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Luiz Antonio Miguel Ferreira

DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

Volume 1

Presidente Prudente - SP 2001

Srie: DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - volume 1. Obra publicada pelo autor em prol do(a) AFIPP Associao de Apoio ao Fissurado Lbio Palatal disponibilizada em suporte eletrnico:

Normalizao bibliogrfica e editorao:

Normalizao bibliogrfica e editorao de textos cientficos

http://planeta.terra.com.br/servicos/lumarte [email protected]

(0XX14) 433-1346 Marlia SP

Distribudo no Brasil Copyright 2001 Luiz Antnio Miguel Ferreira Ficha catalogrfica

Ferreira, Luiz Antnio Miguel Direito da criana e do adolescente: direito

fundamental educao / Luiz Antnio Miguel Ferreira. Presidente Prudente , 2001.

v.2 ; 21cm (Srie Direitos da criana e do adolescente, v.1)

Contedo: v.1 Direitos da criana e do adolescente: temas de direitos fundamentais; v.2 Direito fundamental educao.

1.Menores Estatuto legal, Leis, etc. - Brasil 2. Menores Empregos Brasil 3. Cdigo de menores I. Ttulo

APRESENTAO

A atual Constituio Federal,

adotando o princpio da proteo integral,

proporcionou uma nova forma de olhar para as

crianas e os adolescentes, contemplando-os

como sujeitos de direitos que merecem proteo

integral, respeitada a sua condio de pessoa em

desenvolvimento. Assegurou a esta parcela da

comunidade, direitos fundamentais como os

referentes vida, sade, alimentao,

educao, ao esporte, ao lazer,

profissionalizao, cultura, dignidade, ao

respeito e convivncia familiar.

Com o advento do Estatuto da Criana e do

Adolescente tais direitos foram detalhados,

evidenciando-se as formas para a sua

concretizao.

Passados vrios anos de sua promulgao,

verifica-se que ainda hoje o Estatuto da Criana e

do Adolescente ainda no foi devidamente

assimilado, diante da ruptura doutrinria com a

legislao passada e da nova postura adotada,

causando perplexidade sociedade. Da porque,

o Estatuto taxado de lei de primeiro mundo,

inaplicvel a nossa realidade, lei que somente

garantiu direitos s crianas e aos adolescentes e

que retirou a autoridade dos pais, etc.

Na busca de melhor apresentar a nova

legislao, vrias palestras foram proferidas em

escolas, universidades, simpsios, congressos. Estes

textos, reunidos no presente livro, buscam

esclarecer e divulgar o Estatuto da Criana e do

Adolescente, de forma a contempl-lo como uma

legislao que representou um avano significativo

e que aplicada, garantir os direitos fundamentais

previstos na Constituio. Os textos apresentados

no se destinam apenas aos profissionais do direito,

mas tambm a todos queles que esto ligados ao

tema, como assistentes sociais, psiclogos,

pedagogos, conselheiros tutelares, conselheiros

municipais, professores e diretores. H algumas

repeties nos textos, em face da peculiaridade

do tema tratado, que comum ao que foi

proposto. Trata-se de um livro que marca o inicio

de uma srie de outros, que buscaro colocar a

criana e o adolescente no o centro do debate,

mas da forma como merecem.

SUMRIO

Tema 1: A adoo e a famlia monoparental......... 1

Referncia bibliogrfica............................................... 5

Tema 2: A biotica e o Estatuto da Criana e do

Adolescente ................................................ 6

2.1 Introduo ................................................... 6

2.2 Biotica (conceito e fundamento)

E o Direito ..................................................... 8

2.3 A criana e o adolescente e

a biotica................................................... 12

2.4 O direito a vida e sade no ECA.......... 16

2.5 A liberdade, o respeito e dignidade das

crianas e dos adolescentes ................... 20

2.6 A biotica e o ECA.................................... 25

2.7 Consideraes finais ................................. 28

Referncias bibliogrficas.......................................... 30

Tema 3: Aspectos jurdicos da interveno da

interveno social e psicolgica

no processo de adoo ........................... 31

3.1 Introduo ................................................. 31

3.2 Servios auxiliares: equipe profissional .... 35

3.3 A atuao da equipe tcnica da

rea da infncia ....................................... 40

3.4 A interveno na adoo ....................... 43

3.5 Fase extraprocessual ................................ 45

3.6 Fase processual ......................................... 60

3.7 Aspectos processuais............................... 69

3.8 Consideraes finais ................................. 73


Tema 4: Conselho Tutelar: sua atuao

Frente aos parceiros sociais ..................... 76


Tema 5: Direito profissionalizao e

proteo ao trabalho ............................... 86

5.1 Introduo ................................................. 86

5.2 A idade e seus reflexos no trabalho

do menor .................................................. 87

5.3 Aprendizagem........................................... 90

5.4 Do trabalho comum ................................. 95

5.5 Da idade mnima superior ........................ 98

5.6 Direitos assegurados ao

trabalhador adolescente ......................... 98

5.7 Trabalho educativo................................. 100

5.8 Consideraes finais ............................... 102

Referncias bibliogrficas........................................ 104

TEMA 1:

A ADOO E A FAMLIA MONOPARENTAL

A evoluo da sociedade, proporcionou

uma alterao significativa da estrutura familiar,

sendo que, sob o aspecto jurdico, a concepo

atual totalmente diferente daquela famlia

concebida pelo Cdigo Civil, cuja origem est

centrada no matrimnio, na diviso do trabalho e

hierarquia masculina.

Os padres da famlia moderna, com uma

organizao de vida independente e linear,

calcada na igualdade dos cnjuges, com diviso

de tarefas e papis na vida comum e, liberdade

total na questo relativa a filiao, proporcionou

uma nova viso da famlia, que foi acolhida pela

Constituio (art. 226 famlia biolgica ou

consangnea), com o reconhecimento da unio

estvel ( 3) e a definio de entidade familiar

como a comunidade formada por qualquer dos

Luiz Antnio Miguel Ferreira

2

pais e seus descendentes ( 4) tambm

denominada famlia monoparental.

Segundo Eduardo de Oliveira Leite (1997, p.

22), uma famlia definida como monoparental

quando a pessoa considerada (homem ou

mulher) encontra-se sem cnjuge, ou companheiro

e vive com uma ou vrias crianas. So diversos

os fatores que podem determinar a famlia

monoparental, sendo que o citado autor enumera

o celibato, o divrcio ou a separao, a unio livre,

me solteira e a viuvez. Verifica-se pois, que a

famlia monoparental no um fenmeno novo

que est ocorrendo na sociedade. No entanto,

somente com a atual Constituio que se

verificou um tratamento mais adequado da

questo.

certo ainda que entre os membros destas

famlias (consangneas, monoparental ou

resultante da unio estvel), se estabelecem

relaes de filiao e parentescos, que podem ter

Temas de direitos fundamentais Luiz Antnio Miguel Ferreira

3

a sua origem na consanginidade ou no

parentesco civil via adoo.

Neste cenrio, a adoo como atualmente

concebida pelo Estatuto da Criana e do

Adolescente, tem contribudo para o surgimento

de novas famlias monoparentais, uma vez que o

instituto tambm evoluiu, passando a contemplar

como adotantes no somente as pessoas

legalmente casadas, como qualquer cidado

maior de 21 anos de idade, independente de seu

estado civil.

Assim, a adoo, apresenta-se hoje como

uma forma diferente de ter filhos, e por

conseqncia, de constituir uma famlia. No mais

se trata de imitar a natureza, quando esta falha e

sim de encontrar pais para crianas que j existem.

E esta constituio da famlia pode ocorrer por

opo do casal, ou de forma unilateral, quando

da adoo por parte de um dos cnjuges ou

concubinos do filho do outro (ECA., art. 41, 1) ou

ainda monoparental, quando um solteiro, vivo,


4

separado judicialmente ou divorciado, adota uma

criana ou adolescente.

O certo que, em vez de atender aos

interesses dos adultos que no podem gerar, o

instituto da adoo cuida do interesses das

crianas e adolescentes, que tm o direito de ter

uma famlia, pouco importando se a mesma ou

no monoparental.

O legislador menorista, reconheceu o direito

da criana ser criada e educada no seio da sua

famlia natural (biolgica), mas admitiu

excepcionalmente a famlia substituta (inclusive a

estrangeira), como forma de garantir a

convivncia familiar e evitar o abandono.

Desta forma, com o objetivo claro de se

evitar o abrigamento de crianas e adolescentes

em instituio, que por melhor que seja, no

substitui a famlia, a adoo tem revelado papel

importante na constituio de novas famlias,

inclusive monoparentais, diante da abertura dada

situao de quem adota.


5

Referncias bibliogrficas

LEITE, E.O. A monoparentalidade e o direito. In: ______. Famlias monoparentais. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997.

TEMA 2:

A BIOTICA E O

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

2.1 Introduo. 2.2 Biotica (conceito e fundamento) e

o Direito. 2.3 A criana e o adolescente e a biotica. 2.4

O direito a vida e sade no ECA. 2.5 A liberdade, o

respeito e dignidade das crianas e dos adolescentes.

2.6 A biotica e o ECA. 2.7 Consideraes finais.

2.1 Introduo

Analisando a biotica, como um ramo do

conhecimento multidisciplinar, verifica-se que o seu

fundamento a pessoa, estabelecendo-se uma

relao tica na vida desta conforme se apresenta

origem grega da palavra, que nos remete ao

significado: bos vida e thik - tica.

A vida, garantida com o nascimento da

pessoa e seu posterior desenvolvimento, encontrou


7

no Direito, um instrumento necessrio para a

sua

efetivao. E a relao estabelecida entre o

Direito e a Biotica tornou-se um instrumento que

busca no s a garantia da vida, como tambm a

sua dignidade, fixando parmetros para a sua

concretizao e estabelecendo limites para

distinguir o lcito do ilcito. Isso porque, enquanto na

tica busca-se as justificativas para as aes, a lei

estabelece regras para as mesmas (GOLDIM,

2001).

Dentro deste contexto, o Estatuto da

Criana e do Adolescente, por ser uma lei que

trata especificamente deste segmento da

comunidade, assume especial relevncia, uma vez

que traz em seu bojo a preocupao com o

nascimento e desenvolvimento da criana e o

reconhecimento desta como pessoa humana,

com direito dignidade.

Assim, a relao entre a biotica e o

Estatuto da Criana e do Adolescente, como um

ramo do Direito, assume especial relevncia, a


8

partir do momento em que se busca uma atuao

tica nos problemas envolvendo a criana, com a

garantia de seu nascimento e desenvolvimento. A

questo saber, como se traduz esta relao e

qual a sua implicao na prtica.

2..2 Biotica (conceito e fundamentos) e o

direito

Antes de serem analisadas as implicaes

decorrentes da relao estabelecida entre a

biotica e o ECA, importante ressaltar o seu

conceito daquela e o fundamento e a relao

estabelecida com o direito, para melhor

compreenso do tema.

Desde o primeiro momento em que foi

utilizado o termo Biotica, em 1970, pelo Prof. Van

Rensselaer Potter, Doutor em Bioqumica e

pesquisador na rea de Oncologia da

Universidade de Wisconsin/E.E.U.U., em artigo

cientfico, posteriormente publicado no livro


9

Bioethics: a bridge to the future (1971), o tema foi

se desenvolvendo e aprimorando, estruturando-se

com os avanos tecnolgicos.

Utilizando-se do conceito na Encyclopedia

of Bioethics pode-se definir biotica como sendo o:

[...] estudo sistemtico da

conduta humana no campo das

cincias biolgicas e da

ateno sade, na medida

em que esta conduta seja

examinada luz de valores e

princpios morais

(ENCYCLOPEDIA OF BIOETHICS) .

Jos Emlio Medauar Ommati (2001)

esclarece que a Biotica um ramo do

conhecimento transdisciplinar que sofre influncias

da Sociologia, Biologia, Medicina, Psicologia,

Teologia, Direito, dentre outros, e que se preocupa,

basicamente, com as implicaes tico-morais

decorrentes das descobertas tecnolgicas nas

reas da Medicina e Biologia.


10

Seu fundamento a vida da pessoa

humana (numa viso ampla de vida que implica

no nascimento, desenvolvimento da pessoa, e

morte), buscando garantir a sua existncia com

dignidade, diante dos avanos tecnolgicos e

cientficos, revelando implicaes com a

Engenharia Gentica, clonagem, fecundao in

vitro, eutansia, aborto, transplantes de rgos,

qualidade de vida, meio ambiente, entre outros temas.

Em sntese, a biotica:

[...] busca essencialmente, um

agir humano que aprimore a

dignidade humana e a

qualidade de vida, e culmine na

apreciao de valores humanos

(MIRANDA, 2000, p. 48).

O avano tecnolgico, somado

capacidade de destruio do ser humano, revela

a importncia da biotica como cincia. No

entanto, h necessidade de se estabelecer limites

para a ao do homem. Este limite, dado pelo


11

Direito, atravs de normas e princpios que buscam

assegurar a vida, o equilbrio social e a dignidade

da pessoa humana.

O direito vida consagrado no artigo 5

da Constituio Federal, como princpio

fundamental. a partir deste direito que a ao

humana, guiada pela tecnologia, deve ser

analisada e regrada, tendo como parmetro a

biotica.

Esta situao implica num desafio, que :

[...] encontrar um equilbrio (o

justo meio aristotlico) entre o

mundo dos valores e o mundo

da cincia, sem cercearmos seus

avanos, mas tambm sem

permitir que sejam simplesmente

incorporados nossa vida novos

conceitos e descobertas antes

de terem sido submetidos a um

rigoroso juzo de interesse moral e

tico para a humanidade

(MIRANDA, 2000, p. 66).


12

Dentro deste contexto, o direito deve buscar

o equilbrio entre o progresso e benefcio por ele

trazido.

2.3 A criana e o adolescente e a biotica

nesse sentido, que atualmente o direito

trata das questes envolvendo crianas e

adolescentes. Porm, a criana, nem sempre foi

considerada pelo Direito e pela Biotica como

pessoa humana, possuidora de direitos

fundamentais a serem preservados e garantidos.

So inmeros os relatos de investigaes

cientficas envolvendo crianas. O Prof. Jos

Roberto Goldim (GODIM, 2001) esclarece que o

teste da vacina para varola humana, realizado por

Edward Jenner, em 1768 foi efetuado em uma

criana. A mesta situao ocorreu em 1885 com

Louis Pasteur quanto testou a sua vacina anti-

rbica. Em 1891, Carl Janson, da Sucia informou

que suas pesquisas sobre a varola estavam sendo


13

realizadas em 14 crianas rfs, apesar do modelo

ideal serem bezerros.

A discusso envolvendo crianas em

pesquisas cientficas e o reconhecimento das

mesmas como possuidoras de direitos, acarretou,

paulatinamente, uma limitao das investigaes,

sendo que a primeira norma restritiva ocorreu na

Prssia em 1901, onde a Instruo do Diretor das

Clnicas e Policlnicas proibiu, explicitamente, a

pesquisa em criana.

A esta norma seguiram-se Lei Nacional na

Alemanha, em 1931 e o Cdigo de Nuremberg, de

1947. A Declarao de Helsinki, proposta em 1964 e

revista em 1989, possibilitou a participao de

crianas e adolescentes em pesquisas na rea de

sade, desde que ocorresse o consentimento

dos responsveis.

No mbito nacional, existe a possibilidade

de participao de crianas e adolescentes em

pesquisas cientficas, havendo a necessidade do

consentimento do responsvel e a informao do

menor, em respeito ao princpio da autonomia.


14

Nesse sentido, encontra-se a Resoluo

041/95 do Conselho Nacional dos Direitos da

Criana e do Adolescente (CONANDA), que no

artigo 12 estabelece:

Direito de no se objeto de

ensaio clnico, provas

diagnsticas e teraputicas, sem

consentimento informado de

seus pais ou responsveis e o seu

prprio, quanto tiver

discernimento para tal

(CONANDA, 2001).

Na mesma direo, a Resoluo n. 196/96

do Conselho Nacional de Sade, que no item IV3,

a, especifica:

Em pesquisas envolvendo

crianas e adolescentes,

portadores de perturbao ou

doena mental e sujeitos em

situao de substancial

diminuio em sua capacidade


15

de consentimento, dever haver

justificao clara da escolha dos

sujeitos da pesquisa,

especificada no protocolo,

aprovada pelo Comit de tica

em Pesquisa, e cumprir as

exigncias do consentimento

livre e esclarecido, atravs dos

representantes legais dos

referidos sujeitos, sem suspenso

do direito de informao do

indivduo, no limite de sua

capacidade.

Estas normas, surgiram aps a promulgao

da Constituio Federal e do Estatuto da Criana e

do Adolescente (lei n. 9.099/90), que representam

o marco para o reconhecimento da cidadania

infantil, contemplando-os com o direito vida,

sade e dignidade, implicando numa nova viso

quanto a biotica.


16

2..4 O direito via e sade no ECA

O direito vida e sade est previsto nos

artigo 5 caput e 227 da Constituio Federal,

sendo que dentro do contexto menorista (artigos 7

a 14 do ECA), revela-se como prioridade absoluta,

que deve ser efetivado atravs de polticas sociais

pblicas que permitam o nascimento e

desenvolvimento sadio e harmonioso em

condies dignas de existncia das crianas e

adolescentes.

A primeira concluso que se extrai da

anlise deste direito que, o meio ou a forma pelo

qual se garante o direito vida e sade,

atravs de polticas sociais pblicas e o objetivo

destas polticas garantir o nascimento e o

desenvolvimento sadio das crianas e

adolescentes, , ou seja, o Estatuto no se satisfaz

apenas com a garantia do nascimento da criana,

quer ele propiciar meios para que a mesma cresa

e se desenvolva. E mais, faz expressa referncia s

condies dignas de existncia.


17

O Estatuto da Criana e do Adolescente

apresenta, de forma separada e didtica, as

situaes que implicam na garantia do nascimento

da criana e as aes que devem ser executadas

para o seu desenvolvimento.

Assim, as normas estampadas nos artigos 8,

9 e 10 do Estatuto do especial ateno ao

nascimento, apresentando aes direcionadas

gestante, para possibilitar um parto com

dignidade; regulamenta o atendimento pr e

perinatal, apoio alimentar, aleitamento materno,

registro dos pronturios e identificao do recm

nascido, preveno de anormalidades

metablicas e alojamento conjunto do neonato e

da me.

Essas regras, apesar de aparentemente

estampar direitos relativos gestante, na verdade

buscam garantir o direito do nascituro (nascimento

sadio e harmonioso), da porque foram inseridas no

Estatuto da Criana e do Adolescente.

Ao garantir a proteo vida, procura

afastar qualquer referncia ao aborto ou


18

experincias genticas que venham a afetar o

nascimento e a dignidade da criana. Garantindo

a permanncia do neonato junto me, busca

humanizar os ambientes dos hospitais e garantindo

os exames visando ao diagnstico de

anormalidades no metabolismo, promove os

direitos do paciente. Tais questes mostra a

interface da biotica no ECA.

A seguir, aps assegurar o nascimento,

tratou o legislador menorista de garantir o

desenvolvimento dessa criana. As regras dos

artigos 11, 12, 13 e 14 referem-se ao

atendimento mdico da criana e do adolescente

atravs do SUS; o atendimento especializado aos

portadores de deficincia, inclusive com o

fornecimento de prteses e medicamentos;

garantia de condies para que, em caso de

internao, permanea na companhia integral de

um dos pais ou responsveis, e que os casos de

suspeita ou confirmao de maus tratos sejam

obrigatoriamente comunicados ao Conselho


19

Tutelar. Por fim, traou normas sobre a preveno

mdica e odontolgica e de vacinao obrigatria.

Estas aes, em sua totalidade, esto

voltadas para a proteo e qualidade da vida de

crianas e adolescentes, que devem almejar

condies dignas de existncia.

A aplicabilidade da lei, no que diz respeito a

estes direitos, requer a possibilidade de sancionar o

infrator, no caso de descumprimento. Assim, para a

efetividade de tais dispositivos, estabeleceu o

Estatuto, a ocorrncia de crime e infrao

administrativa para algumas situaes.

Os crimes previstos, referem-se aos

encarregados de servio ou dirigente de Hospitais

que no cumprirem as obrigaes impostas no

ECA. quanto manuteno de registro de suas

atividades, fornecimento da declarao de

nascimento (Art. 10), respondendo pela infrao

penal prevista no artigo 228 da citada lei.

O mdico, enfermeiro ou dirigente de

estabelecimento de ateno gestante que no

identificar corretamente o neonato e a parturiente


20

na ocasio do parto ou no realizar os exames

visando ao diagnstico de anormalidades no

metabolismo, tambm so responsabilizados

criminalmente, por fora da infrao prevista no

artigo 229 do ECA.

Como infrao administrativa, a garantia do

direito sade e vida foi regulamentado no

artigo 245 do Estatuto, que estabelece a

obrigatoriedade do mdico ou responsvel por

estabelecimento de ateno sade, entre

outros, de comunicar autoridade

competente, os casos envolvendo

suspeita ou confirmao de maus tratos.

Observa-se do citado dispositivo, que diante

da preocupao com a integridade fsica da

criana e do adolescente, at os casos de suspeita

de maus tratos, obrigam a comunicao.

2..5 A liberdade, o respeito e a dignidade das

crianas e dos adolescentes


21

O Estatuto da Criana e do Adolescente, ao

estabelecer que as crianas e adolescentes, tm

direito liberdade, ao respeito e dignidade

(artigos 15 a 18) como pessoas em

desenvolvimento, assegurando-lhes direitos civis,

humanos e sociais, elevou-os condio de

cidados, retirando-os da condio de meros

receptores de benefcios para satisfao de suas

necessidades bsicas ou de objetos de

interveno.

O direito liberdade, pelo Estatuto:

[...] se volta especialmente

contra constrangimentos de

autoridades pblicas e de

terceiros, mas tambm contra os

pais e responsveis que,

porventura imponham criana

ou ao adolescente um

constrangimento abusivo que

possa ser caracterizado como

uma situao cruel, opressiva ou


22

de violncia ou, mesmo, de

crcere privado, o que pode at

dar margem ao exerccio do

direito de buscar refgio e auxlio

(SILVA, 1992 apud CURY, 1992, p.

66).

Est previsto no ECA, no artigo 16, e

demonstra intrnseca relao com a Biotica, posto

que garante o direito a opinio e expresso (II) da

criana e do adolescente, que deve ser levando

em considerao quando da realizao de ensaio

clnico, pesquisas e provas diagnsticas e

teraputicas. Este direito foi contemplado pela

Resoluo n. 196/96 do Conselho Nacional de

Sade. O direito liberdade tambm compreende

a liberdade de crena e culto religioso, o direito de

brincar e divertir-se, buscar refgio, auxlio e

orientao.

Quanto ao direito ao respeito, o Estatuto da

Criana e do Adolescente, refere-se


23

inviolabilidade da integridade fsica, psquica e

moral da criana e do adolescente que por sua

vez abrange a preservao da imagem, da

identidade, da autonomia, dos valores, idias e

crenas dos espaos e objetos pessoais. O Estatuto,

em obedincia a tal direito, estabelece a

obrigao de se colocar a criana e o

adolescente salvo de qualquer forma de

negligncia, discriminao, explorao, violncia,

crueldade e opresso.

A inviolabilidade da integridade fsica,

como forma de expresso do direito ao respeito:

[...] consiste em no poder o

cidado ser submetido a

atentados que venham

comprometer parcial ou

totalmente a integridade fsica

(MATTIA, 1992 apud CURY, 1992,

p. 73).


24

Assim, o direito ao respeito deve, em

primeiro plano, assegurar a incolumidade fsica das

crianas e dos adolescentes.

Ao tratar da integridade psquica e moral,

como parte do direito ao respeito, objetiva garantir

s crianas e adolescentes, pleno desenvolvimento

em condies de liberdade e dignidade, visando

ao seu desenvolvimento fsico, mental, moral,

espiritual e social (ECA., art. 3), respeitando a sua

condio de pessoa em desenvolvimento.

O direito dignidade vem tratado no artigo

18 do ECA e resume-se no tratamento respeitoso

que deve ser dispensado s crianas e

adolescentes. O dispositivo legal impe tal

obrigao a todos, indistintamente, e no somente

aos pais ou responsveis.

A dignidade ser alcanada quando a

criana e o adolescente forem postos salvo de

qualquer tratamento desumano, violento,

aterrorizante, vexatrio ou constrangedor.

Segundo o Dicionrio Aurlio (FERREIRA,

1975, p. 1457) vexame tudo aquilo que causa


25

vergonha, afronta, ultraje; constranger obrigar

pela fora, coagir, tolher a liberdade; desumano

(FERREIRA, 1975, p. 466) refere-se a tratamento

brbaro, cruel, bestial; aterrorizante (FERREIRA,

1975, p. 154) reflete o ato que causa terror,

pavoroso, fazer medo e violento o uso da fora

bruta. A criana e o adolescente devem ser

postos a salvo desses tratamentos, como forma de

respeito sua dignidade.

Todos estes dispositivos tm relao direta

com a Biotica e buscam garantir os direitos

fundamentais das crianas e dos adolescentes,

contra os avanos tecnolgicos e cientficos que

venham a comprometer o seu desenvolvimento.

2..6 A biotica e o Estatuto da Criana e do

Adolescente

O artigo 227 da Constituio Federal,

apresentou um novo paradigma para as crianas

e os adolescentes, estabelecendo:


26

dever da famlia, da sociedade

e do Estado, assegurar criana

e ao adolescente, com absoluta

prioridade, o direito vida,

sade, alimentao,

educao, ao lazer,

profissionalizao, cultura,

dignidade, ao respeito,

liberdade e convivncia

familiar e comunitria, alm de

coloc-los a salvo de toda forma

de negligncia, discriminao,

explorao, violncia, crueldade

e opresso. (grifo nosso).

Observa-se do mandamento Constitucional,

os parmetros estabelecidos em prol das crianas

e dos adolescentes, em todas as atividades que

estiverem envolvidos. Tais parmetros, como j

analisado, foram digeridos pelo Estatuto da

Criana e do Adolescente, que apresenta a forma

como tais direitos se concretizam.


27

O novo paradigma adotado pelo

Constituinte em relao populao infanto-

juvenil e devidamente especificado no Estatuto da

Criana e do Adolescente que deve

nortear todas as questes que envolvam:

Aborto;

Reproduo artificial;

Transplantes de rgos (com reflexos

na adoo internacional);

Famlia - ptrio poder paternidade e

maternidade;

Pesquisas cientficas;

Humanizao dos hospitais;

Consentimento da criana e do

adolescente em procedimentos

mdicos;

Identidade (com implicao na

questo das clonagens).

Em todas estas situaes, a tica deve

proteger a criana e o adolescente e o direito

(Estatuto da Criana e do Adolescente) reconhece


28

e garante tal proteo, como prioridade absoluta.

Revela tal assertiva, que eventual conflito entre os

avanos tecnolgicos e a criana e o

adolescente, estes devem ser preservados, pois se

tratam de pessoas em desenvolvimento que no

podem ser objeto de qualquer forma de

negligncia, discriminao, explorao, violncia,

crueldade, opresso (Art. 5 do ECA), tratamento

desumano, aterrorizante, vexatrio ou

constrangedor (Art. 18 do ECA), devendo ser

respeitado e garantido o seu direito a vida, a

sade, a liberdade, respeito e dignidade.

2..7 Consideraes finais

O desenvolvimento tecnolgico e o

progresso devem encontrar um meio para garantir

o equilbrio entre os benefcios a serem alcanados

e o respeito pessoa humana.

O equilbrio, representado pela Biotica,

nem sempre levado em considerao, diante da


29

natureza do homem. Quando isto ocorre, surge o

Direito para retomar a condio inicial,

restabelecendo a supremacia da pessoa, com

proteo sua vida.

Na rea da infncia, esta relao

apresenta-se mais delicada, j que existe a opo

de se garantir criana e ao adolescente a

prioridade absoluta para todos os direitos que lhe

foram consagrados, tais como a vida, a sade, o

respeito, a liberdade e a dignidade.

Assim, a biotica encontra no Estatuto da

Criana e do Adolescente, os parmetros

necessrios para os problemas advindos do

avano biotecnolgico, restando evidente que

nem tudo que pode ser feito, deve ser feito.

A criana e o adolescente devem encontrar

na biotica o significado que foi proposto por

Darryl Macer da Universidade de Tsusuka no IV

Congresso Mundial de Biotica (4-7/11/98)

fundamentado no ideal universal do amor.

Segundo o pesquisador, os quatros princpios

bsicos da biotica/amor, podem ser resumidos


30

no: amor de si (autonomia), amor para com os

outros (justia), amor pela vida (no maleficncia)

e amor pelo bem (beneficncia). Em termos de

infncia, nada mais precioso para promover-lhe

os direitos que o amor, que a principal fora do

universo.

Referncias bibliogrficas

FERREIRA, A.B.H. Aurlio: dicionrio da lngua portuguesa. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1975. GOLDIM, J.R. Biotica e interdisciplinaridade. Disponvel em: Acesso em: mar. 2001. ______. Pesquisa em crianas e adolescentes. Disponvel em: Acesso em: mar. 2001. MATTIA, F.M. Comentrio do Artigo 17. In: CURY, M. et.al. (coord.). Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado. So Paulo: Malheiros Editores, 1992, MIRANDA, C.M. Justia e vida autenticamente humana. In: SIQUEIRA, J.E.; PROTA, L.; ZANCANARO, L. (org.). Biotica: estudos e reflexes. Londrina: Ed. UEL, 2000.

OMMATI, J.E.M. Biotica e direito. Disponvel na Internet: Acesso em: mar. 2001.


31

SILVA, J.A. Liberdade de ir, vir e estar. In: CURY, Munir et.al. (coord.). Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado. So Paulo: Malheiros Editores, 1992. Parte 5.

TEMA 3:

ASPECTOS JURDICOS DA INTERVENO SOCIAL E

PSICOLGICA NO PROCESSO DE ADOO

3.1 Introduo. 3.2 Servios auxiliares: equipe

interprofissional. 3.3 A atuao da equipe tcnica na

rea da infncia. 3.4 A interveno na adoo. 3.5

Fase extraprocessual. 3.6 Fase processual. 3.7 Aspectos

processuais. 3.8 Consideraes finais.

3.1 Introduo

No se pode negar que o advento do

Estatuto da Criana e do Adolescente

proporcionou muitas crticas e reaes negativas,

diante da maneira como foi tratado o problema

do menor. Porm, revela-se uniforme a opinio

quanto ao salto de qualidade e o avano da

legislao menorista, que alterou

significativamente a forma como era encarado o

problema da criana e do adolescente.


33

Este novo enfoque acabou por atingir uma

camada de profissionais advogados, psiclogos,

assistentes sociais, que at ento, no mereciam a

devida considerao da legislao menorista, no

obstante a relevncia dos trabalhos desenvolvidos

na rea.

Assim, antes da vigncia do Estatuto, nos

procedimentos denominados sindicncias,

realizavam-se avaliaes denominadas sociais, em

impressos com campos determinados para o

preenchimento, como se fosse um questionrio,

sem qualquer aprofundamento ou anlise das

questes levantadas. Tais avaliaes eram

efetivadas por comissrios de menores pessoas

leigas, oficiais de justia, voluntrios, sem a

necessria qualificao tcnica, para

desempenhar tal mister.

Por outro lado, os Juizes de Menores no

exerciam na plenitude a funo judicante,

voltando-se para um trabalho assistencialista, sem

um apoio tcnico adequado e os Promotores de


34

Justia e Advogados no eram considerados como

funes essenciais Justia.

Hoje a realidade outra. A Justia da

Infncia e da Juventude proporcionou uma

avaliao mais adequada dos atores envolvidos

com o processo menorista, contemplando todos os

segmentos que diretamente devem atuar para se

alcanar o que melhor atenda aos interesses das

crianas e dos adolescentes. Assim, referida a

Justia, mesmo tendo como fonte primria a Lei,

compreendeu que o seu campo de atuao no

se limita apenas ao direito, requerendo uma

interveno multidisciplinar, que proporcionou a

abertura para que profissionais de outras reas,

como psiclogos e assistentes sociais, passassem a

auxiliar no encaminhamento dos problemas

enfrentados.

Destacou o Estatuto da Criana e do

Adolescente, em seo prpria (arts. 150 e 151), a

relevncia destes servios denominados auxiliares,

composto por equipe interprofissional, cujo


35

principal objetivo assessorar a Justia da Infncia

e da Juventude.

Constata-se, atualmente, que o Juiz passou

a exercer a funo judicante, deixando de prestar

assistncia social; o Ministrio Pblico atua em

todos os procedimentos de infratores ou no,

inclusive na defesa dos direitos coletivos e difusos; o

Advogado defende os interesses do menor, seus

genitores e responsveis; psiclogos e assistentes

sociais integram o corpo tcnico com o objetivo

de assessoramento.

Esta forma de enfrentar os problemas

judiciais revelou-se como exemplo para os outros

campos do Direito, que alteraram a maneira de

interveno processual, com uma viso

multidisciplinar, notadamente no que diz respeito

s questes familiares. certo que:

[...] Cdigo Civil brasileiro, ao

contrrio do que ocorre em

outras legislaes estrangeiras,

no previu a ocorrncia de


36

pesquisa social (LEITE, 1997, p.

203).

Mas a interveno hoje ocorre em razo da

experincia menorista, que proporcionou esta

nova viso do assunto.

3.2 Servios auxiliares: equipe interprofissional

O legislador no especificou quais so e

quem integra os servios auxiliares da Justia da

Infncia e da Juventude, fazendo referncia

apenas equipe interprofissional (ECA, art. 150 e

151). No Estado de So Paulo, norma administrativa

da Egrgia Corregedoria de Justia1, detalhou

como servios auxiliares queles desenvolvidos por

assistentes sociais, psiclogos e comissariado de

menores voluntrio. No entanto, tal norma, poder

no futuro incluir outros profissionais, como

pedagogos, psiquiatras, etc.


37

O objetivo principal dos servios auxiliares,

na definio do legislador menorista (ECA, art. 150)

assessorar a Justia da Infncia e da Juventude

mediante o fornecimento de subsdios por escrito

atravs de laudos, ou verbalmente na audincia.

Tambm desenvolve trabalhos de

aconselhamento, orientao, encaminhamento,

preveno, acompanhamento, ficando sob

imediata subordinao ao Juiz2.

Esta interveno, dependendo da forma e

da oportunidade como ocorre, apresenta duas

situaes distintas:

a. o atuar do assistente social e psiclogo

equivale-se ao perito judicial, na medida em

que observa, investiga e conclui seu

trabalho com a apresentao de um lado,

1 Provimento CG 50/89 Cap. XI n. 23 Bloco de atualizao n. 3. 2 A legislao francesa - Cdigo Civil, art. 287-1 - estabelece como objetivo da pesquisa social, obter o maior nmero possvel de informaes sobre a situao material e moral da famlia, sobre as condies nas quais vivem e so criados os filhos e sobre as medidas que devem ser tomadas no interesses deles.


38

diagnosticando as situaes que envolvem

a criana ou o adolescente e sua famlia,

com os encaminhamentos pertinentes ao

caso; ou,

b. desempenha funes de execuo,

quando realiza o trabalho de

acompanhamento, orientao,

encaminhamento visando propiciar

mudanas na realidade constatada no

procedimento.

De uma forma ou de outra, tal mister de

suma relevncia para a rea da Infncia e da

Juventude, uma vez que a interveno tcnica,

adentra em questes que fogem esfera do

direito, mas que se mostram extremamente

relevantes para o destino final do processo.

Exerce, ademais, um papel preventivo importante,

quando detectam situaes de risco a exigir

imediata resposta jurisdicional.


39

A interveno da equipe interprofissional

no obrigatria3 nos procedimentos da vara da

Infncia e da Juventude, manifestando a

Jurisprudncia no sentido de que, se o

procedimento rene elementos suficientes para o

julgamento, os laudos tcnicos so prescindveis4.

Por outro lado, pode ocorrer a interveno social

ou psicolgica, ou as duas em conjunto,

dependendo da necessidade revelada pela

situao em concreto.

O avano apresentado pelo Estatuto em

relao atuao complementar da equipe

interprofissional na rea da Infncia, no guardou

a mesma proporo quanto tcnica legislativa

adotada para tratar do assunto. Com efeito, o

estatuto ora fala em estudo social ou percia por

equipe interprofissional (art. 161, 1, 162, 2 e

167) ou em relatrio da equipe interprofissional (art.

186, 4). Em provimentos regulamentados a

3 ECA, art. 161, 1, 162, 2, 167 e 186, 4. 4 Tribunal de Justia: Apelao Cvel n. 17.626-0, Relator: Des. Lair Loureiro. Campinas 13.05.93; Apelao Cvel n. 38.241-0, Relator: des. Cunha Bueno. Ribeiro Pires 28.08.97.


40

atuao dos tcnicos, utilizada ainda a

expresso avaliao psicossocial (art. 1, pargrafo

nico do Provimento CG/SP 12/95). Melhor seria

seguir as regras da prova pericial adotadas pelo

Cdigo de Processo Civil (art. 420 a 439),

unificando-se as designaes5.

Tambm no especificou como se

desenvolve a elaborao dos trabalhos tcnicos,

principalmente no que diz respeito a prazo,

quesitos, presena de assistente tcnico, suspeio

e impedimento da profissional. No entanto, com

relao a estas questes, por expressa disposio

do artigo 152 do Estatuto da Criana e do

Adolescente aplicam-se subsidiariamente as

normas gerais da legislao processual pertinente,

no caso, das regras quanto elaborao das

percias estabelecidas pelo Cdigo de Processo

5 Estabelece o artigo 420 do C.P.C. que a prova pericial consiste em exame, vistoria ou avaliao. Esclarece Ernane Fidelis dos Santos, que o exame feito sobre as pessoas, animais e coisas mveis, para apurar fatos e circunstncias que a eles disser respeito. A vistoria o mesmo exame feito sobre coisas imveis e a avaliao, o valor em dinheiro das coisas examinadas (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. vol.III. Rio de Janeiro: 1980, pg. 160).


41

Civil, com as adaptaes necessrias decorrentes

das peculiaridades advindas da rea menorista.

3.3 A atuao da equipe tcnica na rea da

infncia

A interveno da equipe tcnica, visa

assessorar a Justia da Infncia e da Juventude e

pode ocorrer em qualquer situao que justifique a

elaborao de estudo/percia para melhor

apreciao da situao da criana, do

adolescente ou de sua famlia.

Basicamente, podem ser especificadas as

seguintes situaes que justificam a interveno:

na colocao em famlia substituta;

elaborao dos cadastros para

adoo;

nas hipteses de crianas e

adolescentes em situao de risco;

nos procedimentos relativos a atos

infracionais inclusive quanto ao

acompanhamento do cumprimento


42

das medidas scio educativas ou

protetivas.

em qualquer outra situao que se

mostre necessria art. 153

constatao de irregularidade em

entidades de atendimento

De forma mais explicita, a equipe

interprofissional manifesta-se nos casos de adoo,

guarda, tutela, destituio ou suspenso do ptrio

poder; suprimento de consentimento e de idade,

queixas de conduta, vitimizao, pedidos

baseados em discordncia paterna ou materna,

em relao ao exerccio do ptrio poder,

emancipao, alimentos, procedimentos

contraditrios relativos a ato infracional, aes civis

pblicas e aes decorrentes de irregularidade em

entidades.

Esta interveno pode ser determinada

diretamente pelo Juiz ou a requerimento da parte

interessada (Advogado ou Promotor de Justia),


43

quando o trabalho da equipe corresponder a um

laudo pericial, sendo uma interveno judicial.

Em outras situaes, a interveno pode ser

provocada diretamente pela equipe tcnica, se se

constatar a necessidade da elaborao de

percia, quando da realizao de planto ou

triagem, correspondendo, na maioria das vezes em

interveno extraprocessual que poder redundar

em procedimentos judiciais.

A interveno tcnica, como j consignado,

no obrigatria. Contudo, mostra-se relevante e

de extrema importncia para o desfecho a ser

dado nos procedimentos e encaminhamentos da

Infncia e da Juventude, revelando-se necessria

e indispensvel para a apreciao dos casos.

Como percia tcnica, revela-se um meio de

investigao da qual as partes no podem abrir

mo, constituindo-se em prova relevante para a

apreciao da demanda. Em determinadas

situaes, como nos procedimentos decorrentes

de atos infracionais, apesar de no fornecer

elementos diretos a respeito fato investigado (crime


44

ou contraveno penal = ato infracional), oferece

subsdios importantes para eventual aplicao da

medida scio educativa.

3.4 A interveno na adoo

O processo de adoo revela-se como um

dos mais importantes na rea da Infncia e da

Juventude, posto que objetiva a colocao de

criana ou adolescente em lar substituto, de forma

definitiva e irrevogvel. Revela-se desta forma,

como um processo que requer:

[...] um certo conhecimento da

lei, compreenso do

desenvolvimento emocional do

ser humano a partir do incio da

vida e tambm experincia no

estudo social do caso (MOTTA,

2000, p. 136).


45

A par de sua importncia, constata-se que

tal processo no se inicia como ocorre

normalmente nos outros feitos menoristas.

O processo de adoo, na maioria das

vezes, requer uma fase preliminar de preparao e

inscrio das partes interessadas em adotar

(cadastro de interessados adoo) bem como

da situao da criana ou do adolescente a ser

adotado, o que revela sua peculiaridade diante

do sistema legal.

Diante da situao revelada durante a

instruo do processo de adoo, no raras vezes,

torna-se necessria continuidade da interveno

da Justia Menorista, mesmo aps a constituio

do vnculo adotivo, com o acompanhamento do

caso.

Estas consideraes revelam que a

interveno tcnica no processo adotivo

complexa, assumindo uma viso multifocal do

problema, ou seja, no s dos pretendentes

adoo, mas tambm (e principalmente) das

crianas e adolescentes adotveis e em fases


46

distintas, podendo ser consideradas:

Fase extraprocessual:

quando do cadastro dos interessados

adoo, analisando o casal pretendente (pr-

processual).

quando da anlise da situao da criana ou

do adolescente que necessita ser colocado em

lar substituto (adoo pr processual).

na hiptese de acompanhamento posterior ao

deferimento da adoo (psprocessual).

Fase processual:

Quando a interveno tcnica ocorre durante

a tramitao do processo de adoo em

Juzo.

A interveno tcnica no processo adotivo

tem por objetivo especfico verificar se os

requerentes renem condies sociais e

psicolgicas para assumirem a adoo e se caso

da criana ou o adolescente ser colocado

disposio para adoo.


47

3.5 Fase extraprocessual

Este modelo de interveno extraprocessual

atende as diretrizes sugeridas no I Congresso

Interdisciplinrio de Adopcin Nacional y del Cono

Sur, relatada Maria Antonieta Pisano Motta

(MOTTA, 1998, p. 136) como sendo:

a) uma etapa prvia de orientao

psicolgica com funo diagnstico-

teraputica realizada em grupo com os

futuros adotantes, devendo no exceder

90 dias e tendo por objetivo adapt-los

incluso do menor na famlia;

b) acompanhamento realizado aps a

adoo, para superar as dificuldades dos

pais que no tiveram a oportunidade

de gestar o filho por nove meses, integrar

a criana famlia. Acrescenta que

nesta fase no apenas a deciso de

adotar da maior importncia, como


48

tambm o ajustamento ao papel de pais

pode ser difcil.

A interveno com base nestas diretrizes,

tem a finalidade de evitar que ocorram adoes,

que de alguma maneira poderiam estar fadadas

ao insucesso, com a conseqncia natural

decorrente de tal fracasso para os adotantes e

adotados (crianas e adolescentes). Inclui-se nesta

fase:

Cadastro dos interessados adoo Estabeleceu o Estatuto da Criana e do

Adolescente no artigo 50, a obrigatoriedade da

Autoridade Judiciria manter em cada comarca

ou foro regional um registro de pessoas

interessadas na adoo.

No Estado de So Paulo, este cadastro foi

regulamentado pela Corregedoria Geral de Justia

atravs do Provimento n. CG-12 de 06 de julho de

1995. No procedimento estabelecido, aps a

apresentao do requerimento pelo interessado,


49

devidamente acompanhado dos documentos

pertinentes (art. 165 do ECA), realizada avaliao

psicossocial, no prazo de 15 dias, indo os autos em

seguida com vista Promotoria para

manifestao, e aps ao Juiz para deciso.

Nesta oportunidade, o papel fundamental

da equipe tcnica no se refere aos requisitos de

natureza legal, previstos no prprio estatuto e que

sero objetos de anlise pela Promotoria e Juizado.

O objetivo, conforme estabelece a prpria lei

(ECA, artigos 29 e 50, 2) analisar a

compatibilidade dos pretendentes com a

natureza na medida, oferecendo ambiente familiar

adequado criana ou adolescente. Em termos

menos legalistas, verificar junto aos pretendentes

a capacidade de estabelecer relaes afetivas

como pais psicolgicos.

Nesta oportunidade, esclarece Maria

Antonieta Pisano Motta:

H alguns aspectos a serem

considerados na considerao

dos candidatos a adotantes, tais


50

como a forma como falam de

outras pessoas, principalmente

seus parentes; a maneira como

se tratam mutuamente; a forma

como tratam a pessoa que est

realizando as entrevistas; a

capacidade de enfrentar

dificuldades com coragem e de

refletir com sensatez sobre a

melhor maneira de lidar com

elas. Caracterstica indispensvel

para os pais adotivos, pois

essencial que tenham

capacidade de assumir alguns

riscos, assim como o para os

pais naturais (MOTTA, 1998, p.

137).

Apresenta-se de suma relevncia para a

anlise da pretenso dos interessados a motivao

para a adoo (necessidade compensatria em

razo de falecimento de filho, esterilidade,

infertilidade, sentimento de piedade, motivos

religiosos, etc.).


51

bem verdade que a interveno prvia

dos tcnicos junto aos interessados no cadastro

adoo, no garante o sucesso da adoo. No

entanto, revela-se de extrema importncia, posto

que se pode minimizar a ocorrncia de adoo

mal sucedida.

Questo de real relevncia refere-se

concluso negativa do setor tcnico quanto

admisso dos interessados no cadastro adoo.

A Lei menorista, nos artigos 50. 2 e 29,

estabelece que:

Art. 50, 2 - No ser deferida

a inscrio se o interessado no

satisfizer os requisitos legais, ou

verificada qualquer das

hipteses previstas no artigo 29.

...............................................................

Art. 29 No se deferir a

colocao em famlia substituta

a pessoa que revele por

qualquer modo,

incompatibilidade com a

natureza da medida ou no


52

oferea ambiente familiar

adequado.

Verificando o setor tcnico qualquer

situao que se enquadre no dispositivo legal, com

incompatibilidade da medida ou ambiente familiar

adequado, deve apresentar avaliao contrria

pretenso dos interessados. No entanto, esta

avaliao, somente deve ser lanada, aps a

concesso de oportunidade aos interessados para

reverter situao colocada como empecimento

pretenso, com eventual tratamento ou

participao em grupos de apoio.

No que se refere idade dos interessados,

pode a equipe tcnica apresent-la como fato

impeditivo do cadastro, somente na hiptese de se

inscreverem pessoas menores de 21 anos de idade

(ECA, art., 42). Nas demais situaes, ou seja, de

pessoas idosas interessadas em adotar, diante da

ausncia de previso legal, as consideraes a

respeito devem ser feitas, mas a idade, por si s


53

no motivo suficiente para impedir o cadastro6.

No entanto, tendo em vista que na adoo h

certa similitude com a famlia biolgica, tanto que

a lei estabeleceu a necessidade de ocorrer uma

diferena de idade entre adotantes e adotados

(16 anos ECA., art. 42, 3) e levando-se em

considerao que uma mulher, dependendo da

idade, no mais pode gerar filhos biolgicos, deve-

se evitar a adoo de crianas, com pouca idade,

por pretendentes idosos. Estes, no esto

impedidos de adotar, mas devem buscar menores

com mais idade, para evitar problemas futuros.

Conclui-se em face do cadastro dos

interessados adoo e da interveno da

equipe tcnica que:

6 Adoo Deciso que indeferiu o pedido de inscrio do casal no cadastro de pretendentes adoo, com base em parecer psicolgico que considerou a idade avanada dos pretendentes Inadmissibilidade. Instituto que se sujeita anlise de condies genricas, com as condies morais e materiais, no constituindo a idade empecilho concesso da adoo. Deferida, assim, a mencionada inscrio TJSP RT 723/306.


54

[...] ao contrrio do que muitos

imaginam, adotar no um

direito dado a todos. Como

cabe ao Estado-Juiz promover a

colocao em lar substituto (do

qual a adoo uma das

formas), os interessados tm que

submeter s suas regras, entre

estas, a submisso s avaliaes

tcnicas (PACHI, 1998, p. 25).

Grupo de apoio adoo Tomado como parte do processo de

avaliao do interessado na adoo ou mesmo

como servio auxiliar de orientao para aqueles

que j adotaram, verifica-se que a formao de

grupos de apoio adoo pela equipe tcnica

tem se mostrado de extrema relevncia para o

melhor encaminhamento dos casos. Estes grupos

devem ser realizados preferencialmente antes de

concretizao a adoo.

A justificativa para realizao de tal trabalho

fundamenta-se na situao da criana e do


55

adolescente adotivo que de certa forma,

apresentam inadaptaes ao ambiente familiar e

no despreparo das pessoas e famlias interessadas

na adoo. Trata-se de um trabalho que pode ser

caracterizado como:

a) complementar, quando o pblico alvo se

constituir de pessoas que j adotaram;

b) preventivo e avaliatrio, quando ocorrer

participao de pessoas que ainda no

adotaram e esto requerendo a inscrio

no cadastro.

O objetivo principal do grupo de apoio

formado pela equipe tcnica o preparo dos

interessados adoo, onde sero discutidas

questes referentes motivao pessoal para a

adoo, revelao, preconceitos, fases do

desenvolvimento infantil, procedimento judicial da

adoo, entre outros.

A participao dos interessados em grupos

desta natureza apresenta reflexos no processo de

adoo, uma vez que deve ser considerado o


56

resultado da avaliao, quando da anlise dos

requisitos de natureza subjetivos da adoo7.

Avaliao da criana ou adolescente para

adoo

Da mesma forma que a avaliao dos

interessados de suma importncia para o

processo adotivo, no se pode negar que a

interveno tcnica junto criana ou o

adolescente a ser colocado adoo revela-se

de singular relevncia, ganhando grau de

dificuldade proporcional idade do menor.

Esta avaliao, normalmente se realiza em

procedimentos antecedentes (destituio de

ptrio poder, pedido de providncias, guarda,

etc.) para possibilitar a futura adoo da criana

ou do adolescente. Posteriormente, quando do

processo de adoo, pode ocorrer nova

7 Estabelece o artigo 43 do ECA. que a adoo ser deferida quando apresentar reais vantagens para o adotando e fundar-se em motivos legtimos. Estes motivos legtimos podem ser avaliados quando da participao do interessado no grupo de apoio.


57

interveno junto ao adotado, mas com outra

conotao, ou seja, para constatao de sua

adaptao (estgio de convivncia) e das

vantagens do processo adotivo.

At a criana ou o adolescente ser colocado

disponvel adoo, h um longo caminho a

percorrer, no qual se busca mant-lo junto famlia

de origem, com encaminhamentos resultantes das

medidas de proteo (ECA, art. 101) e das

aplicveis aos pais (ECA, art. 129) previstas no

Estatuto.

Somente quando esgotadas estas

providncias, desde que no haja risco maior para

a criana ou o adolescente, que se deve

coloc-los disponveis adoo. Este trabalho, na

maioria das vezes, compete equipe tcnica, que

deve estar atenta questo temporal, para evitar

que uma soluo tardia venha a prejudicar o

direito convivncia familiar da criana.

O aspecto jurdico desta interveno revela-

se na segurana do encaminhamento a ser dado

criana ou adolescente, possibilitando s partes


58

envolvidas no processo adotivo uma anlise

completa da situao e no somente dos

interessados adoo. Alis, ao estabelecer o

Estatuto que a adoo somente ser deferida

quando apresentar reais vantagens ao adotando

(ECA, art. 43), coloca tal interveno em destaque,

j que a adoo deve satisfazer no somente o

interesse de quem adota, mas, principalmente de

quem est sendo adotado. E tal circunstncia

pode ser revelada na avaliao realizada pela

equipe tcnica junto criana ou o adolescente a

ser adotado.

Acompanhamento posterior adoo

Como j afirmado, a interveno prvia da

equipe tcnica, no representa a garantia de uma

adoo com sucesso. No raras vezes, os

encaminhamentos preliminares da adoo no

surtem os efeitos desejados, aparecendo

problemas posteriores decorrentes na nova

relao estabelecida.


59

Por outro lado, muitas situaes podem ser

camufladas durante o processo de adoo, uma

vez que, at a sua finalizao:

[...] os pais adotivos sentem que

eles e a criana esto sendo

avaliados, sentem-se inseguros

quanto aos resultados desta

avaliao, o que por sua vez

dificulta conduo do estado

de intimidade (MOTTA, 1998, p.

125).

Questes anteriormente tratadas, como a

revelao e preconceito, passam a fazer parte do

cotidiano desta nova famlia, necessitando os pais

adotivos de auxlio direto:

[...] para detectar e solucionar as

ameaas que imaginam

envolvidas na adoo com

medo de no conseguir

competir com a memria real ou


60

fantasiada dos pais naturais,

sentimentos de incapacidade

para exercer a funo de pais,

etc. (MOTTA, 1998, p. 127).

Estas situaes justificam a interveno da

equipe tcnica com acompanhamento posterior a

concretizao da adoo, visando o sucesso da

medida e principalmente o bem estar da criana

ou do adolescente adotado.

O certo que, uma vez deferida a adoo,

a mesma irrevogvel, com a elaborao de

nova certido de nascimento que possibilita at a

alterao do nome do menor. Porm, esta nova

situao jurdica da criana ou do adolescente

adotado no altera a situao pessoal e

emocional pela qual passou. Assim, se

juridicamente possvel se estabelecer uma nova

famlia, apagando-se inclusive os registros

anteriores, emocionalmente o problema mais

delicado. Deflui-se desta situao, que o

acompanhamento posterior concretizao da


61

adoo, extremamente til, para que o ciclo

adotivo se complete satisfatoriamente.

Este acompanhamento pode ser

individualizado com a famlia e a criana ou

adolescente adotado ou em grupos de apoio,

como j mencionado. A vinculao dos

interessados de suma relevncia e ocorrer

naturalmente, principalmente se os pretendentes

participaram anteriormente de grupos de apoio e

orientao, quando da elaborao do cadastro

dos interessados adoo. Porm, pode tambm

ser necessrio tal acompanhamento, como

decorrncia de medida judicial aplicada aos pais

adotivos ou ao filho adotado, conforme

estabelece o ECA nos artigos 129, IV e 101, II.

3.6 Fase processual

De extrema relevncia o estudo social ou a

percia realizada pela equipe interprofissional

quando do pedido de adoo. Sua importncia


62

ressalta-se em razo da possibilidade de ser

formulado pedido por pessoa que no se cadastrou

previamente junto ao Juizado da Infncia e da Juventude8,

no tendo sido avaliada anteriormente.

Da redao legal, extrai-se que a

interveno da equipe tcnica no processo

adotivo pode ocorrer de duas formas: a)

realizao de estudo social; e b) percia por equipe

interprofissional9, ou seja, pode ser realizado

apenas o estudo do caso pela assistente social ou

a avaliao psicossocial em conjunto com a

psicloga. Em cada caso que se verificar a

necessidade de um ou dos dois estudos. A

princpio, caso os adotantes j estejam

cadastrados no Juizado, a realizao do estudo

social o bastante. No entanto, no impede que

seja feita recomendao da avaliao

psicolgica tambm nestes casos. Na hiptese de

8 O Tribunal de Justia do Estado de So Paulo tem decidido que o cadastro serve apenas de auxlio, no sendo requisito essencial para o processo de adoo. Agravo de instrumento n. 43.239-0 So Paulo Cmara Especial. Relator: Alves Braga 04.06.98 e Embargos de Declarao n. 40.748-0 So Paulo. Cmara Especial. Relator Alves Braga. 30.07.98.


63

no ter sido cadastrado previamente, a percia

pela equipe tcnica indispensvel.

A concluso do estudo social ou da percia

no vincula o Juzo, dada a adoo do princpio

do livre convencimento estabelecido no Cdigo

de Processo Civil e que se aplica subsidiariamente

na rea menorista10. Conforme adverte Luiz Carlos

de Azevedo:

[...] ao julgar, o juiz no estar

adstrito s concluses a que

chegarem percia ou o estudo

social, podendo formar sua

convico com base em outros

fatos ou provas que nos autos se

encontrem. Assim se expressara,

tambm, Francisco Augusto das

neves e Castro, em sua Teoria

das Provas e sua Aplicao aos

Atos Civis:... os Juizes no so

obrigados a seguir risca a

opinio dos peritos, podendo

9 ECA. arts. 162, 1 e 167.


64

apreci-la como entender em

sua conscincia e compar-la

com outros gneros de provas

adotados no processo, dando

maior crdito que lhes parecer

mais aceitvel (cf. 2 ed. de

1917, posta de acordo com o

Cdigo Civil por Pontes de

Miranda, p. 152 )(AZEVEDO, L.C.

apud CURY, 1992, p. 473).

Na rea menorista, est devidamente

prescrito que a equipe tcnica tem a funo de

assessorar a Justia da Infncia e da Juventude.

Logo, os laudos no podem ser aceitos sem

qualquer questionamento, posto que se assim

ocorrer, acabariam substituindo a deciso judicial

e os peritos assumindo a funo de julgador.

Tais laudos devem ser analisados com

relao s outras provas efetivadas nos autos (ex.

testemunhal, documental, etc.) para possibilitar

um julgamento correto. No entanto, esclarece

10 ECA., art. 152 e Cdigo de Processo Civil, artigo 436.


65

Ernane Fidelis dos Santos quanto relevncia da

percia sobre as outras provas:

Sob o aspecto substancial, no

entanto, no confronto com

outros meios probatrios, por ser

prova eminentemente tcnica, o

juiz, ao sopesar a percia, h que

lhe dar certa prevalncia.

...............................................................

A percia, desde que admitida,

presume ser prova altamente

valiosa, pois, em torno do fato,

vai atuar pessoa dotada de

conhecimentos especiais, para

lhe facilitar o entendimento. Da

o juiz, para contrariar as

concluses periciais, estar

obrigado, sob pena de proferir

sentena nula, a indicar os

motivos que lhe formaram o

convencimento [...] (SANTOS,

E.F., 1980, p. 188).


66

Do que foi exposto, no se pode negar a

importncia do estudo social ou da percia

interprofissional no processo adotivo.

Mas, indaga-se: qual o seu objetivo? O que

deve almejar o estudo tcnico? Estas questes so

extremamente importantes, para verificar a ratio

jris da interveno dos assistentes sociais e

psiclogos no processo de adoo.

No processo de adoo, no qual ocorra o

contraditrio, verifica-se a presena das partes

(correspondente aos pretendentes adoo e os

genitores biolgicos), com seus respectivos

Advogados, do Ministrio Pblico e do Juiz. Todos

envolvidos numa questo onde o objetivo principal

o destino de uma criana ou de um adolescente.

natural, pois, que a soluo processual seja

aquela que melhor atenda aos interesses do

adotado, ou como diz a lei, aquela que apresentar

reais vantagens ao mesmo (ECA, art. 43). Esta

identificao de objetivo pode ser comum entre

Magistrado e Ministrio Pblico, sendo que em

relao ao advogado, o interesse do adotando,


67

de certa forma, ser aquele que coincida com o

da parte que o mesmo patrocina no processo.

Em outras palavras, difcil conceituar o que

vem a ser o interesse do adotando, diante desta

dualidade de posies. O assistente social e o

psiclogo surgem neste processo adotivo, com

esta situao definida envolvendo os interesses do

menor, as partes, Advogados, Promotores e Juzes.

A presena do tcnico no processo adotivo,

visa identificar estes interesses do adotando -

crianas e adolescentes, ou seja, buscar a soluo

que melhor atenda aos seus interesses e lhes

apresentem reais vantagens, ou como definem

alguns doutrinadores o bem do menor. Trata-se

de uma questo que envolve critrio subjetivo,

com elementos no palpveis, como interesse

moral, interesse futuro, interesse familiar, afinidade,

afetividade, reais vantagens, etc.

Assim, a razo da interveno tcnica no

processo adotivo de auxiliar o Judicirio, e

indiretamente as partes do processo, na busca do

que representa o bem do menor ou a soluo


68

que melhor atenda aos interesses da criana ou do

adolescente a ser adotado, levando-se em

considerao suas condies pessoais e morais

bem como daqueles que pretendem adot-los.

Eduardo de Oliveira Leite, analisando a

Jurisprudncia, aponta algumas situaes que levam

a identificao deste interesse, como:

[....] o desenvolvimento fsico e

moral da criana, a qualidade

de suas relaes afetivas e sua

insero no grupo social

constituem pontos de referncia

do interesse do menor. Outros

Juzes levam em considerao a

pessoa da criana, como a

idade, o sexo, a irmandade

(LEITE, 1997, p. 197).

O Estatuto da Criana e do Adolescente

aponta como referencial para a identificao do

interesse do menor, questes como: grau de

parentesco, relao de afinidade ou de


69

afetividade (art. 28, 2), ambiente familiar

adequado (art. 29), ambiente livre de presena de

pessoas dependentes de substncia entorpecente

(art. 19), motivos legtimos para a adoo (art.43).

O papel da equipe tcnica identificar este

interesse, a fim de minorar as conseqncias da

medida a ser tomada. Para tanto, deve lanar

mo de todos os meios disponveis para o melhor

desenvolvimento de seus trabalhos, analisando as

partes do processo (pretendentes adoo e

genitores biolgicos) e o menor a ser adotado, que

deve ser entrevistado, pois sua opinio deve ser

levada em considerao, diante da expressa

determinao do Estatuto da Criana e do

Adolescente (arts. 28, 1 e 45, 2).

Um estudo social ou percia realizada com

base nestes fundamentos possibilita a

determinao do interesse do menor, auxiliando

na soluo jurdica que melhor atenda ao

adotado, ou a que seja menos ruim para o seu

desenvolvimento.


70

Por fim, cumpre anotar que o preparo do

corpo tcnico de suma importncia para uma

interveno satisfatria no processo de adoo.

Com efeito, ir lidar com questes delicadas

envolvendo relaes humanas, com uma ruptura

da ligao entre me/filho e a constituio de

uma nova famlia, que pode se iniciar com um

adotante solteiro, do sexo masculino11 ou pretendentes

homossexuais. Identificar as reais vantagens do

processo adotivo frente a estas consideraes

exige uma boa qualificao do tcnico.

3.7 Aspectos processuais

Quanto aos aspectos processuais da

interveno da equipe interprofissional no processo

de adoo, algumas consideraes devem ser

feitas, tendo como referencial o Cdigo de

Processo Civil, que se aplica subsidiariamente ao

11 Estabelece o Estatuto da Criana e do Adolescente que podem adotar os maiores de 21 anos de idade, independente de estado civil (art.42).


71

Estatuto da Criana e do Adolescente (art. 152),

centrando a questo no problema da percia

tcnica e no no estudo social.

Assim, no que se refere ao prazo para a

entrega do laudo pericial, estabelece o artigo 421

do Cdigo de Processo Civil, que compete a

Autoridade Judiciria fix-lo, sendo que por motivo

justificado, pode ser prorrogado, segundo seu

prudente arbtrio (CPC, art. 432). No Estado de

So Paulo, o Provimento n. 12/95 que trata do

cadastro de pessoas interessadas em adoo,

fixou em 15 dias o prazo para a entrega da

avaliao psicossocial.

O tcnico, quando desempenha o papel de

perito, pode escusar-se ou ser recusado por

impedimento ou suspeio, podendo tambm ser

impugnada a sua nomeao (CPC, artigos 138, III

e 423).

O Cdigo de Processo Civil, entre outras

circunstncias (art. 134), considera impedido o

perito que parte no processo; quando nele

estiver postulando, como advogado da parte, o


72

seu cnjuge ou qualquer outro parente seu,

consangneo ou afim, em linha reta; ou na linha

colateral at o segundo grau; quando cnjuge,

parente, consangneo ou afim, de alguma das

partes.

Por suspeito (CPC, art. 135), o perito considerado

amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das

partes; quando alguma das partes for credora ou

devedora do perito, seu cnjuge, ou de parentes

destes em linha reta ou na colateral at o terceiro

grau; interessado no julgamento da causa em

favor de uma das partes, entre outras hipteses.

Sendo a percia uma prova de extrema

relevncia, pode a parte interessada apresentar a

quesitos e indicar assistente tcnico para

acompanh-la. Esta circunstncia possibilita

melhor debate da causa, com a anlise de todas

as vertentes do caso, apresentando elementos

para eventual impugnao das concluses do

laudo oficial.

Nas comarcas onde no existe corpo

tcnico de assessoramento, diante da relevncia


73

da demanda, pode-se nomear perito assistente

social e psiclogo que no pertenam ao quadro

do Judicirio, uma vez que no interesse do menor,

todas as alternativas para a regular instruo do

processo devem ser realizadas.

Estabelece o Estatuto que o trabalho do corpo

tcnico pode ser fornecido por escrito, mediante

laudos ou verbalmente, na audincia (ECA, art.

151). Esta forma oral de apresentao do trabalho

tcnico visa dar rapidez ao julgamento das

demandas, no se tratando de um depoimento

equivalente ao de uma testemunha. Trata-se

apenas de uma forma de apresentao do laudo,

como ocorre com o Ministrio Pblico que pode

oferecer representao oralmente em face de um

adolescente infrator. (ECA, 182, 1).

Como testemunha, qualquer integrante do

corpo tcnico, pode prestar esclarecimentos a

respeito de seu trabalho, observando duas regras

do Cdigo de Processo Civil, aplicveis no caso. A

primeira, refere-se a forma como o depoimento

prestado, ou seja, caso a parte esteja interessada


74

em esclarecimentos do perito, deve requerer ao

Juiz, apresentando desde logo, as perguntas, em

forma de quesitos, que pretende esclarecer12. A

segunda regra estabelece que a assistente social

ou o psiclogo no esto obrigados a depor sobre

fatos, a cujo respeito devam guardar sigilo13.

Destacou-se at o momento, a importncia

do estudo social e da percia interprofissional para

o processo adotivo. Contudo, mesmo

representando um elemento de prova de extremo

valor e no obstante as concluses a serem

lanadas, a verdade que na adoo de

adolescente, seu acolhimento fica sujeito

vontade do adotado. Com efeito, o Estatuto da

Criana e do Adolescente condicionou o

deferimento da adoo a concordncia do maior

de 12 anos de idade (Art. 45, 2). Assim, mesmo

que o estudo social ou a percia sejam favorveis

adoo, referidos estudos somente sero

12 CPC., art. 435. 13 CPC., art. 406, II.


75

acolhidos, se o adotado concordar com a

pretenso dos adotantes.

3.8 Consideraes finais

A melhoria do sistema envolvendo a criana

e o adolescente seja ele adotivo, em situao de

risco ou infrator, requer uma aliana social, com a

exata compreenso da prioridade absoluta

estabelecida na lei, tendo-o como pessoa em

desenvolvimento.

Esta aliana envolve todos aqueles que

lidam diretamente com o problema Juzes,

Promotores, Advogados, Assistentes Sociais,

Psiclogos -, sendo que da atuao

comprometida de cada um com a causa

menorista que a lei pode se revelar um

instrumento eficiente na resoluo da

problemtica da infncia, com uma melhora na

qualidade da interveno nos processos menorista.


76

A equipe interprofissional, formada por

psiclogos e assistentes sociais, assume nesta

aliana, papel de extrema relevncia, dada a

forma como intervm no processo de adoo,

podendo atuar afim de que a criana ou o

adolescente adotado tenha um futuro menos

traumatizante e mais promissor.

Referncia bibliogrfica AZEVEDO, L.C. Estudo social e percia. In: CURY, M. et.al. (coord.). Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado. So Paulo: Malheiros Editores, 1992. CURY, Munir (organizador). Infncia e cidadania. So Paulo: InorAdopt, 1998. v. 2.

CURY, Munir, SILVA, Antonio Fernando do Amaral e MENDEZ, E.G. (coord.). Estatuto da criana e do adolescente comentado. So Paulo: Malheiros, 1992.

Direito de Famlia e Cincias Humanas. So Paulo: Editora Jurdica Brasileira, 2000 (Cadernos de estudos n. 01 e 03). Vrios autores.


77

LEITE, Eduardo de Oliveira. Famlias monoparentais. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1997. MOTTA, M.A.P. Adoo Algumas contribuies psicanalticas. In: SUANNES, A. et.al. Direito de famlia e Cincias Humanas. So Paulo: Ed. Jurdica Brasileira, 2000, pg. 136 (Cadernos de Estudos, n. 1).

PACHI, C.E. A atuao do setor tcnico junto s Varas da Infncia e Juventude. CURY, M. (org.). In: Infncia e Cidadania. So Paulo: InorAdopt, 1998. v.2. SANTOS, Ernane Fidelis. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Vol. III. Rio de Janeiro: Ed. Forense, 1980.

TEMA 4:

CONSELHO TUTELAR:

SUA ATUAO FRENTE AOS PARCEIROS SOCIAIS

A partir da vigncia da atual Constituio e

do Estatuto da Criana e do Adolescente,

verificou-se um expressivo processo de mobilizao

e fortalecimento da sociedade civil para assumir,

em conjunto com o Estado e com a famlia, os

problemas enfrentados na rea da infncia e da

juventude. Institui-se uma nova fase, com a

denominada democracia participativa,

estabelecendo-se uma parceria com a partilha da

responsabilidade entre a sociedade civil e o Estado

quanto s crianas e adolescentes.

Para a concretizao desta nova fase,

como forma de descentralizao do poder e

fortalecimento da sociedade civil, a Lei menorista

criou o CONSELHO TUTELAR, como rgo

permanente e autnomo, no jurisdicional,

encarregado pela sociedade de zelar pelo efetivo


79

cumprimento dos direitos das crianas e dos

adolescentes.

Responsvel pelos problemas das crianas e

adolescentes relacionados justia social,

desempenha suas atribuies em parceria com

todos aqueles rgos, instituies, organizaes e

pessoas (Conselhos Municipais, Policia Civil e Militar,

Universidade, ONG, Secretarias de Governo,

Associaes de bairros, Escola, Diretoria de Ensino,

etc.) que, de forma direta ou indireta, lidam com

estas questes. Estes so seus parceiros necessrios

para o efetivo cumprimento do princpio da

proteo integral no que diz respeito efetivao

dos direitos das crianas e adolescentes.

A atuao que se espera do Conselho

Tutelar em relao a tais parceiros de

independncia e harmonia. Quer significar que

sua linha de atuao est delimitada pela lei, com

especial ateno ao que estabelece o artigo 136

do Estatuto da Criana e do Adolescente,

devendo fazer valer os comandos ali enunciados

para a realizao de seu mister. Executa suas


80

aes conforme estabelece a lei, independente

da aceitao ou concordncia dos demais

responsveis, sempre visando a zelar pelo efetivo

cumprimento dos direitos das crianas e dos

adolescentes.

No entanto, deve trabalhar em harmonia

com os co-responsveis, o que no significa

subservincia, e sim unio de esforos para o bem

das crianas e dos adolescentes.

Eventual resistncia por parte destes

parceiros, no pode servir de empecilho para o

Conselho cumprir as suas atribuies. Isto porque a

Lei menorista contemplou poderes ao Conselho,

bem como instituiu infraes de natureza penal

(art. 236) e administrativa (art. 249) para fazer valer

os seus comandos.

certo, porm, que esta atuao encontra

dois problemas graves:

a) o desconhecimento do prprio Conselheiro

de suas atribuies;

b) a resistncia ou desconhecimento da

sociedade e dos parceiros sociais quanto


81

c) ao papel do Conselheiro.

Com efeito, antes do ECA as atribuies do

Conselheiro Tutelar eram desempenhadas pelo Juiz

de Menores. Esta situao demonstra a relevncia

de suas atribuies, posto que passaram a exercer

uma funo importante, substituindo a Autoridade

Judiciria da qual a comunidade tinha cincia e

confiava. E mais, o Juiz tinha conhecimento da lei

menorista, o que no se verifica com todos os

Conselheiros.

Assim, muitas vezes, o Conselho Tutelar deixa

de corresponder ao que foi estabelecido pelo

legislador, diante da ausncia de conhecimento

tcnico do conselheiro, que no atua fazendo

valer a sua autoridade, devidamente respaldada

na lei. Hoje, o Tribunal de Justia do Estado de So

Paulo reconhece a legitimidade ativa do Conselho

Tutelar para ingressar com aes judiciais na

defesa de seus interesses. No entanto, rara tal

atuao, preferindo o Conselho buscar apoio,

Temas de direitos fundamentais Luiz Antnio

dc a_livro i.pdf

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