiança; Diante
dessas circunstâncias, questione minuciosamente as informações prestadas.
- A todo momento é importante relatar ao cliente sobre a necessidade da
produção de provas;
- Alerte o cliente sobre os riscos da demanda e suas consequências.
KIT CLIENTE
- FICHA DE ENTREVISTA;
- PROCURAÇÃO;
- CONTRATO DE HONORÁRIOS;
- DECLARAÇÃO DE HIPOSSUFICÊNCIA;
- CONVITES PARA TESTEMUNHA.
DAS CUSTAS PROCESSUAIS
ANTIGA REDAÇÃO NOVA REDAÇÃO
Art. 789. Nos dissídios individuais e nosdissídios coletivos do trabalho, nas ações eprocedimentos de Competência da Justiçado Trabalho, bem como nas demandaspropostas perante a Justiça Estadual, noexercício da jurisdição trabalhista, as custasrelativas ao processo de conhecimentoincidirão à base de 2% (dois por cento),observado o mínimo de R$ 10,64 (dez reaise sessenta e quatro centavos) e serãocalculadas:
(...)
Art. 789. Nos dissídios individuais e nosdissídios coletivos do trabalho, nas ações eprocedimentos de competência da Justiçado Trabalho, bem como nas demandaspropostas perante a Justiça Estadual, noexercício da jurisdição trabalhista, as custasrelativas ao processo de conhecimentoincidirão à base de 2% (dois por cento),observado o mínimo de R$ 10,64 (dez reaise sessenta e quatro centavos) e o máximode quatro vezes o limite máximo dosbenefícios do Regime Geral de PrevidênciaSocial, e serão calculadas:(...)
R$ 22.583,20 (2018)
DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA
A Assistência Judiciária tratada pela Lei 1.060/50 foi regulamentada na Justiça do
Trabalho pela Lei 5.584/70, que tão somente dispôs sobre as restritas hipóteses
em que o trabalhador poderia fazer jus ao benefício.
A posterior Lei 7.115/83, de inegável aplicação nesta Justiça Obreira, veio apenas
desburocratizar as formalidades até então exigidas para que o benefício pudesse
ser concedido ao trabalhador.
A antiga redação do artigo 790, §3º, da CLT não fazia qualquer restrição à
faculdade conferida aos juízes, órgãos julgadores e presidentes dos Tribunais do
Trabalho de qualquer instância a respeito da concessão do benefício pretendido
pelo reclamante, bastando apenas à percepção de salário igual ou inferior ao
dobro do mínimo legal ou a declaração, sob as penas da lei, de que a parte
não tem condições de pagar as custas processuais sem prejuízo do sustento
próprio ou de sua família.
DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA
OJ SDI-I 304. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. ASSISTÊNCIA JUDICI ÁRIA.
DECLARAÇÃO DE POBREZA. COMPROVAÇÃO DJ 11.08.2003)
Atendidos os requisitos da Lei nº 5.584/70 (art. 14, § 2º), para a concessão da
assistência judiciária, basta a simples afirmação do declarante ou de seu
advogado, na petição inicial, para se considerar configurada a sua situação
econômica (art. 4º, § 1º, da Lei nº 7.510/86, que deu nova redação à Lei nº
1.060/50).
DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA
ANTIGA REDAÇÃO NOVA REDAÇÃO
Art. 790. Nas Varas do Trabalho, nos Juízosde Direito, nos Tribunais e no TribunalSuperior do Trabalho, a forma depagamento das custas e emolumentosobedecerá às instruções que serãoexpedidas pelo Tribunal Superior doTrabalho.
§ 1º Tratando-se de empregado que nãotenha obtido o benefício da justiça gratuita,ou isenção de custas, o sindicato quehouver intervindo no processo responderásolidariamente pelo pagamento das custasdevidas.
§ 2º No caso de não-pagamento das custas,far-se-á execução da respectivaimportância, segundo o procedimentoestabelecido no Capítulo V deste título.
(...)
(...)
(...)
DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA
ANTIGA REDAÇÃO NOVA REDAÇÃOArt. 790...§ 3º É facultado aos juízes, órgãos julgadores epresidentes dos tribunais do trabalho de qualquerinstância conceder, a requerimento ou de ofício, obenefício da justiça gratuita, inclusive quanto atraslados e instrumentos, aqueles queperceberem salário igual ou inferior ao dobro
do mínimo legal , ou declararem , sob aspenas da lei, que não estão em condições depagar as custas do processo sem prejuízo dosustento próprio ou de sua família.
§ 3º É facultado aos juízes, órgãos julgadores epresidentes dos tribunais do trabalho de qualquerinstância conceder, a requerimento ou de ofício, obenefício da justiça gratuita, inclusive quanto atraslados e instrumentos, àqueles queperceberem salário igual ou inferior 40%(quarenta por cento) do limite máximodos benefícios do Regime Geral dePrevidência Social.
§ 4º O benefício da justiça gratuita seráconcedido à parte que comprovarinsuficiência de recursos para opagamento das custas do processo. NR
40% DE R$ 5.645,80 = R$ 2.258,32 (2018)
DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA
Recomenda-se, nesses casos, ao advogado do Autor prequestionar
na própria petição inicial a condição de hipossuficiência do Autor com
base no art. 790 da CLT, § 4º, juntando a declaração de hipossuficiência e
os documentos comprobatórios da situação de hipossuficiência,
justificando neste tópico a necessidade do Reclamante.
- Baixa na CTPS;
- TRCT;
- Extrato bancário;
- Comunicados de órgãos de proteção de crédito;
- Declaração de imposto de renda;
- Declaração de dependentes junto ao INSS.
DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA
ANTIGA REDAÇÃO NOVA REDAÇÃO
Art. 790-A . São isentos do pagamento decustas, além dos beneficiários de justiçagratuita:
I – a União, os Estados, o Distrito Federal, osMunicípios e respectivas autarquias efundações públicas federais, estaduais oumunicipais que não explorem atividadeeconômica;
II – o Ministério Público do Trabalho.
Parágrafo único. A isenção prevista nesteartigo não alcança as entidades fiscalizadorasdo exercício profissional, nem exime aspessoas jurídicas referidas no inciso I daobrigação de reembolsar as despesas judiciaisrealizadas pela parte vencedora.
(...)
HONORÁRIOS PERICIAIS
ANTIGA REDAÇÃO NOVA REDAÇÃOArt. 790-B. A responsabilidade pelo pagamentodos honorários periciais é da parte sucumbentena pretensão objeto da perícia, salvo sebeneficiária de justiça gratuita.
Art. 790-B. A responsabilidade pelo pagamentodos honorários periciais é da parte sucumbentena pretensão objeto da perícia, ainda quebeneficiária de justiça gratuita.
§ 1º Ao fixar o valor dos honorários periciais, ojuízo deverá respeitar o limite máximoestabelecido pelo Conselho Superior da Justiçado Trabalho.
§ 2º O juízo poderá deferir parcelamento doshonorários periciais.
§ 3º O juízo não poderá exigir adiantamento devalores para realização de perícias.
§ 4º Somente no caso em que o beneficiário dajustiça gratuita não tenha obtido em juízo créditoscapazes de suportar a despesa referida no caput,ainda que em outro processo, a Uniãoresponderá pelo encargo. NR
Art. 791-A. Ao advogado, ainda que atue em causa própria, serão devidos
honorários de sucumbência, fixados entre o mínimo de 5% (cinco por cento) e o
máximo de 15% (quinze por cento) sobre o valor que resultar da liquidação da
sentença, do proveito econômico obtido ou, não sendo possível mensurá-lo, sobre
o valor atualizado da causa.
§ 1º Os honorários são devidos também nas ações contra a Fazenda Pública e nas
ações em que a parte estiver assistida ou substituída pelo sindicato de sua
categoria.
§ 2º Ao fixar os honorários, o juízo observará:
I - o grau de zelo do profissional;
II - o lugar de prestação do serviço;
III - a natureza e a importância da causa;
IV - o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu serviço.
HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS
§ 3º Na hipótese de procedência parcial, o juízo arbitrará honorários de
sucumbência recíproca, vedada a compensação entre os honorários.
§ 4º Vencido o beneficiário da justiça gratuita, desde que não tenha obtido em
juízo, ainda que em outro processo, créditos capazes de suportar a despesa, as
obrigações decorrentes de sua sucumbência ficarão sob condição suspensiva de
exigibilidade e somente poderão ser executadas se, nos dois anos subsequentes
ao trânsito em julgado da decisão que as certificou, o credor demonstrar que deixou
de existir a situação de insuficiência de recursos que justificou a concessão de
gratuidade, extinguindo-se, passado esse prazo, tais obrigações do beneficiário.
§ 5º São devidos honorários de sucumbência na reconvenção.
HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS
II Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho –ANAMATRA – 10 e 11 de outubro de 2017 – Brasília – DF.
98 HONORÁRIOS DE SUCUMBÊNCIA. INAPLICABILIDADE
AOS PROCESSOS EM CURSO
EM RAZÃO DA NATUREZA HÍBRIDA DAS NORMAS QUE REGEM
HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS (MATERIAL E PROCESSUAL), A
CONDENAÇÃO À VERBA SUCUMBENCIAL SÓ PODERÁ SER
IMPOSTA NOS PROCESSOS INICIADOS APÓS A ENTRADA EM
VIGOR DA LEI 13.467/2017, HAJA VISTA A GARANTIA DE NÃO
SURPRESA, BEM COMO EM RAZÃO DO PRINCÍPIO DA
CAUSALIDADE, UMA VEZ QUE A EXPECTATIVA DE CUSTOS E
RISCOS É AFERIDA NO MOMENTO DA PROPOSITURA DA AÇÃO.
HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS
“(...) HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. AUSÊNCIA DE ASSISTÊNCIA SI NDICAL.A Corte Regional deferiu o pedido de pagamento de honorários advocatíciossem que o reclamante estivesse assistido por sindicato da ca tegoria. Até aedição da Lei 13.467/2017, o deferimento dos honorários adv ocatícios naJustiça do Trabalho estava condicionado ao preenchimento c umulativo dosrequisitos previstos no art. 14 da Lei 5.584/70 e sintetizado s na Súmula nº219, I, desta Corte (sucumbência do empregador, comprovaçã o do estado demiserabilidade jurídica do empregado e assistência do trab alhador pelosindicato da categoria). A Lei 13.467/2017 possui aplicação imediata no queconcerne às regras de natureza processual, contudo, a altera ção em relaçãoao princípio da sucumbência só tem aplicabilidade aos proce ssos novos,uma vez que não é possível sua aplicação aos processos que for amdecididos nas instâncias ordinárias sob o pálio da legislaç ão anterior e sob aqual se analisa a existência de violação literal de disposit ivo de lei federal.Verificada contrariedade ao entendimento consagrado na Sú mula n.º 219, I,do TST. Recurso de revista de que se conhece e a que se dáprovimento” (TST – 6ª T. - RR 20192-83.2013.5.04.0026 – Rel. Des. Conv.Cilene Ferreira Amaro Santos - DEJT 15/12/2017).
HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS
II Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho –ANAMATRA – 10 e 11 de outubro de 2017 – Brasília – DF.
99 SUCUMBÊNCIA RECÍPROCA
O JUÍZO ARBITRARÁ HONORÁRIOS DE SUCUMBÊNCIA RECÍPROCA
(ART. 791-A, PAR.3º, DA CLT) APENAS EM CASO DE INDEFERIMENTO
TOTAL DO PEDIDO ESPECÍFICO. O ACOLHIMENTO DO PEDIDO, COM
QUANTIFICAÇÃO INFERIOR AO POSTULADO, NÃO CARACTERIZA
SUCUMBÊNCIA PARCIAL, POIS A VERBA POSTULADA RESTOU
ACOLHIDA. QUANDO O LEGISLADOR MENCIONOU "SUCUMBÊNCIA
PARCIAL", REFERIU-SE AO ACOLHIMENTO DE PARTE DOS PEDIDOS
FORMULADOS NA PETICAO INICIAL.
HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS
II Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho –ANAMATRA – 10 e 11 de outubro de 2017 – Brasília – DF.
100 HONORÁRIOS E ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA
É INCONSTITUCIONAL A PREVISÃO DE UTILIZAÇÃO DOS CRÉDITOS
TRABALHISTAS RECONHECIDOS EM JUÍZO PARA O PAGAMENTO DE
DESPESAS DO BENEFICIÁRIO DA JUSTIÇA GRATUITA COM
HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS OU PERICIAIS (ARTIGOS 791-A, § 4º, E
790-B, § 4º, DA CLT, COM A REDAÇÃO DADA PELA LEI Nº 13.467/2017),
POR FERIR OS DIREITOS FUNDAMENTAIS À ASSISTÊNCIA
JUDICIÁRIA GRATUITA E INTEGRAL, PRESTADA PELO ESTADO, E À
PROTEÇÃO DO SALÁRIO (ARTIGOS 5º, LXXIV, E 7º, X, DA
CONSTITUIÇÃO FEDERAL).
HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS
SÚMULA 326 DO STJ
“Na ação de indenização por dano moral, a condenação em
montante inferior ao postulado na inicial não implica
sucumbência recíproca.”
Parágrafo único do artigo 86, CPC
“Se um litigante sucumbir em parte mínima do pedido, o outro
responderá, por inteiro, pelas despesas e pelos honorários.”
HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS
ARQUIVAMENTO DA AÇÃO E AS CUSTAS
ANTIGA REDAÇÃO NOVA REDAÇÃOArt. 844 . O não-comparecimento doreclamante à audiência importa oarquivamento da reclamação, e o nãocomparecimento do reclamado importarevelia, além de confissão quanto àmatéria de fato.
Parágrafo único . Ocorrendo, Entretanto,motivo relevante, poderá o presidentesuspender o julgamento, designando novaaudiência.
(...)
§ 1º Ocorrendo motivo relevante, poderá opresidente suspender o julgamento, designandonova audiência.
§ 2º Na hipótese de ausência do reclamante, esteserá condenado ao pagamento das custascalculadas na forma do art. 789 destaConsolidação, ainda que beneficiário dajustiça gratuita, salvo se comprovar, no prazode quinze dias, que a ausência ocorreu pormotivo legalmente justificável.
§ 3º O pagamento das custas a que se refere o §2º é condição para a propositura de novademanda.
PRINCIPAIS INCONSTITUCIONALIDADES
Art. 1º (caput)
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
Art. 5º (caput)
(...)
XIII - é livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão, atendidas as qualificações
profissionais que a lei estabelecer;
LIV - ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são
assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
XXXV - a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito;
LXXIV - o Estado prestará assistência jurídica integral e gratuita aos que comprovarem
insuficiência de recursos;
Art. 7º (caput)
Art. 134 (caput)
PRINCIPAIS INCONSTITUCIONALIDADES
II Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho – ANAMATRA – 10
e 11 de outubro de 2017 – Brasília – DF.
ENUNCIADO - 103 ACESSO À JUSTIÇA
ACESSO À JUSTIÇA. ART, 844, § 2º E § 3º, DA CLT.
INCONSTITUCIONALIDADE. VIOLA O PRINCÍPIO DE ACESSO À
JUSTIÇA A EXIGÊNCIA DE COBRANÇA DE CUSTAS DE PROCESSO
ARQUIVADO COMO PRESSUPOSTO DE NOVO AJUIZAMENTO. O
PRINCÍPIO DO ACESSO À JUSTIÇA É UMA DAS RAZÕES DA PRÓPRIA
EXISTÊNCIA DA JUSTIÇA DO TRABALHO, O QUE IMPEDE A
APLICAÇÃO DESSAS REGRAS, INCLUSIVE SOB PENA DE ESVAZIAR
O CONCEITO DE GRATUIDADE DA JUSTIÇA.
DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA – INTERPOSIÇÃO DE RECURSOS
Antiga Redação Nova Redação
Art. 899 (...)
§ 4º O depósito de que trata o § 1º far-se-á na
conta vinculada do empregado a que se refere o art.
2º da Lei nº 5.107, de 13 de setembro de 1966,
aplicando-se-lhe os preceitos dessa Lei observado,
quanto ao respectivo levantamento, o disposto no
§1º.
§ 5º Se o empregado ainda não tiver conta
vinculada aberta em seu nome, nos termos do art. 2º
da Lei nº 5.107, de 13 de setembro de 1966, a
empresa procederá à respectiva abertura, para efeito
do disposto no § 2º.
Art. 899 (...)
§ 4º O depósito recursal será feito em conta
vinculada ao juízo e corrigido com os mesmos
índices da poupança.
(...)
§5º - REVOGADO
§ 9º O valor do depósito recursal será reduzido pela
metade para entidades sem fins lucrativos, entidades
Filantrópicas, empregadores domésticos,
microempresas e empresas de pequeno porte.
§ 10º São isentos do depósito recursal os
beneficiários da justiça gratuita, as entidades
filantrópicas e as empresas em recuperação judicial.
§ 11º O depósito recursal poderá ser substituído
por fiança bancária ou seguro garantia judicial. (NR)
PETIÇÃO INICIAL
ANTIGA REDAÇÃO NOVA REDAÇÃO
Art. 840 . A reclamação poderá ser escrita ouverbal.
§ 1º. Sendo escrita, a reclamação deverá contera designação do Presidente da Junta, ou do juizde direito a quem for dirigida, a qualificação doreclamante e do reclamado, uma breveexposição dos fatos de que resulte o dissídio, opedido, a data e a assinatura do reclamante oude seu representante.
§ 2º. Se verbal, a reclamação será reduzida atermo, em 2 (duas) vias datadas e assinadaspelo escrivão ou secretário, observado, no quecouber, o disposto no parágrafo anterior.
(...)
§ 1º Sendo escrita, a reclamação deveráconter a designação do juízo, a qualificaçãodas partes, a breve exposição dos fatos deque resulte o dissídio, o pedido, que deveráser certo, determinado e com indicaçãode seu valor , a data e a assinatura doreclamante ou de seu representante.
§ 2º Se verbal, a reclamação será reduzidaa termo, em duas vias datadas e assinadaspelo escrivão ou secretário, observado, noque couber, o disposto no § 1º deste artigo.
§ 3º Os pedidos que não atendam aodisposto no § 1º deste artigo serão julgadosextintos sem resolução do mérito. (NR)
POSSIBILIDADE DE SUPRIR A IRREGULARIDADE
SÚMULA 263 - TST
PETIÇÃO INICIAL. INDEFERIMENTO. INSTRUÇÃO OBRIGATÓR IA DEFICIENTE (nova
redação em decorrência do CPC de 2015) – Res. 208/20 16, DEJT divulgado em 22, 25 e
26.04.2016
Salvo nas hipóteses do art. 330 do CPC de 2015 (art. 295 do CPC de 1973), o indeferimento da
petição inicial, por encontrar-se desacompanhada de documento indispensável à propositura da
ação ou não preencher outro requisito legal, somente é cabível se, após intimada para suprir a
irregularidade em 15 (quinze) dias , mediante indicação precisa do que deve ser corrigid o
ou completado, a parte não o fizer (art. 321 do CPC de 2015).
I JORNADA SOBRE REFORMA TRABALHISTA – TRT 4ª REGIÃO – 10/11/2017PROPOSTA 7:PETIÇÃO INICIAL. EMENDA . São compatíveis os artigos 321, parágrafo único do CPC e oartigo 840, § 3º da CLT (artigos 769 da CLT e 15 do CPC), sendo inviável a extinção do processosem apreciação do mérito antes de oportunizada a emenda da petição inicial.
POSSIBILIDADE DE SUPRIR A IRREGULARIDADE
II Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho – ANAMATRA – 10 e 11 de
outubro de 2017 – Brasília – DF.
105 SENTENÇA SEM EXAME DE MÉRITO. DIREITO AUTORAL À EMENDA
CLT, ART. 840, § 3º. SENTENÇA SEM EXAME DO MÉRITO. NECESSIDADE DE
OPORTUNIZAR A EMENDA. A EXORDIAL QUE NÃO ATENDE INTEGRALMENTE
OS REQUISITOS LEGAIS DEVE ENSEJAR OPORTUNIDADE PARA EMENDA E
NÃO IMEDIATA SENTENÇA SEM EXAME DO MÉRITO, SOB PENA DE OBSTAR O
DIREITO DO AUTOR À INTEGRAL ANÁLISE DO MÉRITO (CPC, ARTS. 4º, 6º, 317,
319 E 321; TST, SÚMULA 263).
A PETIÇÃO INICIAL
Com a reforma trabalhista, a petição inicial continua podendo ser
apresentada:
(a) pelos empregados e empregadores, pessoalmente, ou por seus
representantes, e pelos sindicatos de classe;
(b) por intermédio das Procuradorias Regionais do Trabalho (art. 839).
REQUISITOS DO PEDIDO
A luz do artigos 322 e 324, NCPC, e com a nova redação do artigo
840 da CLT, o pedido deve ser:
- CERTO (expresso);
- DETERMINADO (aspectos qualitativos e quantitativos).
O pedido dever ser certo “E” (NÃO “OU”) determinado, somente se
admitindo pedido genérico nas hipóteses legais.
Não podemos confundir a “determinação do pedido” com sua “liquidação”.
O PEDIDO PRECISA SER LIQUIDADONo caso do procedimento sumaríssimo, obrigatoriamente, a parte deverá indicar o
valor correspondente de cada pedido (art. 852-B, I, CLT), sob pena de
arquivamento da reclamação (resolução sem julgamento de mérito) e condenação
ao pagamento de custas sobre o valor da causa (art. 852-B, § 1º).
Com a nova redação do artigo 840 da CLT, além de certo e
determinado, INDEPENDENTE DO RITO, o pedido deverá ser
calculado.
- Não há necessidade de liquidação exata dos valores, mas que seja justificado;
- Os cálculos poderão ser feitos por estimativa;
- O somatório dos pedidos corresponderão ao valor da causa;
- Se apresentada verbalmente, o servidor deverá observar os requisitos mínimos;
- Exceção para os pedidos genéricos.
O PEDIDO PRECISA SER LIQUIDADOArt. 292. O valor da causa constará da petição inicial ou da reconvenção e será:
I - na ação de cobrança de dívida, a soma monetariamente corrigida do principal, dos juros de mora
vencidos e de outras penalidades, se houver, até a data de propositura da ação;
(...)
V - na ação indenizatória, inclusive a fundada em dano moral, o valor pretendido;
VI - na ação em que há cumulação de pedidos, a quantia correspondente à soma dos valores de todos eles;
VII - na ação em que os pedidos são alternativos, o de maior valor;
VIII - na ação em que houver pedido subsidiário, o valor do pedido principal.
§ 1o Quando se pedirem prestações vencidas e vincendas, considerar-se-á o valor de umas e outras.
§ 2o O valor das prestações vincendas será igual a uma prestação anual, se a obrigação for por tempo
indeterminado ou por tempo superior a 1 (um) ano, e, se por tempo inferior, será igual à soma das
prestações.
§ 3o O juiz corrigirá, de ofício e por arbitramento, o valor da causa quando verificar que não corresponde ao
conteúdo patrimonial em discussão ou ao proveito econômico perseguido pelo autor, caso em que se
procederá ao recolhimento das custas correspondentes.
Art. 293. O réu poderá impugnar, em preliminar da contestação, o valor atribuído à causa pelo autor, sob
pena de preclusão, e o juiz decidirá a respeito, impondo, se for o caso, a complementação das custas.
O PEDIDO PRECISA SER LIQUIDADO
Recomenda-se ao advogado do Autor , que faça um tópico em sua Petição Inicial
para requerimento de que:
“a apuração e liquidação integral dos valores dos créditos trabalhistas
eventualmente deferidos seja realizada na liquidação e execução de
sentença, sem qualquer vinculação e/ou limitação aos valores atribuídos na
peça inicial, nos termos do art. 879, § 2º, CLT e Constituição Federal, art.
5º inciso XXXV”.
I JORNADA SOBRE REFORMA TRABALHISTA – TRT 4ª REGIÃO – 10/11/2 017PROPOSTA 6:PETIÇÃO INICIAL. VALOR DO PEDIDO . A similitude da redação dos artigos 852-B e a nova redação doartigo 840 § 1º da CLT dada pela Lei 13.467/17, frente a jurisprudência consolidada nos processossubmetidos ao rito sumaríssimo, impõe que eventual condenação esteja limitada ao valor atribuído aopedido nos termos do artigo 492 do CPC.Aprovada por maioria.
O PEDIDO IMPLÍCITO
Existem pedidos, os quais são conhecidos pelo juiz, independente
da solicitação expressa da parte:
Veja alguns exemplos deles:
- Multa do artigo 467, CLT*;
- Juros legais (Súmula 211, TST);
- Correção monetária (Súmula 211, TST);
- Honorários advocatícios (artigo 85, CPC, art. 322, § 1º, CPC).
PEDIDOS GENÉRICOS – EXCEÇÃO A NÃO APRESENTAÇÃO DOS CÁLCULOS
O pedido genérico é aquele indeterminado na sua quantidade,
contudo, determinado na sua qualidade. É licita a formulação de
pedidos genéricos, observadas as hipóteses previstas no §1º do
artigo 324 do CPC, veja:
§ 1o É lícito, porém, formular pedido genérico:
I - nas ações universais, se o autor não puder individuar os bensdemandados;
II - quando não for possível determinar, desde logo, as conse quênciasdo ato ou do fato;
III - quando a determinação do objeto ou do valor da condenaçã odepender de ato que deva ser praticado pelo réu.
Art. 491 - Código de Processo Civil:
Na ação relativa à obrigação de pagar quantia, ainda que formulado pedido
genérico, a decisão definirá desde logo a extensão da obrigação, o índice
de correção monetária, a taxa de juros, o termo inicial de ambos e a
periodicidade da capitalização dos juros, se for o caso, salvo quando:
I - não for possível determinar, de modo definitivo, o montante devido;
II - a apuração do valor devido depender da produção de prova d e
realização demorada ou excessivamente dispendiosa, assim
reconhecida na sentença.
PEDIDOS GENÉRICOS – EXCEÇÃO A NÃO APRESENTAÇÃO DOS CÁLCULOS
Exemplos de pedidos genéricos na Justiça do Trabalho:
- Adicional de insalubridade*;
- Pensão mensal vitalícia;
- Execução por artigo de liquidação (tratamento médico,
direitos autorais...);
- Diferenças de horas extras (necessidade de apresentação
de espelho/cartão de ponto e recibos de pagamento).
PEDIDOS GENÉRICOS – EXCEÇÃO A NÃO APRESENTAÇÃO DOS CÁLCULOS
recomenda-se ao advogado do Autor prequestionar na própria Petição
Inicial a impossibilidade de quantificar o pedido, justificando, em tópico
próprio da inicial, a formulação do pedido genérico, em especial, invocando
o disposto nos incisos II e III, § 1º, art. 324, CPC, bem como, a
inteligência do art. 491, II, CPC. Assim, deve-se descrever os pedidos
que considera impossíveis de serem mensurados e a causa de tal
impossibilidade. [EXEMPLO: pedidos que necessitam de perícia técnica ou
documentação que se encontra em poder da Reclamada ou pedidos cujo
valor dependa de uma liquidação posterior, por artigos ou por arbitramento
como participação do empregado em direitos autorais ou horas extras que
necessitam de cartões de ponto e recibos de pagamento para postulação
de diferenças, por ex.].
PEDIDOS GENÉRICOS – EXCEÇÃO A NÃO APRESENTAÇÃO DOS CÁLCULOS