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O ContratoEnzo Roppo

• Existe contrato onde não há operação econômica?

• O que significa no contexto adotado por nosso curso o termo operação econômica?

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• Existe contrato onde não há operação econômica?

– “Disse-se que o contrato é a veste jurídico-formal de operações econômicas. Donde se conclui que onde não há operação econômica, não pode haver também contrato.”

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• O que significa no contexto adotado por nosso curso o termo operação econômica?– “Uma operação é ou não é – objetivamente –

uma operação econômica, conforme apresente ou não apresente as suas características objetivas, independentemente daquelas que possam ser, em concreto, os motivos e os interesses individuais que levaram o sujeito a concluí-la (os motivos pessoais podem ser, em si, não utilitaristas).”

• Quais são então as características objetivas de uma operação econômica?

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• Quais são então as características objetivas de uma operação econômica? – Pode dizer-se que existe operação

econômica – e, portanto possível matéria de contrato – onde existe circulação da riqueza, atual ou potencial transferência de riqueza de um sujeito para outro.

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• Não pode dar-se contrato sem operação econômica, mas pode existir operação econômica sem contrato?– Pode em alguns casos existir

operação econômica sem contrato. O conceito de contrato está, em suma, indissoluvelmente ligado ao de operação econômica, enquanto o inverso não é necessariamente verdadeiro.

• Stewart Macaulay – Non-contractual Relations in Business: A preliminary Study (aperto de mão);

• Funções contratuais são assumidas por outros instrumentos (ex. tecnologia).

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• A disciplina legal dos contratos limita-se a codificar regras impostas pela natureza ou ditadas pela razão?

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• A disciplina legal dos contratos limita-se a codificar regras impostas pela natureza ou ditadas pela razão?– Não. A disciplina legal dos contratos

– longe de limitar-se a codificar regras impostas pela natureza ou ditadas pela razão – constitui, antes, uma intervenção positiva e deliberada do legislador.

• Locação.

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• Lei de Maine.

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• Henry Sumner Maine – desenvolvimento das sociedades humanas pode descrever-se, sinteticamente, como um processo de transição do status ao contrato – fórmula conhecida como lei de Maine.

• Sociedades antigas – status.

• Na sociedade moderna – contrato.– Mulher.

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• Os princípios ideológicos e o Contrato no século XIX.– liberdade de contratar

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• Liberdade de contratar;• Os limites a tal liberdade de contratar

eram concebidos como exclusivamente negativos;

• Exceções ao princípio ideológico de liberdade de contratar – eram tolerados em muito estreita medida.

• Dificuldades e resistências nas tentativas de introduzir limites destinados a proteger sujeitos, cuja inferioridade e debilidade contratuais derivavam de causas não já biológicas, mas econômico-sociais. (Truck Acts)

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• Ribeiro - “As conseqüências dos contratos não eram levados em conta.– Isolamento do contrato do “mundo da vida”.

• No contrato, ambos os sujeitos são simultaneamente declarante e declaratário, ambos figuram como ativos pólos declarativos.– A declaração do proponente só alcança eficácia genética e

modeladora de uma relação contratual quando consegue motivar, em resposta, uma declaração de aceitação.

• A liberdade contratual de um não pode pensar-se isoladamente, sem considerar a igual liberdade do outro, e daí que, idealmente, o contrato se possa qualificar como esfera de conformação bilateral-interativa.

• A liberdade contratual não era contrastada por nenhum outro valor. A autodeterminação (liberdade para contratar) dispensou qualquer outro racionalismo.”

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• Ribeiro – A evolução dos tempos– universalização das relações de troca– desmaterialização da riqueza

• Levou com que o direito dos contratos, deixasse de responder adequadamente às exigências sociais de normação.

• Uma incondicionada liberdade contratual, em todos os domínios, não se mostrou capaz de organizar eficientemente as relações de troca e de cooperação no mercado.

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• Autonomia da vontade

• Pacta sunt servanda. – Cada um é absolutamente livre de

comprometer-se ou não, mas uma vez que se comprometa, fica ligado de modo irrevogável à palavra dada.

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• Promoção dos interesses particulares dos contratantes e sociais.

• laissez-faire

• “mão invisível”

• Crítica– Interesses reais dissimulados

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• Crítica a doutrina baseada na igualdade dos contraentes – disparidade de poder contratual

– “empregador-empregado, fornecedor-consumidor, ou seja partes fortes e partes débeis;

– as primeiras em condições de conformar o contrato segundo os seus interesses;

– as segundas constrangidas a suportar a sua vontade, em termos de dar vida a contratos substancialmente injustos;

– é isto que a doutrina baseada nos princípios de liberdade contratual e de igualdades dos contraentes, face à lei, procura dissimular e é precisamente nisto que se manifesta a sua função ideológica.”

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• A qual sistema especificamente as críticas eram dirigidas?

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• Capitalismo

• trabalho subordinado fornecido por quem nada tem senão a sua força de trabalho a quem detém os meios materiais de produção – o capital.

• pelas exigências do sistema capitalista, o trabalho humano deve objetivar-se, “mercadorizar-se”, deve constituir matéria de troca, portanto matéria de um contrato, e de um contrato livre.

• capitalista e trabalhador subordinado devem ser formalmente iguais porque ambos devem aparecer igualmente possuidores de mercadorias a negociar através de uma troca de equivalentes. (fim aula 3)

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• A ideologia dos princípios da liberdade contratual e da igualdade formal dos contraentes foi codificada:– Primeiro no código napoleônico de 1804.– E depois no código civil alemão de 1896.– Diferença entre os dois códigos:

• “no modelo alemão, a categoria do contrato foi concebida e construída no interior e, por assim dizer, à sombra de uma categoria mais geral, compreensiva do contrato e de outras figuras, e da qual o contrato constitui, por isso, uma subespécie; esta categoria geral é o negócio jurídico.”

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• Propriedade (riqueza);

• Contrato;– Capitalismo e riqueza

• Riqueza imaterial.– Patente – a licença com a qual A, titular do

direito de utilização exclusiva de uma invenção industrial, concede ao empresário B a faculdade de desfrutá-la economicamente: B, deste modo não adquire a propriedade de uma coisa material, mas nem por isso deixa de se apropriar de uma fonte objetiva de riqueza.

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• Ribeiro – Distorções e falhas impulsionaram medidas interventivas – correção.

– À disciplina contratual passou a caber, não apenas o seu tradicional papel facilitador e de suporte do livre exercício das liberdades econômicas, mas também de regulação das práticas no mercado;

– Proteção de certas categorias de contraentes – inferioridade contratual.

• Ex. empregado e empregador, fornecedor e consumidor.

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• Como é formado o regulamento contratual atualmente?

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• Existem fontes e critérios que se colocam institucionalmente em contraste com a autonomia privada das partes, pois exprimem uma lógica diversa da do mero interesse individual dos contraentes, e introduzem no regulamento contratual a consideração de valores e objetivos que não coincidem com a maximização das vantagens que cada parte espera do contrato, ou com a realização dos seus programas.

• Artigo 421 do Código Civil

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• Ribeiro “Sendo o mercado tido como “corretivo mediato” das disparidades de poder contratual, como instância moderadora de pretensões abusivas, o que urge é garantir o seu funcionamento eficaz, só sendo admissíveis intervenções restritivas perante uma insanável falha dos seus mecanismos.”

• Tensão entre a análise econômica e preservação do princípio da justiça:

– Intervenções na regulação contratual para preservação mínima do princípio jurídico da justiça;

– Para AED a regulação deve ser feita como uma política econômica, visando a eficiência do mercado.

• “Direito de defesa dos consumidores,” “direito do consumo” “direito da concorrência,” do “direito do mercado.”

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• Autonomia da vontade e Pacta sunt servanda.

• “Muitas vezes, de fato, interpretar o contrato constitui uma verdadeira e própria necessidade, se se quiser dar ao mesmo uma atuação concreta e assim realizar, efetivamente, a operação econômica que lhe corresponde.”

• “...uma mesma expressão pode ser entendida de diferentes modos conforme o tempo, o lugar, as circunstancias nas quais o declarante a formulou e o destinatário a recebeu, e em modos também diversos, consoante o grau de cultura, das competências profissionais específicas, os particulares usos linguísticos da região e o ambiente social, ao qual pertencem declarante e destinatário da declaração.”

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• Dr. Oswald, o requerente, é um suíço colecionador de moedas. Mrs. Allen, a requerida, era a proprietária de uma valiosa coleção de moedas suíças. Dr. Oswald estava interessado nas moedas de Mrs. Allen e combinou de encontrá-la para ver sua coleção de moedas. Na verdade existiam duas coleções diferentes, que Mrs. Allen se referia como “A Coleção de Moedas Suíças” e “A Coleção Rara de Moedas”. As coleções eram guardadas, por Mrs. Allen, em caixas-fortes diferentes no mesmo banco. Ambas as coleções continham Moedas Suiças. Após uma rodada de negociações, as duas partes concordaram no preço de 50.000 dólares pelas “Moedas Suiças”. Chegado o momento da consumação da transação verificou-se um desentendimento. Dr. Oswald pensava ter adquirido “As Moedas Suíças” de ambas as coleções, enquanto Mrs. Allen intencionava vender para ele somente as moedas da “A Coleção de Moedas Suíças”.

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1. A frase “As Moedas Suíças” refere-se somente as moedas localizadas na “A Coleção de Moedas Suíças” ou as localizadas em ambas coleções?

2. Uma das partes sabia (ou tinha razões para saber) das verdadeiras intenções da outra?

3. Deve a o julgador (juiz) decidir com base na “justiça” ou da autonomia da vontade?

4. Qual foi a decisão judicial?

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• 05/09/2002 - Updated 09:52 AM ET • Former Hooters waitress settles toy Yoda suit • PANAMA CITY, Fla. (AP) — A former waitress has settled her

lawsuit against Hooters, the restaurant that gave her a toy Yoda doll instead of the Toyota she thought she had won.

• Jodee Berry, 27, won a beer sales contest last May at the Panama City Beach Hooters. She believed she had won a new Toyota and happily was escorted to the restaurant's parking lot in a blindfold.

• But when the blindfold was removed, she found she had won a new toy Yoda — the little green character from the Star Wars movies.

• David Noll, her attorney, said Wednesday that he could not disclose the settlement's details, although he said Berry can now go to a local car dealership and "pick out whatever type of Toyota she wants."

• After the stunt, Berry quit the restaurant and filed a lawsuit against Gulf Coast Wings, the restaurant's corporate owner, alleging breach of contract and fraudulent misrepresentation.

• The restaurant's manager, Jared Blair, has said the whole contest was an April Fools' joke.

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• Transformação do contrato.– Da liberdade de contratar baseada na

soberania da vontade individual dos contraentes;

– Para a objetivação do contrato:• “redução do papel e da importância da vontade

dos contraentes, entendida como momento psicológico da iniciativa contratual”

• Qual seria a justificativa econômica para essa mudança?

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• Teoria jurídica baseada nas representações mentais das partes:– sistema econômico individualista;– trocas bem ponderadas com caráter

pessoal.

• Na economia moderna de massa:– incremento do volume das trocas;

• empresas e consumidores

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• “Uma teoria e disciplina jurídica das transferências da riqueza baseada nas representações mentais das partes – se resultava adequada a um sistema econômico individualista e pouco dinâmico, no qual as trocas eram, no geral, bem ponderadas e conservavam um certo caráter pessoal – não podia satisfazer as exigências da moderna economia de massa, caracterizada pelo extraordinário incremento do volume das trocas (sobretudo entre as empresas e os consumidores dos seus produtos e os utentes dos seus serviços) e pela sua crescente standartização e impessoalidade.”

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• Em caso de conflito entre as efetivas posições da psique e da vontade do contraente e aquilo que socialmente transparece e é percebido pelo outro contraente, tende-se a atribuir prevalências a aquilo que socialmente transparece e é percebido, sacrificando, assim, a vontade em pró da declaração.