i fórum de grupos de pesquisa em direito constitucional e teoria do direito observatório da...

I Fórum de Grupos de Pesquisaem Direito Constitucional e Teoria do

Direito

Observatório da Justiça Brasileira (OJB)

PPGD/FND/UFRJ e UFU

Revista Jurídica da Faculdade Nacional de Direito da UFRJ, V.1, nº3

Introdução

O terceiro número da Revista Jurídica da Faculdade Nacional de Direito da UFRJ foi dedicado especialmente ao Dossiê Justiça: Uma proposta de Observação da Constituição e da Democracia no Brasil, trabalho desenvolvido pelos professores Alexandre Garrido, Fernando Gama, José Ribas Vieira, Juliana Neuenschwander, Margarida Camargo e Noel Struchiner.

O projeto teve a duração de dois anos (setembro de 2006 a agosto de 2008).

Neste estudo foram analisados os julgados do Supremo Tribunal Federal (STF) em três casos constitucionalmente difíceis: a fidelidade partidária, a criação de municípios e a pesquisa científica com células-tronco embrionárias.

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Sumário

[ACESSO À JUSTIÇA E METODOLOGIA DA DECISÃO JUDICIAL NO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL]

proposta ou marco metodológico

[A FUNÇÃO LEGISLATIVA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E OS PARTIDOS POLÍTICOS]

caso da fidelidade partidária

[O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E A FORÇA NORMATIVA DOS FATOS]

caso dos municípios

[JURISDIÇÃO CONSTITUCIONAL: ENTRE O RESPEITO AO LEGISLADOR E O ATIVISMO JUDICIAL – O ARTIGO 5º DA LEI Nº 11.105/05]

caso dos embriões

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Construção do Objeto

Em primeiro lugar, foi necessário delimitar o conceito de casos difíceis (ou casos insólitos ou hard cases) e, para tal, foram utilizadas as teorias de Herbert L.A. Hart (1986) e Ronald Dworkin (2000).

Casos Difíceis

“Na presente publicação, a expressão casos difíceis será utilizada para fazer referência aos casos do Direito para os quais não é possível apenas uma solução correta – seja por não existir uma solução previamente estabelecida pelo ordenamento jurídico, seja por haver mais de uma possível – ou, ainda aos casos que, mesmo admitindo-se a hipótese de apenas uma solução correta, causam perplexidade à comunidade jurídica pela maneira como devem ser resolvidos.” (pág. 20)

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Construção do objeto

Em seguida, foi necessário escolher as decisões ou o conjunto de decisões do Supremo Tribunal Federal (STF) a serem analisadas.

A escolha dos casos ocorreu por vários modos e critérios, sendo o dos municípios por trazer a análise de uma questão eminentemente política; o da fidelidade partidária por colocar em voga questões como o ativismo judicial e judicialização da política; e o caso das células-tronco, por trazer uma questão moral, ao questionar a definição do direito à vida.

OBJETO DE ESTUDO: “os fundamentos dos votos dos ministros do STF em casos difíceis” pág. 31

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Metodologia empregada

A sistematização dos textos contidos na obra Observar La Ley, organizada por Christian Courtis, foi utilizada como fundamento teórico-metodológico.

Após a construção do objeto, foi definida a orientação do trabalho, ou seja, qual a intenção predominante para análise das decisões judiciais, considerando as seguintes opções:

a) Descrever e sistematizar;

b) Identificar problemas interpretativos e projetar suas conseqüências para casos futuros (investigação de sententia lata);

c) Considerar uma sentença judicial equivocada e que deve ser corrigida para casos futuros (orientação de sententia ferenda).

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Metodologia empregada

Na análise dos casos também foram adotados outras metodologias, como:

Ran Hirschl → orientação metodológica na abordagem da judicialização da política no caso da fidelidade partidária

Frederick Schauer → teoria das regras orientando uma das abordagens do caso dos municípios

William P. Marshall → orientando a análise das dimensões de ativismo judicial no caso dos embriões

METODOLOGIA: “Os textos relacionados revelam a dificuldade para definir um método único, dado o pluralismo conceitual apresentado pelos autores” pág. 21

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Concepção de direito (se houver)

Direito vivo

A concepção de direito adotada pelos autores da publicação é a do direito vivo.

É uma abordagem que busca analisar o direito não como um sistema de normas em vigor, no seu momento estático, mas sim o direito produzido e aplicado, o direito no seu movimento.

É o law in action dos norte-americanos, com raízes no movimento realista, cuja principal contribuição foi a de pôr em evidência a necessidade de olhar o direito como é sentido e aplicado na sociedade.

Ver Kelsen, Hans, Teoria pura do direito, pág. 79-80.

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Categorias centrais de análise

■ dogmática jurídica (Ariza e Courtis)

contribui para reconstruir e melhorar o Direito, além de facilitar a sua aplicação: não exerce apenas funções descritivas, mas participa do processo de reconstrução, baseado em interpretações e comportamentos.

■ neoconstitucionalismo (Alday)

contribui para as transformações metodológicas, teóricas e ideológicas no âmbito do Direito Constitucional

■ modelo argumentativo (Chagoyán e Atienza)

contribui diretamente para o projeto, já que este tem como um dos objetivos a análise da consistência dos argumentos presentes na fundamentação dos votos dos ministros do STF. Visão mais instrumental, pragmática e dinâmica, importante para a resolução de casos de maior complexidade.

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Presença ou não de um diálogo entre diferentes áreas do saber

■ Diálogo com a Filosofia, mais especificamente com o pragmatismo, corrente de pensamento nascido nos EUA com Charles Peirce e William James e apropriada pela Filosofia Analítica

■ John Dewey (1929) prefere denominar o pragmatismo como Filosofia Experimental e critica o predomínio da teoria e do pensamento abstrato dissociado da prática, nos termos da moderna filosofia

■ Pragmatismo jurídico contemporâneo (Richard Posner) em oposição ao direito como integridade (Ronald Dworkin)

■ Diálogo com a Ciência Política (Agamben e Schmitt)

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[A FUNÇÃO LEGISLATIVA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E OS PARTIDOS POLÍTICOS]

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Construção do Objeto

O objeto de estudo são casos difíceis envolvendo a discussão e a redefinição das regras do jogo democrático, quais sejam os casos da verticalização das coligações partidárias, cláusula de barreira e fidelidade partidária.

Metodologia empregada

Análise comparativa dos discursos dos ministros do STF, com o objetivo de elaborar um histórico e um quadro comparativo entre os casos mencionados, considerando as categorias centrais de análise.

Concepção de direito

Apresenta o problema da “força dos fatos sobre o Direito”, da interpretação (mutação constitucional) e do Formalismo como elementos que influenciam o conceito de Direito.

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Categorias centrais de análise

Ativismo judicial; Formalismo; Pragmatismo jurídico; Judicialização da política; Neoconstitucionalismo; Minimalismo x Maximalismo; Democracia; Pluralismo; Princípios.

Interdisciplinaridade

Aborda mais diretamente a relação entre Direito e Política, mencionando especialmente a incapacidade dos ministros do STF para tratar questões afeitas à Ciência Política. Em menor grau, trabalha com a Filosofia e a Sociologia, em questões sobre o conceito de direito e a legitimidade do STF para atuar de maneira política.

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[O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E A FORÇA NORMATIVA DOS FATOS]

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Construção do Objeto

O objeto do artigo são três casos difíceis que dizem respeito a leis estaduais de criação de Municípios (Municípios de Jequiá da Praia, Luiz Eduardo Magalhães e Vila Arlete). Os autores pretendem correlacionar os casos ao problema do acesso à justiça no âmbito da jurisdição constitucional, utilizando o aporte teórico fornecido pelo pragmatismo, formalismo, ativismo, judicialização da política e representação argumentativa.

Metodologia empregada

Análise comparativa dos votos dos ministros do STF e dos principais fundamentos utilizados para a tomada de decisão.

Concepção de direito

Apresenta o problema da força normativa dos fatos no direito. É preciso levar em conta a realidade fática ao decidir. Uma situação de exceção justifica a não-aplicação da norma.

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Categorias centrais de análise

Pragmatismo; Formalismo; Ativismo Judicial; Judicialização da Política; Representação Argumentativa; Estado de Exceção.

Interdisciplinaridade

Relação direito-política. Presença da Filosofia e da Ciência Política.

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[JURISDIÇÃO CONSTITUCIONAL: ENTRE O RESPEITO AO LEGISLADOR E O ATIVISMO JUDICIAL – O ARTIGO 5º DA LEI Nº11.105/05]

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Construção do Objeto

O objeto de estudo é o caso difícil da pesquisa científica com células-tronco embrionárias (ADI nº 3.510-DF) que debateu a constitucionalidade do art. 5º da Lei nº 11.150/05 (Lei de Biossegurança).

Metodologia empregada

Análise dos votos dos ministros do STF, que, por maioria de seis votos, julgou improcedente a ação.

Concepção de direito (constitucional)

Teoria Constitucional Contemporânea (Erhard Denninger)

Jurisdição constitucional negativa (Hans Kelsen)

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Categorias centrais de análise

Ativismo judicial (William Marshall);Sociedade de risco (Ulrich Beck);Representação argumentativa (Robert Alexy).

Interdisciplinaridade

Observatório da Justiça Brasileira - OJB

Etapas

Levantamento bibliográfico – em andamento

Discussão teórica – em andamento

Escolha de casos a serem examinados

Exame dos casos selecionados

Consolidação do exame das decisões

Realização do exame das decisões

Análise das entrevistas

Relatório Final

Projeto em Andamento

Representação Argumentativa e Desenhos Institucionais: um estudo sobre o Supremo Tribunal Federal

Observatório da Justiça Brasileira - OJB

Investigar os diferentes tipos de conflito, relações e tentativas de diálogo institucional entre o Poder Judiciário – em especial o STF –, os Poderes Executivo e Legislativo, e a sociedade civil, em um contexto marcado por seu protagonismo como ator político e pelos fenômenos da judicialização da política e do ativismo judicial em suas múltiplas dimensões;

Buscar, em sistemas jurídicos estrangeiros, modelos alternativos de exercício da jurisdição constitucional e, sobretudo, seus reflexos nas relações (tensões e diálogos) entre os Poderes de Estado e a sociedade civil, de tal modo que possa ser eventualmente delineada uma proposta de “constitucionalismo cooperativo” como alternativa à “supremacia do Judiciário” nas democracias contemporâneas;

Mapear modelos teóricos e práticos de desenhos institucionais responsáveis pelo diálogo constitucional entre os Poderes e a sociedade civil, como confirmação, complemento e/ou alternativa ao modelo tradicional de judicial review em nosso sistema jurídico;

Fomentar a pesquisa no âmbito da Pós-Graduação em Direito da Faculdade Nacional de Direito da Universidade Federal do Rio de Janeiro (FND/UFRJ), com o objetivo de viabilizar a proposta de construção de um “Observatório da Justiça Brasileira”, reforçando a contribuição de outras universidades e centros de pesquisa para a construção de uma perspectiva reflexiva e crítica sobre o Poder Judiciário.

Projeto em Andamento – Objetivos Gerais