Concessão comum

• Mas o que é concessão?Em sentido amplo, é o contrato administrativo pelo qual a administração confere ao particular a execução remunerada de serviço público de obra pública ou de serviço de que a administração seja a usuária direta ou indireta, ou lhe sede o uso do bem público, para que o explore pelo prazo e nas condições regulamentares e contratuais

Serviços públicos:Concessão e

Permissão

Fontes normativas • Fonte constitucional: artigo 175 da CF/88-“

incumbe ao poder publico na forma da lei, diretamente ou sob regime de concessão ou permissão, sempre através de licitação, a prestação de serviços públicos”- A norma é clara no que toca a prestação do serviços públicos. Institui na verdade, uma alternativa para o exercício dessa atividade:ou a atuação direta pela administração, ou a atuação descentralizada através das concessões e permissões.

• Fonte infra-constitucional: Lei nº 8.987/95, que dispõe sobre o regime de concessão comum e permissão de serviços públicos.

Modalidades de concessão comum

• Concessão de serviço público simples

• concessão de serviço público precedida da execução de obra pública

Natureza jurídica

• Tem a natureza jurídica de contratos administrativos, as concessões submetem- se ao regime de direito público, cujas regras estão enunciadas na lei. Mas é admissível a incidência de normas de direito privado, pois é neste que se encontra detalhado a disciplina que regula os contratos em geral. A fonte primeira, no entanto, é a lei especial reguladora.

Encargos do concedente • Fiscalização-administração tem que ter um

controle não só do serviço como do próprio concessionário cujas regras caracterizam-se como de direito publico. A fiscalização só pode ter eficácia se a administração destinar órgão centralizado e especifico para esse controle, agindo com zelo e severidade. Cabe ao concedente aumentar sanções e regulamentar o serviço, observar o cumprimento, pelo concessionário das clausulas contratuais referentes ao serviço, zelar pela adequada prestação de serviços e controlar a atividade delegada. [...]

• Intervenção na propriedade privada.• Outros encargos

Encargos do concessionário• Prestação de serviço adequado- o serviço

delegado é prestado em favor da coletividade assim sendo, maior deve ser o cuidado do poder publico e do prestador na qualidade do serviço. Daí ter o estatuto de concessões definido o serviço adequado como aquele que satisfaz as condições de regularidade, eficiência, continuidade, segurança, etc.

• Transparência na execução- o concessionário deve ser o mais transparente possível quando da execução do contrato. Configura-se como encargo seu a prestação de contas ao concedente, incluindo-se ai o acesso aos registro contábeis, e os registros dos bens vinculados ao serviço.

• O concedente nenhuma responsabilidade tem no que se refere as contratações firmadas pelo concessionário

Extinção das Concessões

Extinção O contrato de concessão pode

extinguir-se por diversas causas, pondo fim, em conseqüência, aos seus efeitos no que toca à prestação do serviço pelo concessionário. Sendo variadas as causas, diversas são também, as formas de extinção.

Formas de extinção

1. Termo Final do Prazo2. Anulação3. Rescisão4. Caducidade5. Encampação6. Falência e Extinção da Concessionária

Anulação

A anulação ocorrerá a partir do momento no qual o contrato for pactuado com vício de legalidade. Essa decretação poderá decorrer de decisão administrativa ou judicial. Os efeitos dessa anulação serão “ex tunc”, ou seja, a partir da ocorrência do vício.(Art.35, V)

Termo final do prazoÉ uma forma de extinção natural, ou seja,

ocorrendo o período final do contrato a extinção acontecerá de pleno direito, portanto não será necessário qualquer ato anterior de aviso ou notificação.

Terá efeito “ex nunc” ou seja,a partir do termo final que o serviço se considera revertido ao concedente e também será o momento no qual o concessionário se desvinculará de suas obrigações.

O fim do contrato não significa que os atos praticados pelo concessionário quando ainda vigente o ajuste não serão de sua responsabilidade, pelo contrário.

Rescisão

Caracteriza-se pela ocorrência de fato superveniente à celebração do contrato, idôneo para desfazer o vínculo firmado entre o concedente e o concessionário. O único caminho para esse tipo de rescisão é a via judicial(Art. 35, IV da Lei de Concessões)

CaducidadeOcorre por inadimplemento do concessionário. É um instrumento de rescisão unilateral do contrato por inadimplemento do prestador do serviço.Provém da vontade unilateral da Administração.(art.)

Exemplos de inadimplementos:

1. Inadequação na prestação do serviço, seja por ineficiência, seja por falta de condições técnicas, econômicas ou operacionais;

2. Não-cumprimento de penalidades nos prazos fixados;3. Sonegação de tributos e contribuições sociais, assim

fixada em sentença judicial transitada em julgado.

EncampaçãoÉ a retomada do serviço pelo poder concedente

durante o prazo da concessão, por motivos de interesse público(art.37 da Lei de Concessões.)

Para ocorrer a encampação são necessários três requisitos:

1. Se o concedente encampa o serviço sob alegação de determinado motivo, fica vinculado à efetiva existência desse motivo;

2. Existência de lei que autorize especificamente a retomada do serviço;

3. Prévio pagamento, pelo concedente, da indenização relativa aos bens do concessionário empregados na execução do serviço.

Falência e Extinção da Concessionária

A concessão se extingue pela falência ou extinção da empresa concessionária. São hipóteses de extinção de pleno de direito.

Ocorrendo a extinção, o serviço delegado retorna ao poder concedente para, se for o caso, ser providenciada nova concessão.(Art. 35, VI, da Lei de Concessões.)

Permissão dos Serviços Públicos

• Permissão de serviços públicos é o contrato administrativo através do qual o poder público

• ( permitente) transfere a um particular ( permissionário) a execução de certo serviço público nas condições estabelecidas em normas de direito público, inclusive quanto a fixação do valor das tarifas.

Objeto

• Mediato: é a permissão administrativa para a execução de certo serviço de modo descentralizado.

• Imediato: Consiste na execução do serviço, visando o beneficio da sociedade.

Características

• Apresenta-se sob caráter precário.• Não necessita de autorização legislativa.• Admite qualquer modalidade de licitação.• É formalizada pro contrato de adesão.• Não tem prazo fixo.• Abrange tanto pessoa jurídica, quanto

pessoa física.

Natureza Jurídica • A permissão sempre teve a natureza jurídica de

ato administrativo, contudo a Constituição vigente previu no artigo 175, parágrafo único, a edição da lei para o fim de dispor sobre o regime das empresas concessionárias e permissionárias, aludindo o fato de que deveria levar em conta o caráter especial do seu contrato.

• Apartir da Constituição de 1988, a prestação do serviço público haveria de ter natureza jurídica de contrato administrativo. Regulamentando a norma constitucional, a Lei 8987/95 dispôs que a permissão é contrato de adesão (art. 40).

• Em suma, a permissão jurídica hoje tem natureza jurídica ex vi legis, contrato administrativo de adesão

Permissão Condicionada ou contratual X Permissão Simples Permissão Condicionada:• Regras regulamentadoras.• Normas de limitações para si própria.• Geração de direitos para os permissionários. Permissão simples:• Completa avaliação da Administração sobre a

permanência ou revogação do ato.• Não há direitos para o permissionário.

Referências legais

• Art. 40 da Lei: " A permissão dos serviços públicos será formalizada perante contrato de adesão, que observará os termos desta lei, das demais normas pertinentes e do edital de licitação, inclusive quanto a precariedade e à revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente".

Extinção • As formas de extinção são:• Termo final do prazo. • Anulação.• Encampação.• Caducidade.• Desfazimento por iniciativa do permissionário (rescisão). Essa ultima forma de extinção, como diz a lei, ocorre

quando o desfazimento é feito por iniciativa do concessionário, quando houver inadimplência por parte do concedente.

Caso se considere a permissão como um ato administrativo, o termo rescisão não é o apropriado, mas em se tratando de contrato administrativo cabe rescisão.

O pressuposto: descumprimento por parte do Poder Público.

Concessões Especiais

**Reguladas pela lei 11.079 de 30/12/2004**Subdivide-se em concessões

patrocinadas e concessões administrativas

**Incide sobre elas o regime jurídico denominado “parcerias público-privadas”

As principais diferenças e semelhanças entre concessão e permissão

Semelhanças:• São formalizados por contratos

administrativos• Tem o mesmo objeto• Representam a mesma forma de

descentralização• Não dispensam licitação prévia • Recebem de forma idêntica as

particularidades desse tipo de delegação

As principais diferenças e semelhanças entre concessão e permissão

Diferenças:• A pessoa a ser firmado o contrato

administrativo• Precariedade da permissão – é atributo

indicativo de que o particular que firmou o ajuste com a Administração está sujeito ao livre desfazimento por parte desta, sem que lhe assista direito à indenização por eventuais prejuízos.

Exemplos de Concessão

Exemplos de Concessão

Exemplos de Permissão

Exemplos de Permissão

Exemplos de Permissão

Súmulas do STJ

• Súmula 356: È legítima a cobrança de tarifa básica pelo uso de serviços de telefonia fixa.

• Súmula 357: A pedido do assinante, que responderá pelos custos, a partir de 1° de janeiro de 2006 será concedida a discriminação de pulsos excedentes e ligações de telefonia fixa para celular.