a aplicabilidade da teoria da revisÃo nos contratos

Ciências humanas e sociais | Recife | v. 2 | n. 3 | p. 21-35 | Jun 2015 | periodicos.set.edu.br

A APLICABILIDADE DA TEORIA DA REVISÃO NOS CONTRATOS INTERNACIONAIS

João Claudio Carneiro de Carvalho1

Rosileide da Silva Farias2

Direito

ISSN IMPRESSO 1980-1785

ISSN ELETRÔNICO 2316-3143

RESUMO

Este trabalho possui como objetivo principal questionar a aplicabilidade da teoria da revisão nos contratos internacionais, mesmo sabendo que os tratos internacionais preci-sam ser garantidos (pacta sunt servanda). O fato imprevisível, uma vez ocorrendo, pode – e deve – levar o contrato para uma revisão com vistas a restabelecer o equilíbrio inicial da relação jurídica. Mesmo em se tratado de contrato internacional, o poder judiciário brasileira estaria autorizado por tratados internacionais e pela legislação interna a aplicar a teoria da imprevisão.

PALAVRAS-CHAVE

Teoria da Revisão. Contratos Internacionais. Aplicabilidade.


22 | Cadernos de Graduação

ABSTRACT

This work has as main objective to question the applicability of the review of the theory in international contracts, even though the international treaties need to be secured. The unpredictable fact, once occurring, can - and should - take the contract for a review in order to restore the original balance of the legal relationship. Even if treated international agreement, the Brazilian judiciary was authorized by internatio-nal treaties and domestic legislation to apply the theory of unpredictability.

KEYWORDS

Theory of Review. International Contracts. Applicability.

1 NOÇÕES GERAIS: COLOCAÇÃO DO PROBLEMA E DOS OBJETIVOS DA PESQUISA

Este artigo encerra uma série de pesquisas realizadas durante todo ano passado (2013), cujo objetivo era analisar o comportamento da jurisprudência brasileira no que tange a aplicação da teoria da revisão dos contratos internacionais em casos concretos.

A temática central do trabalho envolve “contratos internacionais” e a “teoria da revisão contratual”, bastante em voga aqui no Brasil. Despiciendo reafirmar a impor-tância dos contratos na vida social, muito mais ainda quando se trata de relações jurídicas internacionais. As relações internacionais há muito tempo que são uma das realidades do mundo contemporâneo e o estreitamento entre estados e entre pesso-as passou a ditar as regras de convivência social.

Não é à toa que hoje se fala na formação de blocos econômicos, unidade de moeda, aproximação cultural e social. Se isto está ocorrendo assim com vários co-nhecimentos, não poderia ser diferente com o Direito enquanto ciência (descritiva).

Para alcançar o objetivo específico, que é analisar o comportamento jurispru-dencial dos tribunais brasileiros a respeito do tema central (aplicabilidade da teoria da revisão em contratos internacionais), importante registrar que se cuidará de fixar regras a respeito da competência da justiça brasileira, envolvendo casos internacio-nais, além de um breve histórico a respeito do revisionismo, o qual começa a ser feito nestas noções gerais.

Sobre o revisionismo, inicialmente se deve dizer que não existe nenhum ineditis-mo no trato desse assunto. Desde o Código de Hamurabi, a imprevisibilidade enseja o


Cadernos de Graduação | 23

não cumprimento do avençado até que se restaurem as mesmas condições da avença. O que tem certa lógica. Ora, se X avença com Y certas cláusulas, essas apenas serão exi-gidas caso as mesmas condições (contextuais) do negócio sejam mantidas, sob pena de inviabilizar a executoridade do pacto.

CÓDIGO DE HAMURABI

Artigo 48 – Se alguém tem um débito a juros, e uma tempestade

devasta o campo ou destrói a colheita, ou por falta de água não

cresce o trigo no campo, ele não deverá nesse ano dar trigo

ao credor, deverá modificar sua tábua de contrato e não pagar

juros por esse ano.

A antiga lei encontra respaldo na lógica, eis que um negócio foi feito para ser cumprido sob as mesmas condições de quando foram avençadas.

Nesse contexto que ganha força a teoria da imprevisão.

Assinado um contrato, caso as condições mudem a ponto de onerar uma das partes enriquecendo demais a outra, deve-se requerer a intervenção judicial para que estipule outras condições que possam ser cumpridas. Um exemplo bastante claro é a situação contida na ação de revisão de locativos que pode ser proposto por locatário e locador. Imagine um caso em que o contrato de locação está totalmente defasado por causa de inflação. Interpondo-se demanda judicial, o juiz cuidará de fixar (consti-tuir) novas regras, embasando-se em critérios periciais, e certamente estará solucio-nando o enriquecimento se causa de uma em detrimento a outra parte.

Não é diferente nos contratos internacionais do comércio, conforme adiante se de-monstrará.

2 REGRAS DE FIXAÇÃO DE COMPETÊNCIA: COMPETÊNCIA DA JUSTIÇA BRASILEIRA.

A questão da competência para o contrato internacional é de fundamental im-portância. Uma forma de resolver o problema da competência é elegê-la no próprio contrato, apontando foro específico para tratar a respeito de eventual litígio.

Caso não se encontre presente no contrato internacional uma cláusula de eleição do foro, as partes terão um primeiro problema: a fixação da competência. A competência é fixada por regras instrumentais, normalmente estabelecidas nos có-digos de processo civil ou nas normas equivalentes. No caso brasileiro, os artigos 88 e 89 do Código de Processo Civil nos trazem regras para fixação da competência do juiz brasileiro. “Fixado o órgão judiciário competente para determinada causa, estará apto a funcionar como juiz, no aludido processo, o titular do juízo, isto é, aquele que foi regularmente investido no cargo” (MARQUES, 2003, p. 296-297).



Aplica-se o artigo 88, já que as situações previstas no artigo 89 são ape-nas circunstâncias relacionadas com imóveis situados no Brasil e a respeito do processamento de inventário e partilha de bens situados aqui. A regra do artigo 88 possui natureza de competência relativa, e o eventual ajuizamento de de-manda judicial fora do Brasil não induz litispendência para o tribunal brasileiro (CPC, art. 90).

Isso significa que é possível, em se tratando de contratos internacionais, que haja ajuizamento de demanda fora e dentro do Brasil, uma vez que uma ação não induzirá litispendência para o outro juízo. Havendo duas ou mais sentenças, resolven-do o assunto, valerá aquela que conseguir ser homologada no outro País, antes do trânsito em julgado da sentença que discute a questão internamente.

Apesar de importância do regime de competência em sede de negócios inter-nacionais, neste artigo se restringirá apenas a competência após assinatura do con-trato, não se problematizando as teorias que cuidam da competência anterior a assi-natura do contrato (teoria da emissão ou da recepção).

Depois de feita essa pequena observação, convém ressaltar que a competência para analisar e sanar os contratos internacionais pode ser auferida de diversas formas. A mais comum e mais fácil é aquela fixada no próprio contrato, a título de foro de competência.

Fazendo constar os termos acima descritos no contrato internacional, inequivo-camente estará eleito, por ambas as partes e em comum acordo, o foro judicial para dirimir quaisquer dúvidas, omissões ou divergência por ventura nascida entre as partes.

Normalmente diante da fixação de uma obrigação não existem normas pú-blicas que vinculem a escolha do foro judicial, ficando adstrito às partes. É o que a doutrina processual civil conhece por “competência relativa”. A competência das obrigações é relativa, embora nada obste que as partes elejam um foro arbitral (Cláusula de Arbitragem).

A pergunta inicial certamente é: esse foro eleito tem força obrigatória? Ou seja, as demandas realmente devem ser interpostas perante o foro eleito no contrato?

A resposta para essa pergunta é desenganadamente positiva. Como se sabe, o contrato faz lei entre as partes, logo a atividade funcional do instrumento sem dúvida subordina a interposição de demanda judicial aonde o foro foi eleito. Caso a ação judi-cial venha a ser proposta em outro local diverso do eleito, surgem duas possibilidades processuais a serem consideradas.



Primeira, a parte demandada poderá arguir incidentalmente a incompetência do juízo no mesmo prazo que tem para se defender, mas em peça apartada3. Segun-da, a parte demandada não arguindo em tempo ou forma hábil a incompetência re-lativa do juízo, este se tornará competente, não ocorrendo o fenômeno da supressão de competência por se tratar de competência relativa4.

Todavia, a grande dúvida remanesce quando o contrato for omisso em relação ao foro competente. Nesses casos, entra em ação o Direito Internacional Privado, cuja principal função e servir de norte nas lides, ou seja, indicar quais as leis que devem ser utilizadas para solução de determinados conflitos.

Exemplifica-se: caso X (importador) resolva adquirir um produto de Y (exporta-dor), estando o primeiro no Brasil e o segundo na Itália, sem que no contrato interna-cional de compra e venda de mercadorias tenha sido expresso o foro de competência, em qual local (Brasil ou Itália) deverá ser proposta a demanda? O caso paradigmático é bastante curioso e interessante, a depender do local que deverá ser interposta a ação, o contrato ficará sujeito as leis ou do Brasil ou da Itália, e, por exemplo, poderá até ser objeto de revisão contratual à luz do Código de Defesa do Consumidor, caso o foro seja brasileiro.

Esse caso é típico de Direito Internacional e merece atenção. Como se sabe, as regras do Direito Internacional Privado estão esculpidas na forma da Lei de Introdu-ção ao Direito Nacional (LIDN).

A LIDN deixa claro no §2º, artigo 9º, que o foro deverá ser aquele em que houve a proposta. Se a proposta tiver sido realizada no Brasil, o foro é brasileiro; caso tenha sido na Itália, seria italiano. Essa regra standard sofre influência de casos específicos como v.g se o contrato internacional, o que não é o caso do presente trabalho, mas apenas para ilustrar, versasse sobre bens imóveis, eis que apenas a autoridade judici-ária brasileira é competente para dirimir dúvidas sobre bens imóveis. O artigo 12 da LIDN reza que é competente a autoridade judiciária brasileira quando o réu for do-miciliado no Brasil, ou aqui tiver ser cumprida a obrigação. Aparentemente há colisão teleológica entre a interpretação e aplicação dos artigos 9 e 12.

Pois bem, o caput do artigo 12 se refere a competência da autoridade brasileira quan-do o réu for domiciliado no território nacional ou quando aqui tiver de ser cumprida a obri-gação. Entende-se por esses termos que tendo sido ultrapassada a dúvida relativa ao foro

3 Sem compromisso processual, quando se fala em peça incidental quer-se dizer que se cria, através

de uma petição, um obstáculo para que o Juiz conheça daquela ação, que merece ser julgado antes

do prosseguimento da ação principal que ficará sobrestada (paralisada).

4 Supressão de competência ocorre quando um juiz não observando as regras de competência resolve

questão que por lei, vontade das partes declamada processualmente ou pela organização judiciária

não poderia fazê-lo, pois outro juízo tinha tal atribuição.



de competência para interposição de demanda judicial, ou seja, tendo a parte interposta demanda e obtida sentença irrecorrível, caberá ao vencedor a execução da sentença. Tão logo se execute, e na fase de execução, é competente a justiça brasileira se o réu estiver domiciliado no território nacional inclusive para forçá-lo a cumprir a obrigação.

É por isso que se exige a extração da exequatur pelo Supremo Tribunal Federal, documento esse que servirá de base para execução de sentença. A probabilidade de um processo vir a ser julgado na Itália e executado no Brasil, facilitando-se, por exem-plo, a penhora, é fundamental e acolhe o princípio da economia processual.

Resumidamente, sendo omisso o contrato internacional de compra e venda de mercadorias, aplica-se o artigo 9º da LIDN, segunda qual o local da proposta será o do foro judicial. Nesse caso, tendo sido a proposta enviada a partir do Brasil, aplica-se em termos de lei cogente o Código Civil atual, o Código Comercial, o Código Tributário e até mesmo o Código de Defesa do Consumidor.

3 PACTA SUNT SERVANDA.

O pacta sunt servanda não é uma cláusula (regra), e sim um princípio que norteia a atividade de contratar. A despeito da força obrigatória dos contratos, cumpre citar Gomesc (1998, p. 36), segundo qual: “Celebrado que seja, com observância de todos os pressupostos e requisitos necessários à sua validade, deve ser executado pelas par-tes como se suas cláusulas fossem preceitos legais imperativos”. Diniz (1993, p. 63) é de igual sorte enfática, sustentando que “O contrato, uma vez concluído livremente, incorpora-se ao ordenamento jurídico, constituindo uma verdadeira norma de direito”.

As cláusulas contratuais devem ser observadas, sujeitando as partes do mesmo modo que as normas jurídicas. Esse respeito não deve ser interpretado livremente, mas balizado pelo princípio do equilíbrio contratual. Consiste dizer que a força obri-gatória do contrato encontra limites no equilíbrio. Dito de outra forma, as regras con-tratuais devem ser observadas, desde que não alterem o equilíbrio contratual. Essa expressão “desde que” demonstra que a regra da obediência permanece inalterada, todavia, o princípio do equilíbrio deve ser primado de todas as formas.

Caso exista uma alteração significativa no cenário do cumprimento contratual, invocando-se o princípio do equilíbrio contratual, as cláusulas poderão ser, e até so-frer, revisão significante. Gomes (1998, p. 36) assevera que “Se ocorrem motivos que justificam a intervenção judicial em lei permitida, há de realizar-se para decretação da nulidade ou da resolução do contrato, nunca para a modificação do seu conteúdo”.

Em meio a Constituição Federal de 1988 e ao Código de Defesa do Consumidor (Lei nº 8.078/90), os contratos tendem a estarem sempre vigiados pela Justiça. Como bem lembra Marques (1995, p. 75),



À procura do equilíbrio contratual, na sociedade e consumo

moderna, o direito destacará o papel da lei como limitadora e

como verdadeira legitimadora da autonomia da vontade. A lei

passará a proteger determinados interesses sociais, valorizando

a confiança depositada no vínculo, as expectativas e a boa-fé

das partes contratantes.

Conceitos tradicionais como os do negócio jurídico e

da autonomia da vontade permanecerão, mas o espaço

reservado para que os particulares auto-regulem suas relações

será reduzido por normas imperativas, como as do próprio

Código de Defesa do Consumidor. É uma nova concepção de

contrato no Estado Social, em que a vontade perde a condição

de elemento nuclear, surgindo em seu lugar elemento

estranho às partes, mas básico para a sociedade como um

todo: o interesse social. Haverá um intervencionismo cada

vez maior do Estado nas relações contratuais, no intuito de

relativizar o antigo dogma da autonomia da vontade com as

novas preocupações de ordem social, com a imposição de um

novo paradigma, o princípio da boa-fé objetiva. É o contrato,

como instrumento à disposição dos indivíduos na sociedade

de consumo, mas assim como o direito de propriedade, agora

limitado e eficazmente regulado para que alcance a sua função

social.

4 REBUS SIC STANTIBUS (HARDSHIP).

Rebus Sic Stantibus pode ser lido – segundo a tradução de Zunino Neto (1999) – como “estando as coisas assim”, ou “enquanto as coisas estiverem assim”. Ele sus-tenta que a expressão deriva da fórmula contractus qui habet tractum sucessivum et dependentium de futuro rebus sic stantibus intelliguntur.

Essa expressão é típica da lei canônica, muito embora já antes da Idade Média, mais precisamente no Código de Hamurabi, tratasse-se da matéria. Segundo os dogmas ecle-siásticos, um contrato teria de ser cumprido desde que as condições para cumprimento fossem iguais do momento do pacto, caso contrário a execução do contrato deveria sofrer alterações que viabilizassem o equilíbrio.

Com o passar dos tempos, a cláusula Rebus passou a ser interpretada mais lar-gamente, como verdadeiro adágio protetor das relações jurídicas contratuais. E desta feita, mesmo não implícita nos contratos, caso houvesse alteração no cenário capaz de trazer grande vantagem a uma das partes, em detrimento a outra, dever-se-ia re-querer a intervenção estatal para anular, resolver ou modificar as cláusulas da avença.



Os pandectistas, por meio de seu maior expoente, Bernard Windscheid, defen-dia a teoria da pressuposição, que se baseava na vontade como condição fundamen-tal do contrato. Ou seja, ao se assumir um contrato, a vontade é cercada por várias condições momentâneas e extrínsecas, que se alteradas, sucederia a anulação da cláusula contratual.

Apesar de a escola germânica gozar de muito prestígio tanto na Europa quanto entre os demais países ocidentais, a ideia de insegurança jurídica impediu que teoria de Windscheid prosperasse. O italiano Osti, autor da teoria da superveniência, defen-dia que os momentos em que se pode cindir a vontade são: momento inicial, que estimula a conclusão do negócio; momento posterior, ou seja, durante a execução. Alterando-se fatos durante a execução, perece à vontade, culminando com a anula-ção do contrato (pela imprevisão).

Da Inglaterra surge a teoria da condição implícita (impliedcontition), segunda qual, para execução do contrato deve-se fazer presente o status quo que evolve e mantém as partes desde o momento de firmação do contrato. Mas, sem dúvidas, que é na Alemanha, com a teoria eclética de Lehmann, que o fato econômico passa a ser destacado a ponto de motivar a anulação do contrato. Segundo essa teoria, havendo mudanças nas circunstâncias do contrato, provocando flagrante mudança nas condi-ções iniciais, que faça da execução algo insuportável para uma das partes, pode essa mesma parte requerer a declaração de anulação do contrato.

Outras tantas teorias foram surgindo, sempre tendo como pano de fundo que da impossibilidade econômica de continuar a execução do contrato, a declaração de anulação deveria ocorrer (teoria da impossibilidade econômica, teoria do erro, da boa--fé de Naquet). Outra importante é a tese defendida por Oertmann. Prega-se que o conjunto de circunstâncias cuja existência é imprescindível ao fim tencionado pelas partes, denomina-se de base objetiva, daí se chamar “Teoria da Base Objetiva do Negó-cio Jurídico”. Caso a base objetiva seja tencionada a ponto de desequilibrar o negócio, a intervenção judicial é inevitável, objetivando a manutenção do equilíbrio contratual.

Entende-se que todas as teorias possuem o mesmo pano de fundo que é a impos-sibilidade econômica de execução contratual por modificação de condições no cenário contratual, capaz de exigir a intervenção judicial com fito de anular a cláusula. A questão que parece ser oportuna é: apenas se poderiam revisar os contratos que deixassem ex-presso essa possibilidade por meio de cláusula específica (Rebus Sic Stantibus)?

A doutrina tem se divido: alguns se posicionam pela necessidade expressa da Cláusula Rebus, outros em posição diametralmente oposta, rezam que a revisão con-tratual pode ser realizada a qualquer tempo, desde que comprovada a impossibilida-de econômica de realização da cláusula contratual, que se cumprida causa imensos prejuízos a uma das partes.



A intervenção judicial é matéria de ordem pública, pode surgir mesmo sem ex-pressa previsão contratual. O posicionamento encontra base no artigo 5º da LIDN, se-gundo a qual “Na aplicação da lei, o juiz atenderá aos fins sociais a que ela se dirige e às exigências do bem comum”.

Nada obsta que o juiz apresentado a um contrato cujas bases iniciais demons-tram-se diferentes das do momento da execução, faça valer seu poder geral de cautela, redigindo novas condições para a avença (Rebus Sic Stantibus). Essa tarefa, no seio da comunidade internacional tem sido admitida, apenas preferindo-se o termo hardship-clause à expressão Rebus Clause.

Oppetit (1998, APUD STRENGER, 1992, p. 248) conceituou hardship:

A cláusula de hardshipé aquela, em cujos termos, as partes

poderão solicitar remanejamento do contrato que as lida, se

modificação ocorrida nos dados iniciais, em face dos quais se

engajaram, venham a modificar o equilíbrio desse contrato, a

ponto de criar, para uma das partes, rigos (“hardship”) injusto.

A cláusula de hardship é uma espécie do gênero “força maior”, mas com essa

não se confunde, eis que force majeure são acontecimentos puramente imprevisíveis de ordem política, econômica, social que impeçam a execução total do contrato. A hardship é imposta aos contratos internacionais quando algo imprevisível ocorre, repercutindo imediatamente no equilíbrio contratual-econômico. O Judiciário deve entrar em ação mediante provocação da parte que se sentir prejudicada logrando restabelecer o equilíbrio contratual.

Strenger (1992, p. 248):

Outras condições intervêm, mas, quando tal acontecimento

surge, impõe-se mudança do procedimento contratual, para

adaptar a economia do contrato, e, na falta de acordo, deve-

se recorrer à arbitragem, a fim de dar eficácia à cláusula.

Geralmente a revisão não pode ser solicitada antes de certa

data, ou mais de uma vez a cada dois anos. É o que se

poderia chamar, aproximadamente, com a mesma natureza, a

cláusula rebus sic stantibus. Entretanto, no plano dos contratos

internacionais do comércio, usa-se a denominação de

cláusula de hardship, que seria complementação das cláusulas

e força maior, porque ao lado dos fenômenos naturais, ou

administrativos, ou políticos etc., essa cláusula interfere

diretamente nos resultados econômicos do contrato.



5 CÓDIGO CIVIL BRASILEIRO E O CDC DIANTEDAS RELAÇÕES CONTRATUAIS INTERNACIONAIS.

Para que não pairem dúvidas quanto à aplicação da teoria da imprevisão nos contratos de forma geral, Fonseca sistematizou alguns dos pressupostos da teoria da imprevisão:

a) alteração radical na base objetiva do contrato, decorrente de

circunstâncias imprevistas e imprevisíveis;

b) Onerosidade excessiva em prejuízo a uma das partes;

c) enriquecimento injusto para outra parte.

Arriscamo-nos em dizer, apenas para completar os pressupostos, que exista re-lação causal entre todos os fatos acima alentados. Estando presentes todos os pres-supostos, haverá a necessidade de revisão contratual por Juiz, salvo, o que é melhor e mais salutar, que as partes se convençam da necessária revisão e façam um, v.g, termo aditivo ao contrato inicial.

Cumpre neste ponto, verificar se a legislação brasileira admite a possibilidade de revisão dos contratos internacionais. Isso porque, alguns desses contratos internacio-nais certamente serão (e terão de ser) vigiados à luz da legislação pátria.

O Código Civil de 1916 admitia a revisão em várias hipóteses, como por exemplo, na pensão alimentícia, nos contratos em que cessarem ou se tornarem insuficientes as garantias do débito, nas várias espécies de contratos, na locação, e até mesmo no direito das sucessões, na qual se estipulara a possibilidade de anulação do testamento quando o testador não sabia da existência, à época do testamento, de herdeiro.

Apesar disso, nenhum caso se encaixa como exemplo de hardship ou rebus sic stantibus. O Código Civil (2002) permite mais abertamente o revisionismo. O artigo 421 (A liberdade de contratar será exercida em razão e nos limites da função social do contrato) admite a hiposuficiência em casos que merecem de tutela jurisdicional.

O Código de Defesa do Consumidor trata de forma mais cautelosa, a ponto de no artigo 6º, V, asseverar que “a modificação de cláusulas contratuais que estabele-çam prestações desproporcionais ou sua revisão em razão de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosa”. O Código de Defesa do Consumidor (CDC) adotou a cláusula rebus, inclusive elevando-a a categoria de norma de ordem pública.

Na jurisprudência brasileira, tem se firmado o posicionamento pela aplicação da teoria da imprevisão em diversos casos, desde que respeitados os pressupostos anteriormente tratados. Apenas para ilustrar:



RECURSO ESPECIAL. CIVIL. AÇÃO REVISIONAL DE

CONTRATO DE COMPRA E VENDA. DÓLAR AMERICANO.

MAXIDESVALORIZAÇÃO DO REAL. AQUISIÇÃO DE

EQUIPAMENTO PARA ATIVIDADE PROFISSIONAL. AUSÊNCIA

DE RELAÇÃO DECONSUMO. TEORIAS DA IMPREVISÃO.

TEORIA DA ONEROSIDADE EXCESSIVA.TEORIA DA BASE

OBJETIVA. INAPLICABILIDADE.1. Ação proposta com a

finalidade de, após a maxidesvalorização do real em face

do dólar americano, ocorrida a partir de janeiro de 1999,

modificar cláusula de contrato de compra e venda, com

reserva de domínio, de equipamento médico (ultrassom),

utilizado pelo autor no exercício da sua atividade profissional

de médico, para que, afastada a indexação prevista, fosse

observada a moeda nacional. 2. Consumidor é toda pessoa

física ou jurídica que adquire ou utiliza, como destinatário

final, produto ou serviço oriundo de um fornecedor. Por

sua vez, destinatário final, segundo a teoria subjetiva ou

finalista, adotada pela Segunda Seção desta Corte Superior,

é aquele que ultima a atividade econômica, ou seja, que

retira de circulação do mercado o bem ou o serviço para

consumi-lo, suprindo uma necessidade ou satisfação própria,

não havendo, portanto, a reutilização ou o reingresso

dele no processo produtivo. Logo, a relação de consumo

(consumidor final) não pode ser confundida com relação

de insumo (consumidor intermediário). Inaplicabilidade das

regras protetivas do Código de Defesa do Consumidor. 3.

A intervenção do Poder Judiciário nos contratos, à luz da

teoria da imprevisão ou da teoria da onerosidade excessiva,

exige a demonstração de mudanças supervenientes das

circunstâncias iniciais vigentes à época da realização

do negócio, oriundas de evento imprevisível (teoria da

imprevisão) e de evento imprevisível e extraordinário (teoria

da onerosidade excessiva), que comprometa o valor da

prestação, demandando tutela jurisdicional específica. 4. O

histórico inflacionário e as sucessivas modificações no padrão

monetário experimentados pelo país desde longa data até

julho de 1994, quando sobreveio o Plano Real, seguido de

período de relativa estabilidade até a maxidesvalorização do

real em face do dólar americano, ocorrida a partir de janeiro

de 1999, não autorizam concluir pela imprevisibilidade

desse fato nos contratos firmados com base na cotação

da moeda norte-americana, em se tratando de relação

contratual paritária. 5. A teoria da base objetiva, que teria



sido introduzida em nosso ordenamento pelo art. 6º, inciso

V, do Código de Defesa do Consumidor - CDC, difere da

teoria da imprevisão por prescindir da previsibilidade de fato

que determine oneração excessiva de um dos contratantes.

Tem por pressuposto a premissa de que a celebração de um

contrato ocorre mediante consideração de determinadas

circunstâncias, as quais, se modificadas no curso da relação

contratual, determinam, por sua vez, consequências diversas

daquelas inicialmente estabelecidas, com repercussão direta

no equilíbrio das obrigações pactuadas. Nesse contexto, a

intervenção judicial se daria nos casos em que o contrato fosse

atingido por fatos que comprometessem as circunstâncias

intrínsecas à formulação do vínculo contratual, ou seja, sua

base objetiva. 6. Em que pese sua relevante inovação, tal teoria,

ao dispensar, em especial, o requisito de imprevisibilidade, foi

acolhida em nosso ordenamento apenas para as relações de

consumo, que demandam especial proteção. Não se admite

a aplicação da teoria do diálogo das fontes para estender

a todo direito das obrigações regra incidente apenas no

microssistema do direito do consumidor, mormente com a

finalidade de conferir amparo à revisão de contrato livremente

pactuado com observância da cotação de moeda estrangeira.

7. Recurso especial não provido. (SUPERIOR..., 2014).

Caso paradigmático ocorreu com contratos firmados sob indexação do dólar americano. A quebra do México e a crise Argentina em 1998 fizeram despencar a bolsa brasileira, numa crescente desvalorização do real frente ao dólar americano. Os investimentos internacionais abandonaram o Brasil na busca por ativos mais seguros. Logo, os contratos com indexação dolarizada sofreram aumento vultoso. Considerando que com Bancos não se negocia facilmente, várias pessoas, temendo os cadastros de inadimplência, correram para o Poder Judiciário alegando excessiva onerosidade das cláusulas contratuais por conta de efeitos externos imprevisíveis.

Não se tem notícia de nenhuma limitar negada, desde que tivesse como obje-tivo o depósito judicial das prestações cambiadas para o real. As sentenças começam a ser publicadas somente agora, e na maioria, confirmam a liminar para julgar proce-dente o pedido. Esse parece realmente ser o bom direito que só não será confirmado doravante pelos tribunais se os lobbies dos bancos impedirem.

6 CONSIDERAÇÕES FINAIS

Para que os ideais de democracia façam realmente sentido em um país, vários institutos merecem constantemente serem reanalisados, somente assim se sabe se



eles cumprem seu papel social. Um deles é o contrato, cuja importância em meio às conjunturas é significativa. Basta dizer que é o meio jurídico pelo qual as grandes fortunas são transferidas, e em contraste, prestações mais simples do cidadão são executadas.

Em meio ao sucesso institucional do contrato na sociedade de forma geral, e tendo essa mesma sociedade o dever cívico de enaltecer conceitos de democra-cia, não se pode duvidar de que não mais se admite a figura odiosa de um contrato rigoroso, a ponto de massacrar uma das partes contraentes. Inexiste instituto ju-rídico que sirva como máquina opressora do cidadão, salvo se utilizado de forma arbitrária e ilegal.

O resultado da primeira guerra mundial deixou claro que as bases contratuais deviam ser relativadas. Não que o contrato tenha que perder seu sentido de obrigar as partes. As partes contraentes não podem fechar os olhos para situações na qual as circunstâncias modificaram radicalmente ao longo da execução contratual. Nesses casos específicos, de alteração das circunstancias a quo, idealizou-se a possibilidade de uma força legitimada por lei, mas externa à relação contratual, agir objetivando o equilíbrio das partes.

Surge, portanto, a teoria da imprevisão, cuja formas de utilização é basicamente (a) a imprevisibilidade de circunstância capaz de alterar o equilíbrio contratual e (b) essa imprevisibilidade com repercussão excessivamente onerosa para uma das par-tes. Para que se fale em teoria da imprevisão e na necessidade da revisão contratual, ambas os pressupostos devem estar presentes. Caso exista apenas o primeiro, o caso não é de imprevisão ou revisão, mas de total impossibilidade de execução do contra-to por motivo de força maior; ocorrendo apenas o segundo pressuposto, o caso deixa não merece revisão e o contrato pode ser executado, o que ocorreu terá sido a falta de preparo ao contratar (culpa in contraendo), que não exclui a responsabilização.

A própria jurisprudência brasileira serve como exemplo. O Supremo Tribunal Federal, em julgado histórico que envolvia alegação de desconhecimento da inflação como motivo a ensejar a aplicação da teoria da imprevisão, rejeitou o argumento julgado improcedente o Recurso Extraordinário sustentando que “o fenômeno infla-cionário já era uma infeliz realidade (para os contratantes), não podendo dizer-se, portanto, ter ele surpreendido o vendedor” (SUPREMO..., 1983).

No caso específico dos contratos internacionais, desde que estejam sob o im-pério da lei brasileira, não é forçoso dizer que o Juiz brasileiro pode modificar cláusula de contrato internacional, invocando preceito de ordem pública que passará fazer parte do instrumento particular como cláusula rebus sic stantibus ou, como se prefe-re no meio do Direito Internacional Privado, Cláusula de Hardship.



REFERÊNCIAS

BAPTISTA, Luiz Olavo. Aspectos jurídicos das transferências eletrônicas interna-cionais de fundos. Tese apresentada ao concurso para livre docência da cadeira de Direito Internacional Privado do departamento de Direito Internacional da Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo. São Paulo: USP, 1986.

BASSO, Maristela. Contratos internacionais do comércio: negociação, conclusão e prática. 3.ed. rev. ampl. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002.

DINIZ, Maria Helena. Tratado teórico e prático dos contratos. São Paulo: Saraiva, 1993. Vol. 1.

GAGLIANO, Pablo Stolze. Algumas considerações sobre a teoria da imprevisão. Jus Navigandi. Teresina, ano 5, n.51, out. 2001. Disponível em: <www1.jus.com.br/doutri-na/texto.asp?id=2206>. Acesso em: 30 maio 2013.

GOMES, Orlando. Contratos. 12.ed. Rio de Janeiro, 1992.

MARQUES, Cláudia Lima. Contratos no código de defesa do consumidor. 2.ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1995.

OPPETIT, Bruno. Théorie de l'arbitrage. Paris: PUF, 1998.

STRENGER, Irineu. Contratos internacionais do comércio. 2.ed. rev. ampl. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1992.

SUPERIOR Tribunal de Justiça. Recurso Especial 1321614/São Paulo. Relator Ministro Paulo de Tarso Sanseverino. Relator para acórdão, Ministro Ricardo Villas BôasCueva. 3ª Turma. STJ: Brasília, 3.3.2015 (DJe).

SUPREMO Tribunal Federal. Recurso Extraordinário 80.575/Rio de Janeiro. Relator Mi-nistro Neri da Silveira. STF: Brasília, 20.09.1983, RT 593/252.

ZUNINO NETO, Nelson. Pacta sunt servanda x rebus sic stantibus: uma breve aborda-gem. Jus Navigandi. Teresina, ano 3, n.31, maio de 1999. Disponível em: <www1.jus.com.Br/doutrina/texto.asp?id=641>. Acesso em: 31 maio 2013.



1 Doutor e Mestre em Teoria do Direito (UFPE). Especialista em Direito Público e Relações Sociais (UFPE).

Especialista em Comércio Exterior (UFRPE). Professor Titular III da Faculdade Integrada de Pernambuco

(FACIPE). Advogado, Parecista e Consultor Jurídico. E-mail: [email protected]

2 Aluna do 1º Período do Curso de Bacharelado em Direito. E-mail: [email protected]

Data do recebimento: 13 de Abril de 2015Data da avaliação: 20 de Abril de 2015Data de aceite: 27 de Abril de 2015

a aplicabilidade da teoria da revisÃo nos contratos

Documents