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OAB 1ª FASE DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO
ARYANNA MANFREDINI
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PROVAS
ÔNUS DA PROVA
CLT: art. 818:
Art. 818. A prova das alegações incumbe à
parte que as fizer.
CPC: Art. 333, CPC
Art. 333. O ônus da prova incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu
direito;
II - ao réu, quanto à existência de fato
impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do
autor.
• Súmula 16, TST. NOTIFICAÇÃO
(nova redação) - Res. 121/2003, DJ 19,
20 e 21.11.2003 - Presume-se recebida
a notificação 48 (quarenta e oito) horas
depois de sua postagem. O seu não-
recebimento ou a entrega após o
decurso desse prazo constitui ônus de
prova do destinatário.
• Súmula 12, TST. CARTEIRA
PROFISSIONAL
As anotações apostas pelo empregador na
carteira profissional do empregado não geram
presunção "juris et de jure", mas apenas "juris
tantum".
• Súmula 212, TST. DESPEDIMENTO.
ÔNUS DA PROVA. O ônus de provar o
término do contrato de trabalho, quando
negados a prestação de serviço e o
despedimento, é do empregador, pois o
princípio da continuidade da relação de
emprego constitui presunção favorável
ao empregado.
Súmula 43, TST. TRANSFERÊNCIA
(mantida) - Presume-se abusiva a transferência
de que trata o § 1º do art. 469 da CLT, sem
comprovação da necessidade do serviço.
SÚMULA Nº 338 JORNADA DE TRABALHO.
REGISTRO. ÔNUS DA PROVA (incorporadas
as Orientações Jurisprudenciais nºs 234 e
306 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e
25.04.2005
I - É ônus do empregador que conta com mais
de 10 (dez) empregados o registro da jornada
de trabalho na forma do art. 74, § 2º, da CLT. A
não-apresentação injustificada dos controles de
freqüência gera presunção relativa de
veracidade da jornada de trabalho, a qual pode
ser elidida por prova em contrário. (ex-Súmula
nº 338 – alterada pela Res. 121/2003, DJ
21.11.2003).
III - Os cartões de ponto que demonstram
horários de entrada e saída uniformes são
inválidos como meio de prova, invertendo-se o
ônus da prova, relativo às horas extras, que
passa a ser do empregador, prevalecendo a
jornada da inicial se dele não se desincumbir.
(ex-OJ nº 306 da SBDI-1- DJ 11.08.2003)
OJ 215, SDI-1, TST. VALE-TRANSPORTE.
ÔNUS DA PROVA. Inserida em 08.11.00
É do empregado o ônus de comprovar que
satisfaz os requisitos indispensáveis à obtenção
do vale-transporte. (cancelada)
Súmula 16, TST. NOTIFICAÇÃO (nova
redação) - Res. 121/2003, DJ 19, 20
e 21.11.2003
Presume-se recebida a notificação 48 (quarenta
e oito) horas depois de sua postagem. O seu
não-recebimento ou a entrega após o decurso
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desse prazo constitui ônus de prova do
destinatário.
Súmula 6, VIII, TST. É do empregador o ônus
da prova do fato impeditivo, modificativo ou
extintivo da equiparação salarial.
Súmula 254, TST. SALÁRIO-FAMÍLIA.
TERMO INICIAL DA OBRIGAÇÃO (mantida) -
Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
O termo inicial do direito ao salário-família
coincide com a prova da filiação. Se feita em
juízo, corresponde à data de ajuizamento do
pedido, salvo se comprovado que anteriormente
o empregador se recusara a receber a
respectiva certidão.
2. MEIOS DE PROVA
2.1 PROVA TESTEMUNHAL
CONCEITO DE TESTEMUNHA
É a pessoa física, estranha a relação
jurídica processual, que a lei admite
como testemunha (por não ser
incapaz, impedida ou suspeita) para
relatar fatos dos quais deva ter
conhecimento em função de uma
peercepção sensorial.
QUEM PODE SER TESTEMUNHA
Aplica-se o art. 405 do CPC: não pode ser
ouvido como testemunha: o incapaz, o impedido
e o suspeito.
§ 1o São incapazes:
I - o interdito por demência;
II - o que, acometido por enfermidade, ou
debilidade mental, ao tempo em que ocorreram
os fatos, não podia discerni-los; ou, ao tempo
em que deve depor, não está habilitado a
transmitir as percepções;
III - o menor de 16 (dezesseis) anos;
IV - o cego e o surdo, quando a ciência do fato
depender dos sentidos que Ihes faltam.
§ 2o São impedidos:
I - o cônjuge, bem como o ascendente e o
descendente em qualquer grau, ou colateral, até
o terceiro grau, de alguma das partes, por
consangüinidade ou afinidade, salvo se o exigir
o interesse público, ou, tratando-se de causa
relativa ao estado da pessoa, não se puder obter
de outro modo a prova, que o juiz repute
necessária ao julgamento do mérito;
II - o que é parte na causa;
III- o que intervém em nome de uma parte, como
o tutor na causa do menor, o representante legal
da pessoa jurídica, o juiz, o advogado e outros,
que assistam ou tenham assistido as partes.
§ 3o São suspeitos:
I - o condenado por crime de falso testemunho,
havendo transitado em julgado a sentença;
II - o que, por seus costumes, não for digno de
fé;
III - o inimigo capital da parte, ou o seu amigo
íntimo;
IV - o que tiver interesse no litígio.
COMPARECIMENTO DAS
TETEMUNHAS EM AUDIÊNCIA
Procedimento ordinário
Art. 825 - As testemunhas comparecerão a
audiência independentemente de notificação ou
intimação.
Parágrafo único - As que não comparecerem
serão intimadas, ex officio ou a requerimento da
parte, ficando sujeitas a condução coercitiva,
além das penalidades do art. 730, caso, sem
motivo justificado, não atendam à intimação.
COMPARECIMENTO DAS
TETEMUNHAS EM AUDIÊNCIA
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Procedimento sumaríssimo
Art. 852-H, § 2º. Só será deferida intimação de
testemunha que, comprovadamente convidada,
deixar de comparecer. Não comparecendo a
testemunha intimada, o juiz poderá determinar
sua imediata condução
coercitiva.
Procedimento:
• Qualificação;
• Parte pode requerer a contradita
(testemunha suspeita ou impedida);
• Acolhida a contradita, o terceiro
poderá ser ouvido como informante;
• Compromisso (juiz adverte a
testemunha de incidir no crime de
falso testemunho);
• Primeiro as do reclamante e depois
as do reclamado (ART. 413, CPC).
Alguns defendem que a ordem deve
levar em conta o ônus da prova.
• Perguntas feita pelo juiz;
INFORMANTE
Art. 405, § 4º, CPC. Sendo estritamente
necessário, o juiz ouvirá testemunhas
impedidas ou suspeitas; mas os seus
depoimentos serão prestados
independentemente de compromisso (art. 415)
e o juiz Ihes atribuirá o valor que possam
merecer.
Art. 829, CLT. A testemunha que for parente até
o terceiro grau civil, amigo íntimo ou inimigo de
qualquer das partes, não prestará compromisso,
e seu depoimento valerá como simples
informação.
RECLAMAÇÃO CONTRA O MESMO
EMPREGADOR: SÚMULA 357, TST
SÚMULA Nº 357 TESTEMUNHA. AÇÃO
CONTRA A MESMA RECLAMADA.
SUSPEIÇÃO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19,
20 e 21.11.2003
Não torna suspeita a testemunha o simples fato
de estar litigando ou de ter litigado contra o
mesmo empregador.
O DEPOIMENTO DE UMA
TESTEMUNHA NÃO SERÁ OUVIDO
PELAS DEMAIS
Art. 824, CLT. O juiz ou presidente
providenciará para que o depoimento de uma
testemunha não seja ouvido pelas demais que
tenham de depor no processo
NÃO HÁ DESCONTO DO SALÁRIO.
Art. 822, CLT. As testemunhas não
poderão sofrer qualquer desconto pelas
faltas ao serviço, ocasionadas pelo seu
comparecimento para depor, quando
devidamente arroladas ou convocadas.
TESTEMUNHA FOR FUNCIONÁRIO
PÚBLICO.
Art. 823, CLT. Se a testemunha for
funcionário civil ou militar, e tiver de
depor em hora de serviço, será
requisitada ao chefe da repartição para
comparecer à audiência marcada.
2.3. PROVA DOCUMENTAL
CONCEITO
Meio processual utilizado como prova
material da existência de um fato.
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Exemplos: papel, fotografia,
gravuras, desenhos, fita de vídeo
DOCUMENTO EM CÓPIA
Art. 830, CLT. O documento em cópia oferecido
para prova poderá ser declarado autêntico pelo
próprio advogado, sob sua responsabilidade
pessoal.
Parágrafo único. Impugnada a autenticidade
da cópia, a parte que a produziu será intimada
para apresentar cópias devidamente
autenticadas ou o original, cabendo ao
serventuário competente proceder à
conferência e certificar a conformidade entre
esses documentos.
DOCUMENTO COMUM AS PARTES
OJ 36 da SDI-1: INSTRUMENTO
NORMATIVO. CÓPIA NÃO
AUTENTICADA. DOCUMENTO
COMUM ÀS PARTES. VALIDADE.
(título alterado e inserido dispositivo,
DJ 20.04.2005)
O instrumento normativo em cópia não
autenticada possui valor probante,
desde que não haja impugnação ao seu
conteúdo, eis que se trata de documento
comum às partes.
SÚMULA Nº 8, TST. JUNTADA DE
DOCUMENTO (mantida) - Res. 121/2003, DJ
19, 20 e 21.11.2003. A juntada de documentos
na fase recursal só se justifica quando provado
o justo impedimento para sua oportuna
apresentação ou se referir a fato posterior à
sentença.
2.4. PROVA PERICIAL
CONCEITO
Consiste na declaração de ciência
(quando relata percepções colhidas
de prova de fatos verificados ou
constatados) ou na afirmação de um
juízo (parecer que auxilia o juiz na
interpretação ou apreciação dos fatos
da causa) ou em ambas as atividades
(Amaral dos Santos)
HONORÁRIOS PERICIAIS
Responsabilidade dos honorários
periciais:
Parte sucumbente no pedido.
Art. 790-B. A responsabilidade pelo pagamento
dos honorários periciais é da parte sucumbente
na pretensão objeto da perícia, salvo se
beneficiária de justiça gratuita.
Se a parte sucumbente na pretensão
objeto da perícia for beneficiária da
justiça gratuita, quem paga os
honorários periciais? A Resolução
66/2010 do Conselho Superior da
Justiça do Trabalho preceitua que a
responsabilidade pelo pagamento
dos honorários periciais é da União,
até o limite de R$ 1.000,00 (mil reais),
tendo em conta os seguintes critérios
grau de zelo do profissional, complexidade e
local da perícia etc. Excepcionalmente, o
valor pode ser maior, desde que haja a
devida fundamentação (p. ex., em causas
extremamente complexas). Os TRT’s
deverão realizar dotação orçamentária para
esse fim. Os TRT’s deverão realizar dotação
orçamentária para esse fim. Eventualmente,
é possível o depósito prévio de honorários,
até o limite de R$ 350,00 (trezentos e
cinqüenta reais). Se o perito nada recebesse,
estaria comprometida a sua isenção.
É LEGAL O DEPÓSITO PRÉVIO DE
HONORÁRIOS PERICIAIS NO
PROCESSO DO TRABALHO?
i) Relação de emprego: a OJ 98 da SDI-2
entende que o depósito prévio é ilegal, sendo
cabível a impetração de mandado de
segurança, até porque há direito líquido e
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certo à realização da perícia,
independentemente de depósito prévio.
ii) Relação de trabalho: nesse caso, o TST
tem outro entendimento. A IN 27/05 trouxe
normas procedimentais aplicáveis ao
processo do trabalho, tendo em vista a
ampliação da competência pela EC 45/04. O
art. 6º,parágrafo único, dispõe que é
facultado ao juiz a exigência do depósito
prévio.
HONORÁRIOS DO ASSISTENTE
TÉCNICO
A CLT é omissa no particular. Aplica-
se a Súmula 341 do TST, de modo que
é a própria parte que arca com os
honorários, ainda que vencedora no
objeto da pretensão.
Nº 341 HONORÁRIOS DO ASSISTENTE
TÉCNICO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20
e 21.11.2003. A indicação do perito assistente é
faculdade da parte, a qual deve responder pelos
respectivos honorários, ainda que vencedora no
objeto da perícia.