as concessões de obras públicas no código dos contratos públicos decreto-lei n.º 18/2008, de 29...
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As Concessões de Obras Públicas no
Código dos Contratos Públicos
Decreto-Lei n.º 18/2008, de 29 de Janeiro
Departamento do Direito Público
15 e 16 de Junho de 2009
Contexto
do
Código dos Contratos Públicos
Regime legal da contratação pública
• Decreto-Lei n.º 59/99, de 2 de Março (regime jurídico das empreitadas e concessões de obras públicas)
• Decreto-Lei n.º 197/99, de 8 de Junho (regime jurídico da locação e aquisição de bens e serviços)
• Decreto-Lei n.º 223/2001, de 9 de Agosto (contratação pública nos sectores especiais)
• Decreto-Lei n.º 86/2003,de 26 de Maio (regime das parcerias público-privadas)
• Código de Procedimento Administrativo (CPA)
• Código de Processo nos Tribunais Administrativos (CPTA)
Enquadramento legal vigente até 29.07.2008
Regime legal da contratação pública
• Código dos Contratos Públicos
• Decreto-Lei n.º 86/2003,de 26 de Maio (regime das parcerias público-privadas)
• Código de Procedimento Administrativo (CPA)
• Código de Processo nos Tribunais Administrativos (CPTA)
Enquadramento legal vigente a partir de 29.07.2008
O Código como confluência de regimes
• Regime comunitário da contratação pública
• Regime nacional da contratação pública
Confluência
Regime comunitário da contratação pública
Directiva 2004/18/CE, do Parlamento Europeu e do Conselho, de 31 de Março
Directiva 2004/17/CE, do Parlamento Europeu e do Conselho, de 31 de Março
Directiva 89/665/CEE, de 21 de Dezembro
Tratado
Jurisprudência comunitária
Regime comunitário da contratação pública
Pontos chave do pacote 2004
• Codificação• Desmaterialização• Novos procedimentos• Novos aspectos a considerar nos critérios de adjudicação
O direito comunitário para além das directivas
• Os princípios gerais do Tratado
• O papel relevante da jurisprudência do TJ
• As Comunicações Interpretativas da Comissão Europeia
Benefício do mercado interno
As opções nacionais em matéria de contratação pública
Os princípios constitucionais da Administração Pública
Os princípios gerais de direito administrativo
• Eficiência na gestão pública
• Transparência
• Concorrência
Decreto-Lei n.º 18/2008, de 29 de Janeiro
Disposições finais e transitórias
Norma revogatória
Revogação expressa de determinados diplomas legais
Norma revogatória geral
“É igualmente revogada toda a legislação relativa às matérias reguladas pelo Código dos Contratos Públicos, seja ou não com ele incompatível”
Aplicação no tempo
Entrada em vigor
• Regra: 6 meses após a data da sua publicação (30.07.2008)
• Imediata: revogação dos artigos 260º, 261º, 262º, 263º e 264º do DL 59/99
• Aos procedimentos pré-contratuais iniciados após a sua entrada em vigor
• À execução dos contratos celebrados na sequência de procedimentos de formação iniciados após essa data
Aplicação no tempo
Disposições transitórias
Desmaterialização progressiva
Durante 1 ano, a contar de 30.07.2008, as entidades adjudicantes podem prever no PP, que os documentos que constituem a proposta, sejam apresentados em suporte de papel
↓
Possibilidade de aquisição das peças do procedimento em suporte de papel
Existência de acto público
Notificações em correio ou telecópia
Âmbito Subjectivo e Objectivo
do
Código dos Contratos Públicos
Código dos Contratos Públicos – âmbito
A que contratos se aplica?
Que entidades estão obrigadas?
Código dos Contratos Públicos - âmbito
Regime pré-contratual Parte II
Regime substantivoParte III
EntidadeAdjudicante
Contraente Público
Contrato Administrativo
↓ ↓
↓ ↓
Contrato Público
Âmbito Subjectivo da Parte II
A quem se aplica o regime pré-contratual?
Administração Pública em sentido tradicional
”Organismos de direito público” (e sub organismos)
Associações de direito privado com finalidades científicas e tecnológicas, e dependentes das entidades adjudicantes integrantes da AP
Associações com presença de qualquer das duas entidades adjudicantes acabadas de referir e dependentes delas
Entidades adjudicantes (artigo 2º)
Administração Pública em sentido tradicional
Entidades adjudicantes (artigo 2º)
•Estado, Regiões Autónomas e autarquias locais
•Institutos públicos
•Fundações públicas
•Associações públicas
•Associações de direito privado de que façam parte as entidades referidas e
sejam financiadas maioritariamente por estas, sujeitas ao seu controlo, ou cuja maioria dos titulares dos órgãos de direcção, administração ou fiscalização seja designada por aquelas entidades
”Organismos de direito público”
Entidades adjudicantes (artigo 2º)
• Pessoa colectiva (pública ou privada)
• Criadas especificamente para satisfazer necessidades de interesse geral, sem carácter industrial ou comercial
sejam financiadas maioritariamente por estas, sujeitas ao seu controlo, ou cuja maioria dos titulares dos órgãos de direcção, administração ou fiscalização seja designada por aquelas entidades
financiadas maioritariamente por estas,
sujeitas ao seu controlo, ou
cuja maioria dos titulares dos órgãos de direcção, administração ou fiscalização seja designada por aquelas entidades
• E sejam:
Relevância da jurisprudência comunitária
Pessoas colectivas, que exerçam uma ou várias actividades nos sectores especiais, e sujeitas a influência dominante de entidade adjudicante
Pessoas colectivas que gozem de direitos especiais ou exclusivos, não atribuídos no âmbito de um procedimento internacional, que as coloque em “situação favorecida”
Entidades adjudicantes – sectores especiais
e ainda (artigo 7º):
Pessoas colectivas constituídas por qualquer dessas entidades adjudicantes ou sujeitas ao seu controlo, desde que com actividade nos sectores especiais
Âmbito Objectivo da Parte II
Que contratos estão sujeitos ao regime pré-contratual?
Formação de contratos públicos (artigo 1º)
Procedimentos de atribuição unilateral de quaisquer vantagens ou benefícios através de acto administrativo
Delimitação positiva – Sectores clássicos
Exclusão dos contratos públicos, que não estão nem são susceptíveis de estar submetidos à concorrência de mercado
Exclusão da contratação “in house”
Delimitação negativa – sectores clássicos (art. 5º)
• A entidade adjudicante exerça sobre a outra um controlo análogo ao que exerce sobre os seus próprios serviços
• Desenvolva o essencial da sua actividade em benefício dessa entidade
Relevância da jurisprudência comunitária
Exclusão de alguns contratos celebrados por hospitais EPE
Delimitação negativa – sectores clássicos (art. 5º)
Outras exclusões (artigo 5º, n.º4)
• Empreitadas de obras públicas de valor > a € 5.150.000
Contratos celebrados entre entidades adjudicantes integradas na Administração Pública em sentido institucional
Quando a entidade adjudicante esteja previstas no artigo 2º, n.º2, ou seja o Banco de Portugal
• Empreitada de obras públicas
• Concessões de obras e serviços públicos
• Locação ou aquisição de bens móveis
• Aquisição de serviços
Restrição do âmbito de aplicação (artigo 6º)
↓
Que digam directa e principalmente respeito a alguma das actividades no sectores especiais
Que abranjam prestações típicas dos seguintes contratos:
• Empreitada de obras públicas (≥ 5.150.000 €)
• Concessões de obras/serviços públicos
• Locação ou aquisição de bens móveis (≥ 412.000 €)
• Aquisição de serviços (≥ 412.000 €)
Âmbito objectivo – Sectores Especiais (artigo 11º)
Contratos celebrados pelas entidades adjudicantes:
• De aquisição de serviços financeiros prestados pelo B. de Portugal
• No sector da água, relacionados com projectos de engenharia hidráulica, de irrigação ou drenagem
• Relacionados com a rejeição ou o tratamento de águas residuais
Âmbito objectivo – Sectores Especiais (artigo 11º)
Outros contratos específicos, designadamente:
Extensão do âmbito – S. Especiais (art.12º)
Organismos de direito público (artigo 2º, 2)
Cujos contratos digam directa e principalmente respeito a uma das actividades dos sectores especiais
Abranjam prestações dos contratos referidos no artigo 11º, alínea b)
Aplicação das regras especiais relativas aossectores especiais
↓
A Parte II não é aplicável, designadamente:
Restrição do Âmbito – S. Especiais (artigo 13º)
Contratos a executar em país terceiro, desde que não implique a exploração física de uma rede pública ou de uma área geográfica no interior do território da EU
A celebrar por uma entidade adjudicante cuja actividade esteja directamente exposta à concorrência em mercado de acesso não limitado
A “celebrar com empresa associada”
Contratos subsidiados (artigo 275º)
Extensão do âmbito de aplicação da Parte II
• Empreitadas de obras públicas
Financiadas em mais de 50% por entidades referidas no artigo 2º Preço contratual ≥ a 5.150.000 Euros
• Aquisição de serviços
Financiadas em mais de 50% por entidades referidas no artigo 2º Preço contratual ≥ a 5.150.000 Euros Relacionadas com o objecto de uma empreitada
Sujeição a toda a parte II do Código↓
Contratos a celebrar por concessionários de obras públicas que não sejam entidades adjudicantes (artigo 276º)
Extensão do âmbito de aplicação da Parte II
Empreitadas de obras públicas Preço contratual ≥ a 5.150.000 Euros
• Publicitação da intenção de contratar
• Prazos mínimos de apresentação de candidaturas e/ou propostas
↓
Excepto:
• Ajuste directo em função de critérios materiais• Empresa associada
Contratos a celebrar por beneficiárias de direitos especiais ou exclusivos no exercício de actividades de serviço público (artigo 277º)
Extensão do âmbito de aplicação da Parte II
• Locação ou aquisição de bens móveis
Dever de respeito pelo princípio da não discriminação em razão da nacionalidade
↓
Âmbito Subjectivo da Parte III
Que entidades estão sujeitas ao regime substantivo?
Contraentes públicos (artigo 3º)
Entidades que integram a Administração Pública em sentido institucional (artigo 2º, n.º 1)
Organismos de direito público e associações de direito privado que sejam entidades adjudicantes, sempre que os contratos celebrados sejam, pelas partes
• Qualificados como contratos administrativos ou
• Submetidos a um regime de direito público
Quaisquer entidades que, independentemente da sua natureza, celebrem contratos no exercício de funções materialmente administrativas
Contraentes públicos – sectores especiais
Entidades adjudicantes nos sectores especiais, sempre que
• Qualificados como contratos administrativos ou
• Submetidos a um regime substantivo de direito público
Os contratos celebrados sejam, por vontade das partes
Os contratos estejam sujeitos à parte II
Ainda
Âmbito Objectivo da Parte III
Que contratos estão sujeitos ao regime substantivo?
Contrato administrativo (art. 1º, n.º5)
Contratos que revistam a natureza de contrato administrativo
↓
O acordo de vontades, independentemente da sua forma ou designação, celebrado entre contraentes públicos e co-contratantes ou somente entre contraentes públicos, que se integre em qualquer uma das seguintes categorias:
Contrato administrativo (artigo 1º, n.º6)
Qualificação legal
Submissão legal a um regime de direito público
Vontade das partes
Carácter público do objecto
Submissão legal a um procedimento de formação regulado pelas normas de direito público e conexão (condicionadora ou substitutiva) das prestações do co-contratante com as do contraente público
Código dos Contratos Públicos
↓
Empreitada de obras públicas
Qualificado pelo Código como um
contrato administrativo(artigo 343º e seg)
