DE JUSTiÇA

ORLANDO GOMES

CONTRATOS

26a edição

Coordenador: Edvaldo Brito Atualizadores: Antonio Junqueira de Azevedo

Francisco Paulo De Crescenzo Marino

*** ~ ~ FORi~

Rio de Janeiro 2009

STJ00079694

SUMÁRIO

Obras do Autor. ........................ ...................... .................. ................................. VII Apresentação da 13"edição ............ ...... .................................. .................. ......... IX Prefácio da 12"edição ................ ........ ....... ........................ ...... .............. ............. XI Palavras do Coordenador da Equipe de Atualizadores ................................... XIII Introdução ......................................................................................... ................. XV

PARTE I TEORIA GERAL DOS CONTRATOS

Capítulo Introdução .................................................................................. . 3 Capítulo 2 - Princípios Fundamentais do Regime Contratual ........................ 25 Capítulo 3 - Pressupostos e Requisitos do Contrato ................................... .. 52 Capítulo 4 - Formação do Contrato ............................................................... . 67 Capítulo 5 - Classificação dos Contratos ....................................................... 83 Capítulo 6 Contratos Bilaterais ou Sinalagmáticos ...................................... 109 Capítulo 7 Contratos Atípicos e Contratos Coligados ............................... . 119 Capítulo 8 Contratos de Adesão ................................................................... 128 Capítulo 9 Contratos por Tempo Determinado e Indeterminado .............. .. 151 Capítulo 10 - Contrato Preliminar .................................................................... 159 Capítulo 11 - Contratos Derivados ................................................................... 168 Capítulo 12 Circulação dos Contratos (RA) Cessão de Posição

Contratual (RA) ........................................................................................... . 175 Capítulo 13 Contratos Ilícitos ........................................................................ 182 Capítulo 14 Efeitos do Contrato .................................................................... 191 Capítulo 15 Resolução (RA) e Revisão (RA) dos Contratos ......................... 202 Capítulo 16 - Resilição e Rescisão dos Contratos ............................................ 221 Capítulo 17 - Invalidade e Ineficácia dos Contratos ........................................ . 230 Capítulo 18 Interpretação dos Contratos ....................................................... 238

PARTE II "'CONTRATOS EM ESPÉCIE .......

II.J\jt'.c.. " ( .: :~. 'i' ,:;.. ' -+ '.1 . Capítulo 19 - Doação ............... i.:.';..:.:........ ~; ..................................................... ,25.il Capítulo 20 - Compra e Venda .. J.....:.:, .....: ....... ! ................................................ . '265 Capítulo 21 Promessa e Compromisso de Venda .......................................... . 287 Capítulo 22 Pactos Adjetos à Compra e Venda ............................................ .. 305 Capítulo 23 Troca ou Permuta ..................................................................... .. 325 Capítulo 24 Locação ...................................................................................... . 329

VI Orlando Gomes

Capítulo 25 Contratos de Prestação de Serviços ........................................... 351 Capítulo 26 - Empreitada ........................................ .......................................... 362 Capítulo 27 Transporte .................................................................................. 373 Capítulo 28 - Empréstimo ................................................................................. 384 Capítulo 29 - Contratos Bancários ................................................................... 396 Capítulo 30 - Depósito ..................................................................................... 413 Capítulo 31 Mandato ................................... ................................................... 424 Capítulo 32 Comissão ..................................................................................... 438 Capítulo 33 Contrato de Agência ou Representação Comercial.................... 449 Capítulo 34 - Contrato de Distribuição ..... ................................... ......... ........... 463 Capítulo 35 - Corretagem ou Mediação ............................................................ 471 Capítulo 36 - Sociedade .................................................. ................................... 478 Capítulo 37 - Edição e Representação Dramática ............................................. 493 Capítulo 38 - Constituição de Renda ................................................................ 499 Capítulo 39 Seguro ........................................... ............ ................................... 504 Capítulo 40 Jogo e Aposta .............................................................................. 526 Capítulo 41 Fiança .......................................................................................... 536 Capítulo 42 Transação .................................................................................... 543 Capítulo 43 - Contrato de Incorporação Imobiliária .................. .......... ............ 549 Capítulo 44 - Novas Figuras Contratuais ........... .................................... .......... 566

Bibliografia ...................... .................................... ............................ ...... ............. 593

ÍNDICE ANALÍTICO DAS MATÉRIAS

Sumário .................................................................................................................... V Obras do Autor .......................................................................... ,............................. VII Apresentação da 13° Edição ......... ..... ................... ................ ................ .................... IX Prefácio da 12°Edição ..................... ............................................................... ,..... .... XI Palavras do Coordenador da Equipe de Atualizadores ......................................... XIII Introdução .................... , .................................................................................. ,....... XV

PARTE I

TEORIA GERAL DOS CONTRATOS

Capítulo I

INTRODUÇÃO

I. Conceito de contrato - O modelo teórico dos compêndios ........................... 3 2. Formação histórica e pressupostos ideológicos ............................................ 6 3. O contrato no Direito contemporâneo Fatores da transformação. Modifica­

ções do regime jurídico. Figuras anômalas. Novo enfoque ............................ 8 4. O contrato no Direito das Obrigações - Área do contrato. Convenção. Acepções

da palavra. Partes, noção. Consenso e dissenso.............................................. 10 5. Concepções de contrato Conteúdo do contrato, cláusulas, normas. Concep­

ção subjetiva, o contrato fonte de obrigações. Concepção objetiva, o contrato fonte de preceitos juridicos .................................. ........................................... 14

6. O contrato como norma - A explicação de Ke1sen. O contrato como ato criador de normas. Lex contractus. Crítica à concepção preceptiva. Aspecto ideológico da concepção. ..................................... ................ ................................ ............. 15

7. O contrato em novo contexto Modificações do significado e da função. Limi­tação da autonomia privada. O novo quadro conceitual. Novas fontes de integração do conteúdo. Reflexos dos conflitos sociais ... ...................... .......... 17

8. A declaração de vontade dos contratantes - A proposta. A aceitação. Atos pré­negociais. O acordo ...... ................. ................ ..... ............. ................... ............. 19

9. Aspecto material e documentação do contrato - Partes em que se divide o ins­trumento: preâmbulo e contexto. Cláusulas. Minuta .................................... 20

10. Significado do contrato O contrato como ato propulsor da relação. Distin­21ção entre acordo e relação. Dissociação ........................................................ .

600 Orlando Gomes

11. Função econômica do contrato ­ Classificação dos contratos pela função eco­nômica. Causa do contrato. Tipicidade .......................................................... 22

Capítulo 2 25

PRINCÍPIOS FUNDAMENTAIS DO REGIME CONTRATUAL l. 26

12. Princípios gerais ­ O princípio da autonomia da vontade; o princípio do 27 consensualismo; o princípio da boa-fé; o princípio da força obrigatória; o prin­cípio da relatividade dos efeitos do contrato ................................................. 25

13. Princípio da autonomia da vontade Autonomia privada. Liberdade de con­ 28

tratar; aspectos. Natureza das disposições legais de direito contratual; leis coativas e supletivas ....................................................................................... 25

29 14. Limitações à liberdade de contratar A ordem pública e os bons costumes.

Leis de ordem pública; enumeração. Noção de bons costumes. Contratos con­trários aos bons costumes. Objeto ilícito; invalidade do negócio .................. 27 30

15. Derrogações e mutilações ­ Obrigações de contratar. Novos modos de deter­minação do conteúdo. Contrato normativo. Regulamentação autoritária. Limi­ 31

tações .............................................................................................................. 29 16. Limitação à liberdade de modificar o esquema legal do contrato ­ Contrato de

adesão. Proibição de criar contratos. Reflexos na vida econômica da política legislativa de limitação da liberdade contratual .............................................. 33 32.

17. Processos técnicos para coibir abusos Processos: 1°) conversão de leis su­pletivas em leis imperativas; 2°) controle das atividades de certas empresas; 3") discussão corporativa ................................................................................ 35

18. O princípio do consensualismo O formalismo; Direito Romano. Força 33.

vinculante do consentimento. Contratos reais e solenes; exceção ao princípio .. 37

19. Princípio daforça obrigatória - Irretratabilidade do contrato. Intangibilidade do conteúdo e a regra pacta sunt servanda; impossibilidade de revisão judicial

34

dos contratos. Modificação do princípio. A cláusula rebus sic stantibus. Teo­ria da imprevisão ............................................................................................ 38 35

20. Teoria da imprevisão ­ A idéia da imprevisão. Exigências para a revisão judi­cial dos contratos. Impossibilidade econômica. A onerosidade excessiva. Fun­damento da retratabilidade dos contratos; teorias ......................................... 41 36

21. Princípio da boa-Jé Como devem ser interpretados os contratos. Condições subentendidas. A lealdade e confiança recíprocas. A idéia de cooperação: Demogue ......................................................................................................... 43

22. Princípio da relatividade dos efeitos dos contratos A regra res inter a/íos acta. Existência do contrato e efeitos internos. Formulação da regra: Pothier. Exceções à regra. Negócios simulados. Relatividade quanto ao objeto .......... 46

23. (RA) Princípio do equilíbrio econômico (RA) ............................................... 48 37

24. (RA) Princípio da função social do contrato (RA) ........................................ 48

602 Orlando Gomes

38. Aformação de um contrato Opção. Contrato preliminar. Acordo provisório e preparatório. Negociações preliminares. Responsabilidade pré-contratual.... 68

39. A proposta - Que é. Requisitos. Conteúdo. Convite a fazer oferta. Proposta a pessoa determinada e indeterminada, oferta ao público .................................. 73

40. Proposta obrigatória A proposta obriga, antes da aceitação, se não for sim­ples oferta, enquanto correr o prazo da resposta............................................ 74

41. Proposta a ausente - Momento em que começa a obrigar. Conhecimento efetivo e provável. Proposta feita sem prazo. Proposta feita com prazo. Proposta a que se seguiu retratação ................................................................................... 74

42. Caducidade da proposta Quando se verifica. Morte do proponente antes da aceitação do oblato .......................................................................................... 75

43. A aceitação, atos de execução e de apropriação Que é. Natureza: direito potestativo. Comunicação do preponente. Atos de cwnprimento. Atos de exe­cução e de apropriação. O silêncio .................................................................. 76

44. Dissenso - Divergência entre as declarações de vontade. Dissenso manifesto. Dissenso oculto............................................................................................... 78

45. Contraproposta - Aceitação modificativa; adições e restrições, contraproposta; inversão de papéis. .......................................................................................... 78

46. Aceitação tardia - Aceitação extemporânea; nova proposta. Atraso na expedi­ção da resposta. Caducidade. Morte. Incapacidade superveniente ................. 78

47. Retratação Que é. Retratação da proposta; momento em que deve ser feita. Efeitos; responsabilidade pré-contratual. Invalidade. Retratação da aceitação; quando o arrependimento é eficaz ................................................................... 79

48. Obrigação de aceitar - Hipóteses em que há obrigação de aceitar: contrato pre­liminar e contratos obrigatórios ....................................................................... 80

49. Contratos mediante co"espondência (RA) entre ausentes e celebrados por meio eletrônico (RA) Contratos entre presentes e entre ausentes; crítica da termi­nologia. Contrato por telefone. Contratos mediante correspondência epistolar ou telegráfica; momento em que se formam. Critérios para a determinação do momento de formação ................ .................. .............................. ..................... 80

50. Sistemas - Sistema da informação ou cognição. Sistema da declaração ou agnição; subdivisões: sistema da declaração propriamente dita ou simples aceitação; sis­tema da expedição; sistema da recepção. .......... ...... ......... ........ ................... ..... 81

51. Lugar da formação do contrato - Interesse de sua determinação. Contratos por correspondência; lugar em que são propostos .......... .................... .................. 82

Capítulo 5

CLASSIFICAÇÃO DOS CONTRATOS

52. Classificação - Utilidade da classificação. Principais classificações: contratos bilaterais e unilaterais; onerosos e gratuitos; comutativos e aleatórios; consensuais e reais; solenes e não-solenes; principais e acessórios; instantâneos e de dura­ção; de execução imediata e de execução diferida; típicos e atípicos; pessoais e impessoais; civis e mercantis; individuais e coletivos; causais e abstratos ..... 83

53. Contratos unilaterais e bilaterais ou sinalagmáticos Importância da classifi­cação. Significado dos termos unilateral e bilateral; bilateralidade do consenti­

1

Contratos 603

mento e bilateralidade da obrigação contratual. Noção de contrato bilateral; o sinalagma; interdependência das obrigações. Noção de contrato unilateral. Con­trato bilateral imperfeito ................................................................................ . 84

54. Importância prática da distinção Regras próprias de cada categoria. A exceptio non adimpleti contractus. A condição resolutiva tácita. Os riscos. Interesse da distinção quanto à cessão do contrato, à imprevisão e à cláu­sula solve et repete ...................................................................................... .. 86

55. Contratos onerosos e gratuitos _ Noção de contrato oneroso e de contrato gra­tuito. Contratos desinteressados. Contratos de natureza mista. Interesse da dis­tinção entre contratos onerosos e gratuitos; quanto à capacidade, objeto e responsabilidade. Onerosidade e bilateralidade; gratuidade e unilateralidade .. 87

56. Contratos comutativos e aleatórios Subdivisão dos contratos onerosos. No­ção de contrato comutativo e de contrato aleatório. Critério distintivo. Equiva­lência objetiva e subjetiva. Contratos aleatórios no Direito Romano e no Direito Moderno. Contrato aleatório e contrato condicional. Espécies de contratos ale­atórios. Interesse da distinção entre contratos comutativos e aleatórios ........ 88

57. Contratos consensuais e reais - A classificação e o principio de consensualismo. Noção de contrato simplesmente consensual e de contrato real. Realidade e unilateral idade. Momento de fonnação dos contratos reais. Interesse da distin­ção; crítica à categoria dos contratos reais ...................................................... . 90

58. Contratos solenes e não-solenes Fonna dos contratos. Noção de contrato solene. Contrato voluntariamente solene. Fonna ad pompam et solemnitatem. Interesse prático da distinção entre contratos solenes e não-solenes .......... .. 92

59. Contratos principais e acessórios Contratos dependentes. Função dos con­tratos acessórios. Justificação da distinção .................................................. .. 93

60. Contratos instantâneos e contratos de duração Contratos instantâneos ou de execução única; noção. Contratos instantâneos de execução imediata e de execução diferida. Contratos de duração; conceito. Contratos de trato sucessivo. Traço ca­racterístico do contrato de duração; Gierke. Subdivisão dos contratos de duração: contratos de execução periódica; contratos de execução continuada. Contratos de execução salteada. Contratos de execução escalonada. Interesse da distinção entre

93contratos instantâneos e contratos de duração ................................................. . 61. Contratos de execução imediata e de execução diferida Noção. Execução

diferida: natureza da prestação e tenno. Interesse da distinção; a teoria da imprevisão. Contrato de execução diferida e contrato de duração ................ . 96

62. Contratos típicos e atípicos - Importância da classificação. Noção de contrato típico e de contrato atípico ............................................................................ . 97

63. Contratos pessoais ou intuitu persone e contratos impessoais. (RA) Contra­tos relacionais (RA) - Noção de contrato intuitu personae; De Page. Contra­tos pessoais por sua própria natureza e contratos eventualmente pessoais. Interesse da distinção entre contratos pessoais e impessoais; extinção; anulabilidade. Período de experiência. O contrato de trabalho .................... .. 97

64. Contratos civis e mercantis. (RA) Contratos empresariais e existenciais (RA) Dificuldade da distinção. Interesse da distinção. Caracterização dos contra­

tos mercantis.... ............................................................................................... 100

604 Orlando Gomes

65.

66.

67.

Contratos individuais, coletivos e normativos. Dupla acepção da locução con­trato coletivo; o acordo nonnativo; a convenção coletiva de trabalho. Contrato de equipe. O contrato nonnativo ................................................................... Autocontrato ­ Contrato consigo mesmo. A representação. Natureza e singu­laridade do autocontrato. Admissão do contrato consigo mesmo; determina­ção do conteúdo .............................................................................................. Classificação pela função econômica Contratos de troca. Contratos associativos. Contratos de crédito. Contratos de atividade. Valor da classifica­

101

102

79.

80.

81.

t (

I (

ção ................................................................................................................... 103

Capítulo 6

CONTRATOS BILATERAIS OU SINALAGMÁTICOS

68.

69.

70.

71.

n.

73.

74.

Particularidades - Regras especiais aplicáveis aos contratos bilaterais. Institu­tos peculiares .................................................................................................. A exceptio non adimpleti contractus ­ Fundamento. Quando pode ser oposta. A exceptio non rite adimplet contractus, caracterização. Natureza da exceptio non adimpleti contractus; direito de retenção; contradireito. Inversão da exceptio .... Vícios redibitórios - Conceito. Aplicação e localização. Elementos configurativos, defeito oculto; defeito já existente; influência sobre a coisa ............................ Fundamento de garantia - Teorias explicativas: teoria da evicção parcial; teoria do erro; teoria do risco .................................................................................... Ações edilícias - Ação redibitória. Ação quanti minoris; objeto. Efeitos da ação redibitória. Efeito da ação quanti minoris; arbitramento da redução do preço; modos de calcular. Quando não cabem as ações edilícias ................................ Evicção ­ Conceito. Quando se dá. Requisitos configurativos. Evicção total e parciaL A sentença judicial. Chamamento à autoria. Natureza da ação de evicção. Direito do evicto. A cláusula de non praestanda evictione. Reforço e diminuição da garantia ....................................................................................................... Condição resolutiva tácita ­ O princípio da interdependência das obrigações nos contratos bilaterais. Presunção legal de resolução. Remição .....................

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82. 83.

84.

85.

86.

87.

88.

Capítulo 7

CONTRATOS ATÍPICOS E CONTRATOS COLIGADOS

75. 76.

77.

78.

Atipicidade ­ Liberdade de contratar. Tipicidade contratual. Contratos atípicos .. Terminologia ­ A distinção romana entre contratos nominados e inominados. Combinações que fonnavam contratos inominados. Contratos inominados no Direito Moderno e no Direito Romano ........................................................... Divisão dos contratos atípicos ­ Contratos atípicos propriamente ditos e con­tratos mistos; distinção. Contratos mistos completos, com prestações típicas inteiras e com elementos mais simples ............................................................ Contratos mistos e coligados - Distinção; o fenômeno da união ou coligação de contratos. Contratos coligados: união meramente externa; união com dependên­cia, união alternativa. Coligação necessária e voluntária Disciplina legal .............

119

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89.

90.

91. I

e

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1

n

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79. Classificação dos contratos mistos - Classificação: contratos gêmeos, con­tratos dúplices e contratos mistos stricto sensu. Conceituação das espécies. Contratos de duplo tipo. Contratos típicos com prestações subordinadas de outra espécie ....................................... .,......................................................... 123

80. Disciplinajurídica - Teorias da combinação, da absorção, da aplicação analógica. Critica das duas primeiras. Insuficiência da última. A aplicação das regras gerais do direito contratual. Autodisciplina ..................................................... .......... 123

81. Espécies e critérios distintivos - Impraticabilidade da enumeração. Figuras contratuais atípicas: contrato de hospedagem ................................................. 126

Capítulo 8

CONTRATOS DE ADESÃO

82. Generalidades - Traço distintivo. Mecanismo. Terminologia. Casos ............ 128 83. Modo deformação Particularidades. Momento da formação. Adesão e con­

sentimento. Bilateralidade na formação. Contratualidade ............................... 133 84. Caracterização Modos de caracterizá-lo: oferta a uma coletividade, obra ex­

clusiva de uma das partes, regulamentação complexa; preponderância da situa­ção do policitante, impossibilidade de ser discutida a proposta. Traço característico. A proposta como contrato potencial. Necessidade de contratar. Monopólio de fato ou de direito. Natureza dos serviços contratados ............ 138

85. Posição do legislador Inexistência de particularidade sob o ponto de vista técnico. Regulamentação legal do conteúdo do contrato. Discussão corporativa. Aprovação específica de cláusulas contratuais ............................................... 142

86. Naturezajurídica Contestação da natureza contratual: teoria do ato unila­teral. Formação do vínculo e regulamentação das obrigações. Contratualidade da relação ........................................................................................................ 144

87. Interpretação do contrato de adesão Ponderações de Dereux; cláusulas es­sencíais e cláusulas acessórias. Poder moderador do juiz. Teorias negociais e normativas .................................................................................. '" ...... ... ... ..... 148

88. Contrato-tipo. Noção. Distinção do contrato de adesão, funcíonal e estrutural. 149

Capítulo 9

CONTRATOS POR TEMPO DETERMINADO E INDETERMINADO

89. Influência do termo e da condição nos contratos - Influência nos contratos de execução diferida e nos contratos de duração. Termo inicial e condição suspensiva. Termo final e condição resolutiva. Contrato por tempo determi­nado e indeterminado ...................................................................................... 151

90. Contrato por tempo indeterminado - Conceito. Indeterminação decorrente de estipulação, de usos e de preceito legal. Modalidades de contrato por tempo indeterminado. Indeterminação por conversão .............................................. 152

91. Contrato por tempo determinado - Conceito. Classificação. Determinação resultante de circunstância ............ .............. ............................. ....................... 153

606 Orlando Gomes

92. Interesse prático de distinção - Diferença relativamente à extinção. Aviso pré­vio. Denúncia. Indenização. Advento do tenno e implemento da condição. Resilição ante tempus. Duração máxima de contratos por tempo determinado .............. 153

93. Prorrogação do contrato - Prorrogação voluntária. Prorrogação expressa; aditamento. Prorrogação tácita. Prorrogação compulsória. A prorrogação conserva o contrato. Continuidade do contrato; a recondução ................... 155

94. Recondução expressa - Conceito. Efeito. Exceções à regra da renovação pelo mesmo prazo ................................................................................................... 157

95. Recondução tácita - Conceito. Efeitos: a conversão em contrato por tempo indeterminado, a extinção das garantias ............. .............................................. 157

Capítulo 10

CONTRATO PRELIMINAR

96. Justificação doutrinal- Terminologia. O pré-contrato, figura autônoma. Inuti­lidade do contrato definitivo. Distinção entre contrato preliminar e contrato de­

159finitivo. Noção de pré-contrato ...................................................................... . 97. Natureza - Teorias. Teoria de pactum de contrahendo. Crítica; a regra nemo

praecise cogi potest adfactum. Teoria da condição meramente potestativa; crí­160tica. Teoria da exigência da eficácia ................................................................ .

98. Modalidades de pré-contrato - Promessa unilateral e bilateral. Promessa uni­lateral: opção, venda a contento, promessa de doação. Promessa bilateral. Pro­messa de venda. Promessa onerosa e gratuita ............................................... . 162

99. Pressupostos e requisitos - Capacidade das partes; outorga uxória. Objeto; forma; função constitutiva ............................................................................. . 163

100. Eficácia- Exigência da eficácia; efeito ex nunc do cumprimento; execução coativa; indenização ..................................................................................................... . 164

101. Extinção - Cumprimento. Novação. Resolução. Pagamento de arras penitenciais 166

Capítulo 11

CONTRATOS DERIVADOS

102. Noção Terminologia. Conceito. Mecanismo, o contrato básico e o contrato derivado. Sublocação ....................................................................................... 168

103. Distinção entre contrato derivado e contrato cedido - Critério da intenção das partes. Transferência total e parcial. Consentimento do cessionário. Distinção quanto aos efeitos....... ....... ..................................... ............................... ......... 169

104. Função do contrato derivado - Transferência de vantagens patrimoniais sem perda da posição contratual. Subsistência do contrato básico e gozo, por ter­ceiro, das utilidades do contrato ..................................................................... 170

105. Pressupostos Existência de três centros de interesse, os contratantes originá­rios e o contratante derivado. Duplicidade de contratos. Coincidência de con­teúdo ............................................................................................................... 170

Contratos 607

106. Quando pode ser estipulado Dispensa do consentimento da parte estranha ao subcontrato. Exigência de autorização. Proibição de subcontratos ...... .....

107. Efeitos Contratos que admitem derivação. Sublocação e subempreitada. Subenfiteuse ....................................................................................................

171

172 108. Contrato derivado especial ­ Criação de um direito novo. Situação do

subcontratante. Ação direta do contratante principal contra o terceiro que subcontratou. Ação do terceiro contra o contratante principal.. ........ ...... ....... 173

Capítulo 12

CIRCULAÇÃO DOS CONTRATOS (RA) CESSÃO DE POSIÇÃO CONTRATUAL (RA)

109. A cessão de contrato (RA) ou cessão da posição contratual (RA) - Conceito. Figuras indispensáveis; o cedente, o cessionário, o cedido. Circulação do con­trato. Distinção da cessão de crédito ou de débito. Vantagem ......................

110. Natureza Teorias explicativas: atomistica e unitária. Construção atomística; fracionamento de transferências. Construção unitária; negócio único; trespasse..

111. Requisitos ­ Pressuposto do contrato bilateraL Requisito da inexecução. Exclusão dos contratos unilaterais. Possibilidade de cessão com execução em curso .......

112. Espécies ­ Cessão com liberação do cedente; cessão mediante endosso ......... 113. Formas Cessão própria e imprópria. Forma contratual. Cessão determinada

pela lei; sucessão de empresa ........................................................... ............... 114. Formação ­ Aquiescência do cedido. Aquiescência prévia, concomitante e pos­

terior ................................................................................................................

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179 115. Objeto ­ Contratos de duração e contratos de execução diferida. Exclusão dos

contratos instantâneos e intuitu personae. Cessão de locação ........................ 116. Efeitos ­ Entre cedente e cessionário. Entre cedente e cedido. Entre cessionário

179

e cedido. Substituição do cedente pelo cessionário. Liberação do cedente, extinção de garantias. Entrada do cessionário na relação contratual. ...... ...... .................

117. Casos Cessão de promessa de venda; adesão prévia; endosso. Cessão de com­pra e venda; cessão do vendedor e do comprador. Cessão de locação, em que se distingue do empréstimo e da sublocação. Alienação da coisa locada .............

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Capitulo 13

CONTRATOS ILÍCITOS

118. Contratos ilícitos ­ A liberdade de contratar e seus limites. Ordem pública, bons costumes e normas imperativas. Contratos contrários aos bons costumes e a normas imperativas ...... ...................................................................................

119. C/assificação dos contratos ilícitos Classificação de acordo com a qualidade de transgressão; contrato proibido, contrato imoral, contrato ilegal; noção de cada espécie. Interesse da distinção; a sanção. Contrato fraudulento; noção..

120. Contrato ilegal- Violação de leis coativas. Nulidade do contrato ilegal. O pro­cesso de superposição. Conseqüências da estipulação do contrato ilegal. Con­trato que tem causa ilícita. Exemplificação de contratos ilegais ....................

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121. Contrato proibido - Ordem pública; noção. Violação de princípios gerais. Confusão entre contrato proibido e contrato ilegal. Nulidade do contrato proibido ............. 185

122. Contrato imoral- Noção. Os bons costumes. Causa turpis. Imoralidade no con­teúdo, nos motivos e nos fins. Enumeração de contratos imorais. Sanção. O ar­bítrio judicial....... ........... ......... .................................................... .................... 185

123. Contratos usurários Usura, noção. Natureza de contrato usurário. Usura em sentido estrito e lato. Usura pecuniária e usura material. O art. 138 do Cód. Civil alemão. Requisitos configurativos da usura lato sensu. Sanção; nulidade, superposição. A usura no Direito pátrio ..................... .................................... 187

124. Contrato fraudulento ­ Característica. Elementos subjetivo e objetivo; a inten­ção de fraudar. Sanção; a anulação. Utilização de contratos fraudulentos. Con­trato fraudulento e contrato ilegal............ .......................................... ............. 188

125. Contrato sob condição ilícita ­ Noção. Sanção; nulidade. Condição não escrita. Validade do contrato e nulidade da condição ................................................... 189

Capítulo 14

EFEITOS DO CONTRATO

126. Princípios gerais - Força vinculante do contrato. Irretratabilidade e intangibilidade do contrato. Princípio da relatividade dos efeitos; relatividade às pessoas e ao objeto .............................................................................................................. 191

127. Princípio da irretratabilidade ­ Impossibilidade de extinção dos efeitos por vontade unilateral. Distrato. Extinção pela vontade de uma das partes ..... ..... 192

128. Princípio da intangibilidade - Impossibilidade de modificação do conteúdo por vontade unilateral. Alteração bilateral. Casos excepcionais de alteração unilate­ral. Alteração decorrente de adesão abdicativa. Alteração por aditamento jus resistentiae e jus variandi, cláusulas secundárias ............................................ 193

129. Princípio da relatividade quanto às pessoas - Interpretação do princípio. Os sucessores a título universal. Influência do contrato sobre os credores quirografários. Terceiros. Extensão dos efeitos a terceiros; contrato em pre­juízo de terceiro; contrato a cargo de terceiro; contrato que incide situação de terceiro .......................... ........................................................ ....... .............. 194

130. Estipulação em favor de terceiro ­ Considerações gerais. Natureza contratual. Figuras indispensáveis: o estipulante, o promitente e o beneficiário. Mecanis­mo. A atribuição patrimonial gratuita. Aceitação a terceiro. Contrato para pes­soa a designar ....... .......... .............. .................. ............ ..................... .......... ...... 196

131. (RA) Contrato com pessoa a designar (RA) .................................................. 198

132. Princípio da relatividade quanto ao objeto Efeitos obrigacionais e reais do contrato. Relatividade dos efeitos quanto ao objeto das obrigações; garantia da evicção e dos vícios redibitórios ................ ...................................................... 200

Contratos 609

Capítulo 15

RESOLUÇÃO (RA) E REVISÃO (RA) DOS CONTRATOS

133. Generalidades ­ Sistematização da matéria. Significado de extinção. A execu­ção, nonnal. Causas anteriores, contemporâneas e supervenientes de extinção. Anulação. Dissolução. Resolução, resilição e rescisão .................................... 202

134. Distinções preliminares - Extinção do contrato e extinção das obrigações. Extinção e suspensão. Suspensão total e parcial; execução incompleta. Causas de suspensão ................................................................................................... 203

135. Resolução -Inexecução; inexecução culposa; a obrigação de indenizar. Pacto comissório expresso. Cláusula resolutiva tácita. Inexecução involuntária. Difi­culdade de execução. Redibição ....................................................................... 204

136. Cláusula resolutiva tácita Fundamento; causa; consentimento condicional; causa, fim; interdependência das obrigações. Origem. Exercício da faculdade de resolução; sistemas: o francês e o alemão. Resolução por sentença judicial e re­solução de pleno direito. Vantagens dos sistemas. Filiação do direito pátrio ao sistema francês ....... ...... ..... ..... ...... ....... ........... .... ..... ...... ..... ..... ...... ..... ...... ....... 206

137. Pacto comissório expresso Fundamento. Efeito principal. Fonna da resolu­ção. Posição do Direito pátrio ................. ........................................................ 208

138. Efeitos da resolução por inexecução voluntária - Efeitos entre as partes; extinção ex tunc. Os contratos de trato sucessivo. Efeitos em relação a terceiros; direitos adquiridos medio temporis. Pagamento de perdas e danos. Cláusula penal. Ter­mo essencial . ..... ...... ..... ....... ... ...... ..... ...... .... ...... .................. ......... ....... ............ 209

139. Resolução por inexecução involuntária Causa; a impossibilidade de cumpri­mento; impossibilidade objetiva; total ou parcial; definitiva: Impossibilidade de dificuldade...... .................................... .... ........... ..... ................................ ......... 211

140. Efeitos da resolução por inexecução involuntária - Resolução de pleno direito. Efeito retroativo. Teoria dos riscos. Enriquecimento sem causa ..................... 211

141. Resolução (RA) e revisão (RA) por onerosidade excessiva - Onerosidade excessiva; dificuldade de execução. Cláusula rebus sic stantibus. Teoria da imprevisão. Sentido da expressão onerosidade excessiva. Causa: acontecimen­tos extraordinários e imprevisíveis. Intervenção judicial na economia do con­trato. Resolução ............................................. ................ ................................. 214

142. Resolução. anulação e nulidade relativa - Semelhança quanto ao modo de exer­cício e aos efeitos. Distinção. Causas de anulação; anterioridade ou contemporaneidade. Resolução; extinção de contrato válido .......................... 219

Capítulo 16

RESILIÇÃO E RESCISÃO DOS CONTRATOS

143. Conceito - Significado da palavra resilição. Noção de resilição. Distrato. Resilição unilateral......................... .......... ............ ................................. ..... ..... .......... ...... 221

144. Distrato ­ Fundamento. Rompimento bilateral do vínculo. Resilição convencio­naI. Distrato e extinção por execução; diferença. Fonna do distrato; a regra da igualdade de fonna. Distrato sem declaração expressa de vontade ....... ...... ..... 222

610 Orlando Gomes

145. Resilição unilateral- Noção. Fundamento do poder de resílir; a vontade presu­mida das partes. Contratos que pressupõem o fator confiança. Faculdade de arrependimento. Exercício do poder de resilir. Revogação, renúncia, resgate. Natureza do direito de resilir ........................................................................... 223

146. Resilição unilateral dos contratos por tempo indeterminado - Função do direito de resilir. Modo de exercício; a declaração de vontade; natureza. Denúncia. Avi­so previo. Denúncia com e sem justa causa; indenização pela ruptura injusta. Efeitos da denúncia; quando começam a se produzir ........... ........................... 224

147. Jus poenitendi - Estipulação da faculdade de arrependimento. Multa penitenciaI. Exercício do jus poenitendi. Multa penitenciai e cláusula penal; distinção ..... 225

148. Revogação. renúncia e resgate Noção de revogação. Revogação e denúncia; natureza da revogação. Contratos a que se aplica; mandato, doação. Renúncia; noção. Resgate; campo de aplicação; enfiteuse, constituição de renda ............ 225

149. Efeitos da resilição - Efeitos ex nunc. Efeitos nos contratos por tempo indeterminado e por tempo determinado ........... ............................................. 227

ISO. Rescisão Significado do termo. A lesão. Rescisão, nulidade e anulabilidade. Sentença rescisória. Contrato celebrado em estado de perigo. Requisitos para se efetuar a rescisão ............................................................................................. 227

151. Cessação ­ Morte de um dos contratantes; contrato intuitu personae. Eficácia ex nunc. Incapacidade superveniente; impossibilidade ................................... 228

Capítulo 17

INVALIDADE E INEFICÁCIA DOS CONTRATOS

152. Invalidade e ineficácia ­ Conceito de invalidade. Distinção entre invalidade e ineficácia. Falta de pressuposto ou de requisito. Ineficácia stricto sensu ....... 230

153. Inexistência, nulidade e anulabilidade Imperfeição dos negócios jurídicos. Inexistência. Nulidade; conceito. Nulidades textuais e virtuais. Nulidade total e parcial. Caracteres da nulidade. Anulabilidade; conceito; caracteres ............... 231

154. Distinção entre contratos nulos e anu/áveis- Distinção conceitual; intensidade da sanção. Critérios distintivos; imperatividade da norma; importância social do preceito violado. Distinção pelas conseqüências; produção de efeitos. Legitimação para provocar a sanção. Convalescença do contrato ................... 232

155. Legitimação - Argüição da nulidade por qualquer interessado. Qualificação dos interessados. Nulidade relativa e anulabilidade. Convalescença de contrato nulo. Legitimação para propor a ação de anulação ................................................... 233

156. Convalescença ­ Confirmação, convalidação, prescrição. Confirmação; conceito; natureza; efeitos. Convalidação; conceito; negócios complexos. Prescrição ......... 234

157. Conversão do contrato nulo Conversão em contrato válido de outra espécie. Conceito de conversão; o contrato sucedâneo. Conversão substancial e formal. Quando se verifica a conversão imprópria ou formal. Conversão e contrato com

Contratos 611

vontade alternativa. Nomen juris inadequado. Requisitos da conversão própria; teoria da vontade hipotética ............................................................................

158. Ineficácia em sentido restrito - Ineficácia transitória e pennanente; distinção. Inefi­cácia absoluta e relativa; contrato simulado; inoponibilidade. Ineficácia total e par­cial. Ineficácia originária e superveniente. Ação para declaração da ineficácia .......

235

236

Capítulo 18

INTERPRETAÇÃO DOS CONTRATOS

159. Conceito e jUnção ­ Que é interpretar. Análise juridica do contrato. Função do intérprete. A interpretação para os preceptivistas. O espírito do contrato. In­terpretação restritiva e extensiva ....................................................................

160. Interpretação da lei e interpretação do contrato ­ Em que consiste a interpreta­ção da lei. Interpretação do contrato. Teoria unitária da interpretação. Interpre­tação segundo a concepção preceptiva do contrato. Teoria dualista, critérios diferentes ..................................................... ,...................................................

161. Tipos de interpretação Interpretação subjetiva e objetiva. Noção e distinção. Regras. Disposições legais para a interpretação subjetiva e para a interpretação objetiva. Caráter subsidiário da interpretação objetiva. Interpretação comple­mentar .............................................................................................................

238

242

243

162. Interpretação subjetiva ­ A regra de investigação da vontade real. A intenção comum; o intento prático; a causa do contrato. Vontade comum. Detenninação dos efeitos jurídicos do contrato. .. ..................................................................

163. Interpretação objetiva - Princípios dominantes: o princípio da boa-fé, o princípio da conservação do contrato, o princípio da extrema ratio. O princípio da boa-fé no Direito alemão, italiano e português. Conteúdo do princípio. Conservação do contrato; interpretação integrativa. Extrema ratio; quando se aplica.................

164. Usos interpretativos Função hennenêutica dos usos sociais. Noção de usos interpretativos. Distinção das nonnas consuetudinárias, dos usos nonnativos e dos usos contratuais .......... ............................... ........... ....................................

244

245

248

PARTE II

CONTRATOS EM ESPÉCIE

Capítulo 19

DOAÇÃO

165. Generalidades Naturezajurídica. Conceito. Partes. Caracterização do con­trato................................................................................................................. 253

166. Natureza ­ A doação como ato unilateral. Localização desse ato jurídico. Natu­reza contratual da doação. Observações de Savigny. Efeitos reais ou puramente obrigacionais do contrato; controvérsia........................................................... 254

612 Orlando Gomes

167. Elementos característicos Elementos: subjetivo e objetivo. Doação inter vi­vos e mortis causa; legado. Enriquecimento e empobrecimento. Animus donandi; liberalidade ...................................................................................................... 255

168. Pressupostos e requisitos Capacidade para doar. Legitimidade; quem não pode fazer doação. Aceitação da doação; nascituro, os incapazes. Objeto; doação inoficiosa; redução. Doação de coisa alheia, de coisa futura, de posse. Forma ... 256

169. Espécies ­ Doação pura, condicional, modal, remuneratória, mista, com cláusu­la da reversão. Doação conjuntiva. Doação em forma de subvenção periódica 258

170. Conteúdo Obrigação fundamental do doador. Direitos do donatário. Doação modal; inexecução do encargo; conseqüências ........ ... ....... ...... .......... .... ........... 261

171. Invalidade ­ Causas de nulidade. Anulação por vício do consentimento. Doação com causa ilícita. Doações nulas. Doação ineficaz. Doação em fraude a credores 262

172. Revogação Ingratidão; conceito; casos. Ação de revogação. Natureza do di­reito de revogar. Perdão e renúncia. Revogação e direitos de terceiros. Doações que não se revogam por ingratidão .... ................ ....................... ...................... 262

Capítulo 20

COMPRA E VENDA

173. Generalidades Importância. DefllÚção. Fim. Efeitos. Partes. Objeto; cessão ... 265 174. Caracterização - Bilateralidade, dependência recíproca das obrigações.

Consensualidade. Onerosidade. Contrato comutativo; negócio mixtum cum donafione. Venda aleatória. Contrato de execução única; divisão da prestação no tempo. Quando é contrato solene ................................................................... 266

175. Distinções ­ Distinção entre a compra e venda e a locação, casos em que se toma dificil. Distinção entre a compra e venda e a empreitada mista. Distinção entre a compra e venda e a doação moda!. Compra e venda e dação em pagamento ..... 267

176. Eficácia do contrato Compra e venda e transferência do domínio. Distinção entre titulus adquirendi e modus adquirendi. Compra e venda no Direito Roma­no; vinculação ad tradendum. Efeito real da compra e venda; Grotius. Compra e venda no antigo Direito francês, a cláusula dessaisine-saisine; tradição ficta, tradição civil. Concepção francesa; critica. Efeitos obrigacionais da compra e venda; o Direito pátrio ................................................................. ................... 268

177. Capacidade e legitimação Capacidade do vendedor e do comprador. Legitimação. Partes ilegítimas; pessoas que não podem vender e pessoas que não podem comprar ........................................................................................ 271

178. Elementos essenciais - Res, pretium et consensus. Acordo sobre a coisa e o pre­ço; perfeição do contrato. Forma do consentimento ....................................... 272

179. A coisa - Coisas que podem ser vendidas. Bens incorpóreos; cessão de herança. Coisas futuras, venda aleatória. Venda de coisa alheia. Coisas que não podem ser vendidas ............ ................................................... ..... ............. .................... 273

180. O Preço ­ Que é. Em que deve consistir. Preço verum e preço fictício; preço simulado, preço irrisório; preço justo. Preço certum; preço determinado e determinável. Determinação do preço. Prefixado por terceiro. Pagamento em títulos .............................................................................................................. 274

Contratos 613

181. Vendas aleatórias ­ Coisas futuras e existentes. Emptio spei e emptio rei speratae; efeitos que produzem. Critérios distintivos. Diferença quanto aos efeitos .... 277

182. Obrigações do vendedor e do comprador ­ Obrigações do vendedor; a entrega da coisa. Quando, onde e a quem deve ser feita a entrega da coisa. Despesas com a entrega. Obrigação de garantia. Obrigação do comprador; o pagamento do pre­ço. Despesas da escritura. Obrigação de receber a coisa ................................. 279

183. Riscos ­ A questão; em que consiste. As regras res perit debitori e res perit do­mino. Riscos a cargo do vendedor e do comprador. Principios vigentes. Caráter supletivo da lei. A questão no Direito pátrio ........................... .......... ............. 280

184. Modalidades especiais de venda ­ Vendas imobiliárias; venda ad corpus e ven­da admensuram; caracterização e distinção. Venda de parte ideal de condomí­nio. Vendas mobiliárias; venda à vista de amostras. ........................................ 282

185. Contrato estimatório, contrato de fornecimento e contratos de bolsa Contra­tos assimilados ao de compra e venda. Contrato estimatório; dação em paga­mento. Contrato de fornecimento; noção e traços diferenciais. Conteúdo. Modalidades. Resolução ........ .................................................... ..................... 284

Capítulo 21

PROMESSA E COMPROMISSO DE VENDA

186. Promessa de venda e contrato preliminar ­ Definição. Contextura. Indepen­dência do contrato ............. ......................... ................................ ..................... 287

187. Promessa unilateral e opção Promessa unilateral de venda. Promessa e perempção. Opção, características. Opção de compra ................................... 287

188. Contrato preliminar de compra e venda ­ Contrato preliminar e compromisso de venda. Arras penitenciais; arrependimento ................................................. 290

189. Compromisso de venda ­ Nova configuração. A reiteração do consentimento. Promessa irrevogável e quitada Promessa e venda condicional. Definição da nova figura ............................................................................................................... 291

190. Natureza Teorias explicativas. Direito real sui generis. Conseqüências da realidade .......................................................................................................... 294

191. Capacidade das partes e forma - Capacidade plena e poder de disposição. Outorga do cônjuge. Limitações. Escritura pública e escrito particular .......... 297

192. Execução ­ Escritura definitiva. Sentença constitutiva de adjudicação compul­sória. Processos................................................................ ............................... 298

193. Regime legal- Leis e decretos. Configuração legal......................................... 300 194. Compromisso de venda de imóveis não loteados ­ Regime .......................... 303 195. Extinção do compromisso Modos. Execução voluntária. Execução coativa.

Resolução .............................. ................................................. ........................ 304

Capítulo 22

PACTOS ADJETOS À COMPRA E VENDA

196. Cláusulas especiais ­ Pactos adjctos. Retrovenda. Venda a contento. Preempção. Pacto de melhor comprador. Pacto comissório. Venda com reserva de domínio... 305

Orlando Gomes

197. Retrovenda ­ Conceito. Sinonímia. Natureza; direito contratual de resolução; pactum de contrahendo; oferta. Propriedade resolúvel. Exercício do direito de resgate; prazo extintivo. Objeto da retrovenda. Riscos. Reivindicação da coisa. Retrato legal .................................................................................................... 305

198. Venda a contento (RA) e venda sujeita à prova (RA) Conceito. Sinonímias. Natureza; venda sob condição suspensiva ou sob condição resolutiva. Venda a contento e venda sob prova. Exercício do direito; prazo. Condição meramente potestativa ...................................................................................................... 309

199. Preempção ­ Conceito. Sinonímia. Direito intransmissível. Mecanismo da preempção. Situações. Exercício do direito; prazo extintivo. Objeto. Preempção convencional e legal; retrocessão ........................................................ '" ... ... .... 311

200. Pacto de melhor comprador ­ Conceito. Sinonímia. Natureza juridica; venda sob condição suspensiva ou sob condição resolutiva. Objeto. Exercício do direi­to; prazo; caráter do direito. Propriedade resolúvel........................................ 314

201. Pacto comissório ­ Conceito. Condição resolutiva tácita. Resolução do contra­to. Pedido alternativo. Exercício do direito ................................... .................. 315

202. Venda com reserva de domínio Conceito. Venda a crédito; prestações. Natu­reza jurídica; assimilação à promessa de venda, ao comodato, ao depósito e à locação; venda condicional; contrato misto; teoria do termo. Objeto. Mecanis­mo. Pagamento das prestações; mora; ação do vendedor. Direitos do compra­dor. Forma; publicidade. Riscos. Venda com reserva de domínio e promessa de venda; distinção....... ... .......... .......... ....................... ... ................. .............. ... ..... 316

203. Modalidades particulares de venda - Venda contra documento. Venda à/orfoU. Reporte. Venda a prestação. Venda por correspondência. Venda a domicílio. 320

Capítulo 23

TROCA OU PERMUTA

204. Generalidades Noção. Troca e compra e venda; distinção .......................... 325

205. Qualificação ­ Dúvidas quanto à qualificação de certos contratos. Critérios de qualificação; objetivo e subjetivo. Contrato atípico ........................................ 325

206. Caracterização - Contrato bilateral, oneroso e comutatívo. Consensual idade da troca; controvérsias. Efeitos obrigacionais do contrato. Forma; troca de imó­veis; contrato solene ........................................................................................ 326

207. Objeto ­ Bens que podem ser objeto de troca. Desigualdade de valores. Troca de bem por fato; desfiguração ............................................................ ............. ..... 326

208. Disposições comuns à troca e à compra e venda - Aplicação das regras da com­pra e venda. Garantias; evicção e vícios redibitórios. Riscos. Proibições. Regu­lamentação específica da troca ........................................................................ 327

209. Disposições próprias da troca Despesas de escritura. Pagamento dos impos­tos. Troca entre ascendente e descendente; valores iguais .............................. 327

--------------------Contratos 615 -------~-----------------------

Capitulo 24

LOCAÇÃO

210. Generalidades ­ A locação no Direito Romano; locatio conductio, locatio rei. A política de proteção ao locatário. Tratamento legislativo. A nova lei do inquilinato, principais inovações. Extinção da denúncia vazia ........................................... 329

211. Conceito e caracteres ­ Definição do contrato. Partes. Caracteres. O sinalagma. A consensualidade. A onerosidade. Contrato de duração ................................ 332

212. Natureza ­ Alienação do imóvel locado, oponibilidade do direito do locatário, cláusula de vigência. Natureza pessoal desse direito. Rejeição da tese de que a locação é direito real. A cláusula de vigência .. ......... ........ ...... ......... ........ .......... 333

213. Objeto Coisas que não podem ser locadas. Locação de coisas que não perten­cem ao locador. Locação de direitos. Locação de móveis e imóveis. O aluguel 335

214. Modalidades (RA) e campo de aplicação do Código Civil (RA) - Locação de imó­veis, prédios urbanos e rústicos; distinção. Arrendamento rural. Prédios residenciais. Prédios locados para fins comerciais ou industriais. Regime legal....................... 336

215. Obrigações do locador e do locatário ­ Obrigações do locador, entrega da coisa e sua conservação. A obrigação de garantia; turbações materiais e jurídi­cas. Obrigações do locatário; o pagamento do aluguel, obrigação querable. Cláusula de correção monetária. Impostos e taxas. Bom uso da coisa. Acessões e benfeitorias ..... ....... ................................................................................ ...... 338

216. Sanções Resolução do contrato. Execução compulsória. Suspensão do paga­mento do aluguel. Despejo do locatário .................... ................................ ...... 342

217. Duração ­ Contrato essencialmente temporário. Locação por tempo determi­nado; prorrogação compulsória; resilição ante fempus. Recondução tácita. Lo­cação por tempo indeterminado. Direito de retomada .................................... 342

218. Riscos Perecimento da coisa; destruição total ou parcial. Incêndio do prédio, responsabilidade do locatário .......................................................................... 344

219. Cessação ­ Particularidades da cessação das locações residenciais. Resolução do contrato, a denúncia, a rescisão, a retomada. Sentença de despejo. Distrato. Expiração do prazo contratual. Perecimento da coisa. Desapropriação .......... 344

220. Locação para fins comerciais ou industriais Tutela do fundo de comércio. Direito à renovação do contrato. Exercício da ação renovatória .... .................. 346

221. Cessão e sublocação ­ Distinção entre cessão e sublocação. Consentimento do locador. Sublocação, conteúdo. Sublocação total e parcial. Vínculo entre o su­blocatário e o locador. Responsabilidade ......................................................... 347

222. Despejo ­ A ação de despejo, eficácia executiva. Desocupação do imóvel. Legitimação ativa e passiva. Procedimento judicial. Direito de retenção do locatá­rio. Despejo por falta de pagamento; purgação da mora. Recurso do vencido ... 349

Capítulo 25

CONTRATOS DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS

223. Sistematização ­ Contratos de atividade. Contrato de trabalho. Contratos de aprendizagem, emprego privado, serviço doméstico. Contrato de simples pres­

616 Orlando Gomes

tação de serviço: contrato de prestação de serviços stricto sensu; contrato de 23 trabalho eventual; contrato de trabalho desinteressado; contrato de trabalho doméstico; contrato de trabalho ruraL Pressupostos da sistematização. Loca­ção de serviços e contrato de trabalho. Contrato de trabalho e empreitada; con­ 23 ceito de obra. Locação de serviços e mandato. Contratos de prestação de serviços stricto sensu ..................................................................................... . 351 23

224. Contrato de prestação de serviços stricto sensu Conceito. Traços caracte­rísticos; independência técnica. Remuneração do trabalho; honorários. Regu­lamentação pelo direito comum ..................................................................... . 354

225. Contrato de trabalho eventual Caracterização do trabalho avulso; critérios. Trabalho eventual; falta de continuidade. Modalidade do contrato de trabalho eventual .......................................................................................................... . 358

226. Contrato de trabalho desinteressado - Prestação gratuita de serviços. Ausên­ 23 cia de salário. Caracterização de trabalho desinteressado propriamente dito.

23Contratos obrigatórios; o trabalho penitenciário. Trabalho prestado familiaritatis causa. Serviço prestado em caráter amistoso ........................ .. 359

227. Contrato de trabalho doméstico Caracterização do trabalho doméstico; cri­24térios. Regulamentação pelo direito comum ................................................ .. 360

228. Formas especiais de trabalho - Trabalho em grupo. Relação mediata de traba­24lho. Cessão de trabalhos. Contrato de trabalho transitório ......................... .. 360

Capítulo 26 24

EMPREITADA

229. Generalidades - Locatio operisfaciendi; Autonomia do contrato de empreita­ 24 da. Conceito. Significado do vocábulo obra. Contrato impessoal ou contrato intuitu personae. Partes: empreiteiro e dono da obra .................................... .. 362 24

230. Distinções - Loca/io operarum e locatio operis faciendi; critérios distintivos: modo de remuneração; profissionalidade de uma das partes; fim do contrato. O resultado da atividade; individualização da prestação. Trabalho autônomo e 24 subordinado. Distinção entre empreitada e fornecimento ........................... .. 363

231. Caracteres 8i1ateralidade. Onerosidade. Consensualidade. Forma. Contrato de execução única ou com prestações periódicas ......................................... .. 365

232. Espécies - Empreitada de lavor e empreitada mista. Importância da distinção; riscos. Natureza jurídica da empreitada mista; teorias ................................. . 366

233. Conteúdo - Obrigações do empreiteiro. Execução da obra; perfeição. Entrega 24no prazo estipulado; mora. Execução pessoal. Obrigação do dono da obra. Re­cebimento da obra. Pagamento da remuneração; total e parcelado; verificações parciais. Empreitada de construção; cláusula de reajustamento .................. .. 366

24 234. Responsabilidade das partes - Responsabilidade do empreiteiro perante o dono

da obra e terceiros. Inutilização dos materiais. Solidez e segurança da obra. 24 Danos causados a terceiros pela execução da obra. Responsabilidade do dono da obra; prejuízos advindos da desistência. Remuneração do empreiteiro em caso de perecimento da coisa ....................................................................... .. 368 24

Contratos 617

235. Riscos ­ Distinções preliminares. Empreitada mista; res perit creditori. Mora do dono da obra; repartição dos prejuízos. Empreitada de lavor; res perit do­mino. Verificações parciais .............................................................................

236. Extinção ­ Execução. Distrato. Inexecução culposa. Força maior. Desistência do dono da obra. Morte do empreiteiro .........................................................

237. Subempreitada - Quando se verifica. Espécies, total e parcial. Natureza. Marchandage; conseqüências .........................................................................

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Capítulo 27

TRANSPORTE

238. Generalidades ­ Importância econômica e social. Contrato de adesão. União com outros contratos ...................................................................................... 373

239. Formação do contrato ­ Partes. Transportador, expedidor, consignatário, pas­sageiro. Remuneração do transportador, frete. Conhecimento e bilhete. O trans­porte corno objeto de serviço público. Transporte cumulativo ......................

240. Natureza ­ Contrato bilateral, simplesmente consensual, oneroso. O transpor­te não é contrato real. Transporte gratuito. Contrato-tipo .............................

241. Transporte de coisas - Recebimento da mercadoria e emissão do conhecimento. Obrigação do transportador. Itinerário. Prazo de entrega. Pagamento do frete. Seguro. Ação de consignatário contra o transportador. Stoppage in transitu...

242. Responsabilidade do transportador ­ Perda ou avaria da mercadoria transpor­tada. Perda decorrente de força maior. Prazo da reclamação. Cláusula de não indenizar. Limitação da responsabilidade........................................................

243. Conhecimento - Enunciações obrigatórias. Título representativo da mercado­ria. Transferência por endosso ........................................................................

244. Transporte de pessoas ­ O bilhete de passagem. Transporte individual e coleti­vo. Transporte marítimo, aéreo, ferroviário e rodoviário. Obrigação de contra­tar. Direito do passageiro. Horário da viagem .................................................

245. Obrigação de segurança ­ Responsabilidade do condutor. Presunção de culpa. Responsabilidade objetiva ...............................................................................

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Capítulo 28

EMPRÉSTIMO

246. Generalidades ­ Conceito. Espécies: comodato e mútuo. Empréstimo de uso e de consumo. Distinção entre comodato e mútuo. Partes nos contratos de em­préstimos ........................................................................................................

247. Comodato - Conceito. Requisitos: gratuidade, não-fungibilidade; não­consumibilidade; temporariedade. Comodato e locação. Comodato e doação.

248. Caracteres - Unilateralidade; controvérsias; contrato bilateral imperfeito. Gratuidade. Consensualidade e realidade. Prevalência da tese da realidade. Pactum de commodando ..............................................................................................

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386 249. Objeto ­ Uso de bens móveis ou imóveis. Comodato de coisa alheia ............. 386

----618 Orlando Gomes

250. Conteúdo ­ Obrigações do comodatário. Conservação de coisa alheia. Uso limi­tado. Restituição. Direito ao reembolso de despesas necessárias. Conversão em locação; pagamento de aluguel. Obrigações que eventualmente nascem para o comodante ....................................................................................................... 387

251. Riscos - Aplicação da regra res perU creditori. Exceção à regra .......... ............ 388

252. Extinção - Expiração do prazo, estipulação de termo; prazo convencional. Resilição ante tempus. Prazo presumido ....................................................... 388

253. Mútuo ­ Conceito. Traço característico. Requisitos; gratuidade, fungibilidade da coisa, temporariedade. Mútuo feneratício. Transferência do domínio da coisa.

Mútuo a menor ........................... .................. .............. .................................... 389 254. Caracteres - Unilateralidade. Gratuidade; possibilidade de ser oneroso; estipu­

lação de juros. Contrato real. Promessa de mútuo .......... ................................ 390 255. Objeto ­ Consumo de coisas fungíveis. Mútuo de dinheiro. Entrega de mercado­

rias para que sejam vendidas; contractus mohatrae. Restrição do mútuo aos bens móveis. Poder de disposição do mutuante. Pagamento do empréstimo.......... 391

256. Conteúdo ­ Obrigações do mutuário. Restituição. Pagamento dos juros. Amor­tização da dívida. Garantia de restituição ........................................................ 392

257. Riscos ­ Aplicação da regra res perU debitori ................................................. 392 258. Extinção - Expiração do prazo. Prazo convencional e presumido. Prazo

indeterminado. Resolução do contrato ............................................... ............. 392 259. Usura. (RA) Taxa de juros no mútuo oneroso (RA) Proibição. Limitação da

taxa. Anatocismo. Juros contratuais e legais. Juros retributivos e moratórios. Possibilidade de estipulação dos juros moratórios com taxa superior à legal.. 393

260. Títulos de crédito ­ Letra de câmbio. Nota promissória. Função. Característi­cas. Obrigação cartular. Títulos causais e abstratos ........................................ 394

Capítulo 29

CONTRATOS BANCÁRIOS

261. Contratos bancários Conceito. Direito especial ratione subjecti. Operações bancárias. Operações principais e acessórias. Operações típicas. Operações ativas e passivas. Operações em massa. Exercício da atividade bancária ...... 396

262. Depósito bancário ­ Conceito. Distinção do mútuo. Abertura de conta. Depó­

sitos à vista e a prazo. Prova, a caderneta. Partes do contrato. Contas conjun­tas. Movimentação do depósito. Juros. Natureza do contrato ..................... 398

263. Abertura de crédito ­ Conceito. Obrigação assumida pelo banco. Decomposi­ção do contrato. Disponibilidade do crédito. Abertura simples e em conta cor­

rente. Abertura a descoberto e garantia. Aval. Utilização do crédito. Extinção do contrato. Natureza ........................................................... ............ .............. 400

264. Desconto Conceito. Títulos descontáveis; letra de câmbio, promissória, du­plicata. Importância do contrato. Caracteres. Desconto e cessão de crédito; o endosso. Natureza .......................................................................................... 404

265. Contrato de conta corrente - Conceito. Elemento característico; compensabilidade; concessão recíproca de crédito. As remessas. Natureza normativa do contrato. Fechamento da conta. Extinção do contrato.. ............ .................... ............... ..... 406

-Contratos 619

266. Crédito confirmado - Conceito. A ordem irrevogável de pagamento. Natureza do contrato. Função do banco ......................................................................... 408

267. Outros contratos, Financiamento, Aceite bancário - Mútuo pignoratício e hi­potecário. Desconto garantido por warrant. Adiantamentos. Contratos de fi­nanciamento, conceito. Operações de financiamento. Aceite bancário; conceito; mecanismo. Utilidade do aceite...... ........ ........ ........ ...... ........ .......... ..... ...... ...... 409

268. Contratos de custódia ou guarda de valores - Custódia de títulos de valor. Depósito. Locação de cofre. Depósito conjugado a mandato. Direito e obriga­ções do banco. Aluguel de cofre; noção. Natureza do contrato. Formação. Obri­gações do banco...... ........ .............. ................................ .................... ...... ......... 411

Capítulo 30

DEPÓSITO

269. Generalidades - Conceito. Partes. Requisitos configurativos. Realidade do con­trato. Objeto. Temporariedade ................................. , ..................................... . 413

270. Caracteres - Contrato unilateral; quando é bilateral imperfeito. Gratuidade. Onerosidade; contrato bilateraL Contrato reaL Contrato intuitu personae .. '" 414

271. Objeto - Coisas móveis. Coisas fungíveis; depósito irregular. Depósito de coi­sas imóveis; contrato de guarda ......................... , ........................................... .. 414

272. Espécies - Depósito voluntário e obrigatório. Subdivisão do depósito obrigató­rio em depósito legal e depósito necessário. Depósito regular e irregular; o de­pósito bancário. Depósito gratuito e salariado. Depósito civil e mercantil. O depósito de coisa litigiosa ou seqüestro ......................................................... . 415

273. Conteúdo - Obrigações do depositário. A custódia. Obrigação de restituir a coi­sa. Obrigações do depositante; pagamento de despesas. Obrigações no depósi­to salariado ..................................................................................................... . 416

274. Direitos especiais do depositário - Direito de retenção. Direito de compensa­ção. Direito de requerer o depósito judicial da coisa ..................................... .. 418

275. Riscos - Aplicação da regra res perit creditori. Ônus da prova. Substituição da coisa destruída; cômodo de representação .................................................... .. 419

276. Depósito irregular - Depósito irregular e mútuo; distinção; o fim econômico. Teoria do negócio especiaL Depósito irregular e depósito coletivo ............ .. 419

277. Extinção - Expiração do prazo. Resilição ante tempus. Cessação promovida pelo depositário. Perecimento da coisa. Morte do depositário ................... .. 420

278. Prisão do depositário - Prisão civil. Caráter da sanção. Fim da prisão; prazo máximo. Ressarcimento dos prejuízos .......................................................... .. 421

279. Seqüestro - Conceito. Fim. Seqüestro judicial; seqüestro resultante de acordo. Diferença entre seqüestro e depósito. Objeto do seqüestro. Aplicação das re­gras do depósito ............................................................................................ .. 422

280. Depósitos especiais - Depósito de bagagens. Depósito de automóveis. Trapiches. Armazéns gerais ............................................................................................ .. 422

620 Orlando Gomes

Capítulo 31

MANDATO

281. Generalidades - Representação; conceito. Representação legal e voluntária. O contrato de mandato. Fontes da representação. Distinção entre mandato e representação. Relação interna e externa. Poder de representação; ato unilate­ral. Procuração. Distinção entre mandato e procuração ................................ .

282. Conceito e caracteres Conceito. Traço característico; gratuidade, represen­tação; natureza dos atos que incumbem ao mandatário. Contrato unilateral; quando é bilateral. Contrato gratuito; quando é oneroso. Contrato simples­mente consensual. Contrato fiduciário; intuitu personae .............................. .

283. Sujeitos e objetos - Partes: mandante e mandatário. Capacidade das partes. Objeto. Atos que não podem ser praticados por mandatário. Mandatum mea gratia. Mandatum tua tantum gratia. Mandatum tua et mea grafia. Mandatum aliena gratia ................................................................................................... .

284. Espécies - Crítérios de classificação. Relação entre as partes: mandato gratui­to e oneroso. Modo de declaração da vontade: mandato expresso e tácito. Forma: mandato escrito e verbal. Conteúdo: mandato civil e mercantil. Fim: mandato judicial e extrajudicial ..................................................................................... .

285. Conteúdo - Obrigações do mandatário. Diligência no desempenho do encargo. Exercício pessoal do encargo; substabelecimento; admissão de auxiliares. Ins­truções do mandante; diferença dos poderes. Informações ao mandante. Pres­tação de contas. Obrigações em relação ao terceiro. Obrigações do mandante. Mandato oneroso. Obrigações decorrentes da atuação do mandatário ..........

286. Extinção Revogação. Renúncia. Morte ou interdição. Terminação do prazo. Conclusão do negócio ..................................................................................... .

287. A procuração - Autorização representativa. Instrumento da outorga de pode­res; a procuração. Quem pode dar autorização. Procuração no sentido formal: verbal, escrita; instrumento público e particular. Procuração apud acta. Caução de ratio. Procuração singular ou coletiva. Subdivisão da procuração coletiva: cOf\Íunta, solidária e fracionária., ou substitutiva. Poder de representação. Natu­reza. Negócio autônomo ................................................................................ ..

288. Substabelecimento - Conceito. Quando pode ser feito; permissão, omissão e proibição. Responsabilidade do procurador. Forma do substabelecimento. Es­pécie: total e parcial. Substabelecimento com e sem reserva de poderes ........

289. Procuração em causa própria e procuração irrevogável- Conceito. A cláusula in rem suam. Negócio translativo. Irrevogabilidade. Conseqüências da revoga­ção. A obrigação de ressarcimento .................................................................. .

Capítulo 32

COMISSÃO

290. Conceito e distinções Definições. Partes. Comissário e representante comer­cial. Comissário e corretor. Representação. Comissão e mandato ...................

291. Representação imperfeita - Mecanismo da representação indireta. Distinção da representação direta. A comissão, representação imperfeita .... .......................

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Contratos

292. Disciplina legal do contrato - Usos. Regras relativas à dilação do pagamento e à revogação. Excesso no exercício da atividade ................................................ 440

293. Objeto - Atividade do comissário. Caracterização do contrato pelo objeto. Exer­cício profissional da atividade ......................................................................... 442

294. Direitos e obrigações do comissário - Obrigação de concluir o negócio. Instru­ções do comitente. Reembolso das despesas. Remuneração do comissário. Co­municação do comitente .................................................................................. 442

295. Responsabilidade do comissário - Prejuízos a que dá causa. Falta de prestação de contas. Insolvência do terceiro ................................................................... 444

296. Contrato do comissário consigo mesmo - Possibilidade do autocontrato. Exi­gência para a validade ...................................................................................... 445

297. Direitos e obrigações do comitente - Obrigação de cumprir o contrato concluí­do pelo comissário e consignatário. Ação do comprador. Ação do comitente contra o comprador. Pagamento da comissão ...... ............... ................... ........ 446

298. Comissão dei credere Definição. Natureza. Objetivo do pacto. Necessidade de declaração expressa. Obrigação de garantia do comissário ........................ 447

Capítulo 33

CONTRATO DE AGENCIA OU REPRESENTAÇÃO COMERCIAL

299. Elementos configurativos·- Conceito. Elementos: habitualidade de serviço; de­limitação de zona. Direito de exclusividade. Independência de ação. Distinção do mandato, do contrato de trabalho e da mediação ..................................... . 449

300. Figuras características - Agente depositário. Agente propagandista. Agente 453cinematográfico. Agente esportivo. Agente de seguros ................................. .

30 I. Qualificação profissional do agente - Qualificação objetiva. Agente distribui­dor. Agentes especiais .................................................................................... . 454

302. Agentes. viajantes e pracistas Distinção. Atividade dos viajantes. Pracistas ... .. 455 303. Cláusula de exclusividade - Em que consiste. Exclusividade unilateral e reci­

proca .............................................................................................................. . 457 304. Obrigações e direitos do agente - Cumprimento das instruções. Transmissão

de infonnações. Mínimo de produção. Direito ao atendimento dos pedidos. Direito à remuneração .................................................................................... . 457

305. Direito à retribuição - Comissão do agente. Remuneração fixa e variável. Quan­do é devida a comissão. Falta de estipulação. Modo de percepção ............ .. 459

306. Resilição do contrato - Resilição unilateral. Denúncia. Aviso prévio e paga­mento da indenização. Resilição praticada pelo agente ............................... .. 460

Capítulo 34

CONTRATO DE DISTRIBUIÇÃO

307. Agenciamento e distribuição - O distribuidor ou concessionário. A atividade. Fonna de contrato. Diferença da representação comercial- Concessão comer­cial; objeto do contrato. Fonna escrita ........................................................... 463

622 Orlando Gomes

308. Caracterização Contrato sinalagmático, comutativo, oneroso, simples­mente consensual, formal. Contrato de adesão. Contrato por prazo indeterminado ............................................................................................... . 465

309. Conteúdo. Obrigações do concedente - A obrigação nuclear. Cláusula de quo­465ta. Cláusula de exclusividade ........................................................................ .. 32

310. Obrigações do concessionário - A organização do serviço. A distribuição. Ins­talações. Estoques. Garantia ......................................................................... . 467

311. Extinção - Distrato. F orça maior. Advento do termo final. Resolução; eficácia da sentença. Rescisão: pelo concessionário, pelo concedente ..................... .. 469 32,

Capítulo 35 32

CORRETAGEM OU MEDIAÇÃO

312. Generalidades - Atividade do corretor. Mediação. Atividade exercida ocasio­ 32 nalmente. Independência de ação. Oficio de corretor .................................... .. 471

313. Natureza do contrato Contrato unilateral. Onerosidade; presunção. Forma 32 livre ................................................................................................................ . 472

314. Direitos do corretor - Díreito à remuneração; comissão. Quando é devida. Quem deve. Despesas ............................................................................................. .. 473

315. Obrigações e responsabilidades do corretor Obrigações de agir diligente­mente; de prestar informações verdadeiras. Obrigações eventuais. Responsa­bilidade por omissão. Execução do negócio .................................................. . 475

316. Extinção do contrato - Conclusão do negócio. Morte de qualquer das partes. 32 Corretagem por prazo determinado. Revogação ............................................ . 475

3 I 7. Formas particulares de mediação - Exercício da profissão; regulamento. Cor­retores de fundos públicos. Corretores de imóveis ....................................... .. 476

32

Capítulo 36 33 SOCIEDADE

318. Natureza Sentido técnico da palavra contrato. Negócios plurilaterais; inte­resses paralelos e interesses contrapostos. Natureza contratual da sociedade; 33 Osti ................................................................................................................ . 478

33319. Distinções preliminares - Sociedade e associação; distinção. Sociedade e co­munhão; comunhão convencional; a affectio societatis, traço distintivo da so­ciedade ........................................................................................................... . 479

320. Conceito e caracteres - Conceito. Contrato bilateral; obrigações recíprocas. Contrato simplesmente consensual. Contrato oneroso. Inexistência de contraprestação propriamente dita ............................................................... . 481

321. Elementos, pressupostos e requisitos - Pressupostos. Fim comum; coopera­ção; affectio societatis. Fim patrimonial. Elemento psicológico; conceituação; participação nos lucros e perdas. Capacidade e legitimação. Sociedade entre marido e mulher. Objeto e causa. Forma. Personalização. Prova ................. . 482

Contratos 623

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471

Forma

472 Quem

473

475

475

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inte­

478 dade e co­tivodaso­

479 ecíprocas. tência de

481 ; coopera­ceituação; iade entre

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322. Espécies - Classificação quanto ao fim: sociedades civis e mercantis. Sociedades universais e particulares. Subdivisão das sociedades universais. Sociedades re­gulares e irregulares ou sociedades de fato. Tipos de sociedade comercial. Socieda­des universais. Fim para que se constituem as sociedades particulares .............

323. Direitos e obrigações dos sócios ­ Obrigações dos sócios: quanto à cooperação; quanto à formação e administração do capital social. A entrada. Dever de coopera­ção. Direitos dos sócios; participação nos lucros; administração da sociedade; trans­

ferência da cota. Direitos e obrigações da sociedade para com terceiros . ... ........ 324. Administração da sociedade ­ Administração pelos sócios ou por estranhos.

Gerência estatutária e gerência ordinária. Destituição. Exercício da administra­ção: disjuntivo e conjuntivo. Pluralidade de gerentes. Órgão da sociedade '"

325. Dissolução e liquidação ­ Dissolução: consecução do fim; consenso dos sóci­os; vencimento do prazo; extinção do capital; morte do sócio; vontade de um dos sócios. Liquidação, em que consiste. Partilha .........................................

326. Associação ­ Conceito. Em que se distingue da sociedade. Sistemas de forma­ção. Associados. O estatuto; direito social condicionado. Dissolução ............

327. Sociedades (RA) empresárias (RA) - Sociedade em nome coletivo e em comandita. Sociedades limitadas. Sociedades anônimas; a nova lei; inovações. Sociedades abertas e fechadas. Direitos dos acionistas. Administração. Extinção.. ..........................

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Capítulo 37

EDIÇÃO E REPRESENTAÇÃO DRAMÁTICA

328. Generalidades Contratos típicos. Modalidades; reprodução e elaboração de obra. Natureza mercantil da edição-reprodução. Cessão de direitos autorais. Exibição cênica. Radiofonização. Televisão. Representação dramática .........

329. Caracteres - Bilateralidade. Consensualidade. Onerosidade; cessão gratuita de direitos autorais ................................. ............... .............. ...........................

493

494 330. Conteúdo Obrigações do autor e do editor. Principal obrigação do autor; en­

trega da obra. Obrigações do editor. Reprodução e divulgação da obra. Aceita­ção de emendas. Pagamento de honorários. Prestação de contas. Proibições. Direitos do editor ...........................................................................................

331. Extinção ­ Morte do autor antes de concluir a obra. Destruição da obra. Esgo­tamento de edição ........................................................... ...................... ...........

332. Representação dramática Importância. Radiofonização. Gravação. Cine­ma. Televisão. Legislação especial. Regras gerais. Representação dramática e edição ...........................................................................................................

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Capítulo 38

CONSTITUIÇÃO DE RENDA

333. Generalidades ­ Conceito. Histórico; renda perpétua; censo reservativo e consignativo. Abolição dos censos. Constituição de renda .............................

334. Caracteres e traços distintivos ­ Contrato bilateral; quando é unilateral. Con­trato oneroso; quando é gratuito. Contrato real. Contrato aleatório. Forma.

499

620 Orlando Gomes ------------------------~

Capítulo 3\ 29:

MANDATO 29:

281. Generalidades Representação; conceito. Representação legal e voluntária. O contrato de mandato. Fontes da representação. Distinção entre mandato e representação. Relação interna e externa. Poder de representação; ato unilate­ral. Procuração. Distinção entre mandato e procuração ................................ .

282. Conceito e caracteres Conceito. Traço característico; gratuidade, represen­tação; natureza dos atos que incumbem ao mandatário. Contrato unílateral; quando é bilateral. Contrato gratuito; quando é oneroso. Contrato simples­mente consensual. Contrato fiduciário; intuitu personae ............................. ..

283. Sujeitos e objetos Partes: mandante e mandatário. Capacidade das partes. Objeto. Atos que não podem ser praticados por mandatário. Mandatum mea gratia. Mandatum tua tantum gratia. Alandatum tua et mea gratia. Mandatum aliena gratia ...................... , .. ,.. , ... , ...... "., ................ , .. , ...... , .. ,... ,.. ,... , .............. ..

284. Critérios de classificação. Relação entre as partes: mandato gratui­to e oneroso. Modo de declaração da vontade: mandato expresso e tácito. Forma: mandato escrito e verbal. Conteúdo: mandato civil e mercantil. Fim: mandato

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judicial e extrajudicial .................................................................................... .. 285. Conteúdo ­ Obrigações do mandatário. Diligência no desempenho do encargo.

Exercício pessoal do encargo; substabelecimento; admissão de auxiliares. Ins­truções do mandante; diferença dos poderes. Informações ao mandante. Pres­tação de contas. Obrigações em relação ao terceiro. Obrigações do mandante. Mandato oneroso. Obrigações decorrentes da atuação do mandatário ..........

286. Extinção Revogação. Renúncia. Morte ou interdição. Terminação do prazo. Conclusão do negócio .................................................................. , .................. .

287. A procuração Autorização representativa. Instrumento da outorga de pode­res; a procuração. Quem pode dar autorização. Procuração no sentido formal: verbal, escrita; instrumento público e particular. Procuração apud acta. Caução de ratio. Procuração singular ou coletiva. Subdivisão da procuração coletiva: conjunta, solidária e fracionária, ou substitutiva. Poder de representação. Natu­reza. Negócio autônomo ................................................................................. .

288. Substabelecimento Conceito. Quando pode ser feito; permissão, omissão e proibição. Responsabilidade do procurador. Forma do substabelecimento. Es­pécie: total e parcial. Substabelecimento com e sem reserva de poderes ........

289. Procuração em causa própria e procuração irrevogável- Conceito. A cláusula in rem suam. Negócio translativo. Irrevogabilidade. Conseqüências da revoga­ção. A obrigação de ressarcimento ................................................................. ..

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Capítulo 32

COMISSÃO

290. Conceito e distinções ­ Definições. Partes. Comissário e representante comer­ciaI. Comissário e corretor. Representação. Comissão e mandato .................. .

291. Representação imperfeita - Mecanismo da representação indireta. Distinção da representação direta. A comissão, representação imperfeita ......................... ..

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Contratos --~._-----~~~-~--~---~._------~

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292. Disciplina legal do contrato - Usos. Regras relativas à dilação do pagamento e à revogação. Excesso no exercício da atividade ................................................

293. Objeto - Atividade do comissário. Caracterização do contrato pelo objeto. Exer­cício profissional da atividade .........................................................................

294. Direitos e obrigações do comissário - Obrigação de concluir o negócio. Instru­ções do comitente. Reembolso das despesas. Remuneração do comissário. Co­municação do comitente ..................................................................................

295. Responsabilidade do comissário ­ Prejuízos a que dá causa. Falta de prestação de contas. Insolvência do terceiro ....... ............................................................

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444 296. Contrato do comissário consigo mesmo Possibilidade do autocontrato. Exi­

gência para a validade ...................................................................................... 297. Direitos e obrigações do comitente- Obrigação de cumprir o contrato concluí­

do pelo comissário e consignatário. Ação do comprador. Ação do comitente contra o comprador. Pagamento da comissão .... ............. ...............................

298. Comissão dei credere - Definição. Natureza. Objetivo do pacto. Necessidade de declaração expressa. Obrigação de garantia do comissário ........................

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Capítulo 33

CONTRATO DE AGÊNCIA OU REPRESENTAÇÃO COMERCIAL

299. Elementos conjigurativos - Conceito. Elementos: habitualidade de serviço; de­limitação de zona. Direito de exclusividade. Independência de ação. Distinção do mandato, do contrato de trabalho e da mediação .................................... ..

300. Figuras características ­ Agente depositário. Agente propagandista. Agente cinematográfico. Agente esportivo. Agente de seguros ................................ ..

30 I. Qualificação projissional do agente - Qualificação objetiva. Agente distribui­dor. Agentes especiais ................................................................................... ..

302. Agentes, viajantes e pracistas- Distinção. Atividade dos viajantes. Pracistas .... . 303. Cláusula de exclusividade - Em que consiste. Exclusividade unilateral e recí­

proca .............................................................................................................. . 304. Obrigações e direitos do agente ­ Cumprimento das instruções. Transmissão

de informações. Mínimo de produção. Direito ao atendimento dos pedidos. Direito à remuneração .................................................................................... .

305. Direito à retribuição ­ Comissão do agente. Remuneração fixa e variável. Quan­do é devida a comissão. Falta de estipulação. Modo de percepção ............ ..

306. Resilição do contrato Resilição unilateral. Denúncia. Aviso prévio e paga­mento da indenização. Resilição praticada pelo agente ................................ .

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Capítulo 34

CONTRATO DE DISTRIBUIÇÃO

307. Agenciamento e distribuição ­ O distribuidor ou concessionário. A atividade. Forma de contrato. Diferença da representação comercial- Concessão comer­cial; objeto do contrato. Forma escrita........................................................... 463

622 Orlando Gomes

308. Caracterização Contrato sinalagmático, comutativo, oneroso, simples­mente consensual, formal. Contrato de adesão. Contrato por prazo indeterminado .................................... ............................................................ 465

309. Conteúdo. Obrigações do concedente ­ A obrigação nuclear. Cláusula de quo­ta. Cláusula de exclusividade .......................................................................... 465

310. Obrigações do concessionário ­ A organização do serviço. A distribuição. Ins­talações. Estoques. Garantia .......................................................................... 467

311. Extinção - Distrato. Força maior. Advento do termo final. Resolução; eficácia da sentença. Rescisão: pelo concessionário, pelo concedente ....................... 469

Capítulo 35

CORRETAGEM OU MEDIAÇÃO

312. Generalidades Atividade do corretor. Mediação. Atividade exercida ocasio­nalmente. Independência de ação. Oficio de corretor ...................................... 471

313. Natureza do contrato Contrato unilateral. Onerosidade; presunção. Forma livre ................................................................................................................. 472

314. Direitos do corretor - Direito à remuneração; comissão. Quando é devida. Quem deve. Despesas ............................................................................................... 473

315. Obrigações e responsabilidades do corretor Obrigações de agir diligente­mente; de prestar informações verdadeiras. Obrigações eventuais. Responsa­bilidade por omissão. Execução do negócio ................................................... 475

316. Extinção do contrato ­ Conclusão do negócio. Morte de qualquer das partes. Corretagem por prazo determinado. Revogação ............................................. 475

317. Formas particulares de mediação Exercício da profissão; regulamento. Cor­retores de fundos públicos. Corretores de imóveis ......................................... 476

Capítulo 36

SOCIEDADE

318. Natureza ­ Sentido técnico da palavra contrato. Negócios plurilaterais; inte­resses paralelos e interesses contrapostos. Natureza contratual da sociedade; Osti ................................................................................................................. 478

319. Distinções preliminares ­ Sociedade e associação; distinção. Sociedade e co­munhão; comunhão convencional; a affectio societatis, traço distintivo da so­ciedade .. ...................................... .......................................... .............. ............ 479

320. Conceito e caracteres ­ Conceito. Contrato bilateral; obrigações recíprocas. Contrato simplesmente consensual. Contrato oneroso. Inexistência de contraprestação propriamente dita ......................................................... ....... 481

321. Elementos, pressupostos e requisitos ­ Pressupostos. Fim comum; coopera­ção; affectio socíetatis. Fim patrimonial. Elemento psicológico; conceituação; participação nos lucros e perdas. Capacidade e legitimação. Sociedade entre marido e mulher. Objeto e causa. Forma. Personalização. Prova .................. 482

Contratos 623

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I; coopera-Iceituação; dade entre

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322. Espécies ­ Classificação quanto ao fim: sociedades civis e mercantis. Sociedades universais e particulares. Subdivisão das sociedades universais. Sociedades re­gulares e irregulares ou sociedades de fato. Tipos de sociedade comercial. Socieda­des universais. Fim para que se constituem as sociedades particulares .............

323. Direitos e obrigações dos sócios Obrigações dos sócios: quanto à cooperação; quanto à tormação e administração do capital social. A entrada. Dever de coopera­ção. Direitos dos sócios; participação nos lucros; administração da sociedade; trans­ferência da cota. Direitos e obrigações da sociedade para com terceiros ............

324. Administração da sociedade ­ Administração pelos sócios ou por estranhos. Gerência estatutária e gerência ordinária. Destituição. Exercício da administra­ção: disjuntivo e conjuntivo. Pluralidade de gerentes. Órgão da sociedade ...

325. Dissolução e liquidação ­ Dissolução: consecução do fim; consenso dos sóci­os; vencimento do prazo; extinção do capital; morte do sócio; vontade de um dos sócios. Liquidação, em que consiste. Partilha .... .....................................

326. Associação Conceito. Em que se distingue da sociedade. Sistemas de forma­ção. Associados. O estatuto; direito social condicionado. Dissolução ............

327. Sociedades (RA) empresárias (RA) - Sociedade em nome coletivo e em comandita. Sociedades limitadas. Sociedades anônimas; a nova lei; inovações. Sociedades abertas e fechadas. Direitos dos acionistas. Administração. Extinção ............................

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Capítulo 37

EDIÇÃO E REPRESENTAÇÃO DRAMÁTICA

328. Generalidades Contratos típicos. Modalidades; reprodução e elaboração de obra. Natureza mercantil da edição-reprodução. Cessão de direitos autorais. Exibição cênica. Radiofonização. Televisão. Representação dramática ........ .

329. Caracteres Bilateralidade. Consensualidade. Onerosidade; cessão gratuita de direitos autorais ....................................................................................... ..

330. Conteúdo ­ Obrigações do autor e do editor. Principal obrigação do autor; en­trega da obra. Obrigações do editor. Reprodução e divulgação da obra. Aceita­ção de emendas. Pagamento de honorários. Prestação de contas. Proibições. Direitos do editor .......................................................................................... .

331. Extinção ­ Morte do autor antes de concluir a obra. Destruição da obra. Esgo­tamento de edição ............................................................................................

332. Representação dramática ­ Importância. Radiofonização. Gravação. Cine­ma. Televisão. Legislação especial. Regras gerais. Representação dramática e edição ....................................................................... ....................................

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Capítulo 38

CONSTITUIÇÃO DE RENDA

333. Generalidades Conceito. Histórico; renda perpétua; censo reservativo e consignativo. Abolição dos censos. Constituição de renda .............................

334. Caracteres e traços distintivos ­ Contrato bilateral; quando é unilateral. Con­trato oneroso; quando é gratuito. Contrato real. Contrato aleatório. Forma.

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624 Or/ando Gomes

Temporariedade e faculdade de remissão. Proibição de renda perpétua. Renda vitalícia. Resgate; em que consiste. Outros traços distintivos ........................ 500

335. Partes Rendeiro ou censuário. Beneficiário. Credor da renda; constituinte; terceiro. Pluralidade de beneficiários .............................................................. 501

336. Modos de constituição ­ Constituição por ato entre vivos e por disposição de última vontade; contrato e testamento. Sub-rogação. Renda imposta por sen­tença judicial ................ .............. .......... ........................ .............. ..................... 501

337. Conteúdo Obrigação principal do rendeiro; pagamento da renda. Direito de resgate. Direitos de beneficiário ....................... .............................................. 502

338. Extinção Modos: vencimento do prazo; morte; resgate. Destruição do imó­vel. Confusão .................................................................................................. 502

Capítulo 39

SEGURO

339. Localização - Contrato mercantil; organização comercial dos seguros. Seguro civil; seguros mútuos ...................................................................................... 504

340. Generalidades Conceito. Partes; segurador e segurado. Risco; conceito; si­nistro. Instrumento do contrato; apólice. Indenização. Prêmio. Contrato bila­teral e consensual. Contrato aleatório. Contrato de adesão; contrato-tipo ... 504

341. Espécies de seguro ­ Seguros de ramos elementares e seguros de vida. Seguros marítimos, terrestres, aeronáuticos. Seguros de acidentes pessoais e de res­ponsabilidade. Seguros sociais. Diferença entre seguro de dano e de pessoas. Seguro a prêmio fixo ou variável. Seguro mútuo; sociedade que os faz ......... 506

342. Apólice ­ Contrato formal. A apólice; que deve conter. Apólices simples e flu­tuantes. Apólices nominativas, à ordem, ao portador. Transferência. Conflito de apólices. Co-seguro e seguro cumulativo .................................................. 508

343. Seguro de danos ­ Objeto. Caracterização. Especialidades. Seguro contra aci­dentes. Seguro coletivo. Seguro de responsabilidade; seguro de fidelidade fun­cional............................................................................................................... 510

344. Seguro de (RA) pessoa (RA), conceito e particularidades Generalidades. Causa; a tutela do interesse do segurado. Particularidades. Em que se distingue do seguro de danos. Inexistência de dano e ressarcir. Seguro ilimitado. Resti­tuição de prêmio. Exame médico........... ................. ................................. ....... 511

345. Partes ­ Segurado e segurador. A figura do beneficiário. Quem pode ser segu­rador, sociedades anônimas e mútuas. Segurados; a própria pessoa e terceiro. Estipulante e segurado .................. .................. ..................... ..... ............. ......... 514

346. Pressupostos e requisitos Legitimados a estipular contrato de seguro; em­presas seguradoras. Objeto de contrato. Risco segurável. Forma do contrato. Causa. Consentimento .................... ....... ................................. ......... ......... ...... 515

347. J::Strutura eformação do contrato Sua classificação. Estrutura sinalagmática. Contrato aleatório. Contrato simplesmente consensual. Contrato formal. Con­trato de adesão. Formação. Proposta. O questionário. Exame médico. Nota de cobertura. Pagamento do prêmio .................................................................... 516

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~ática.

t1.Con­~otade

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348. Conteúdo ­ Principal obrigação do segurador. Obrigação de suportar o risco. Obri­gação de pagar o valor do seguro. Obrigação do segurado; o pagamento do prêmio. Descrição pré-contratual do risco. Cláusula de incontestabilidade .................. .. 520

349. Apólice de seguro de vida ­ Apólices impressas. Cláusulas necessárias e fa­cultativas. Condições gerais e especiais. Apólices nominativas e à ordem. Emissão da apólice ....................................................................................... .. 521

350. Designação de beneficiário - Designação. Omissão; indicação legal. Substitui­ção do beneficiário. Designação posterior. Pessoas impedidas de recolher o be­neficio ............................................................................................................. . 522

351. Tiposfundamentais ­ Seguro de vida stricto sensu e de sobrevivência. Seguro por toda vida e por tempo determinado. Seguro misto. Seguro coletivo; seguro de grupo. Formas de Pagamento - Pagamento do capital fixo. Pagamento de renda .............................................................................................................. .. 523

352. Extinção do contrato ­ A morte do segurado. Implemento da condição. Decur­

so de tempo. Inexecução contratual. Resgate. Redução ............................... .. 524

353. Contrato de capitalização Conceito. Natureza. Sociedades de capitalização. Títulos. Causa do contrato ............................................................................ . 525

Capítulo 40

JOGO E APOSTA

354. Generalidades Contratos de sorte. Jogo e aposta; distinção. Natureza aleató­ria dos dois contratos. Fim da regulamentação legal........................................ 526

355. Distinção entre jogo e aposta ­ Distinção no Direito Romano. Critérios moder­nos de distinção: a) participação; b) motivo. Insegurança dos critérios ........ .. 527

356. Distinção entre as várias espécies de jogos Distinção entre jogo proibido, jogo tolerado e jogo autorizado. Interesse prático da classificação. Jogos de azar. Jogos autorizados: loteria, turfe, rifa .............................................................. . 528

357. Jogos proibidos ­ Objeto ilícito do contrato. Efeito: obrigação natural. Dívida de jogo; enriquecimento sem causa; a regra in paris causa urpiudinis. Nulidade do contrato .................. .................................................................................... 529

358. Jogos tolerados e jogos autorizados ­ Dívida de jogo; quando é exigível. Obri­gação natural; debitum e obligatio; soluti retentio. Impossibilidades referentes à dívida de jogo. Efeitos do contrato. Natureza da dívida. Contrato de loteria. Contrato de rifa, em que se distingue da loteria; particularidade. Corrida de ca­valos ................................................................................................................ 530

359. Mútuo para jogo ­ Influência do motivo. Nulidade do empréstimo para jogo. Quando é válido .............................................................................................. 533

360. Contratos diferenciais Conceito. Natureza. Fim. Modalidades; a venda a termo............................................................................................................... 533

361. Competições esportivas ­ Fim. Regulamentação especial. Apostas permitidas

e proibidas. Remuneração dos jogadores ....................................................... 534 362. Sorteio ­ Fins do sorteio. Quando não é jogo. Utilização do sorteio............ 535

626 Orlando Gomes

Capítulo 41

FIANÇA

363. Generalidades Garantias: reais e pessoais. Obrigação principal e obrigação fidejussória. Contrato de fiança; conceito. Partes: fiador e credor do afiançado. Subordinação da obrigação fidejussória àprincipal. Solidariedade ..................

364. Caracteres Unilateralidade do contrato; controvérsia. Gratuidade. Contrato acessório; conseqüências. Contrato intuitu personae ..... .......... ......................

365. Pressupostos e requisitos - Capacidade para afiançar. Legitimação. Objeto do contrato. Subfiança; abonador. Retrofiança. Fiança verbal e escrita. União me­ramente externa de contratos. Pré-contrato de fiança ....................................

366. Efeitos Relações entre o credor e o fiador e relações entre o afiançado e o fiador. Beneficios do fiador: de origem e de divisão. Beneficio de ordem; em que consiste, natureza; quando deve ser alegado. Renúncia ao beneficio de ordem; expressa e tácita. Co-fiança. Beneficio de divisão. O beneficio de subrogação. Pretensões do fiador que paga. Duração da fiança .....................

367. Extinção - Extinção por via de conseqüência e por via principal. Revogação. Em que casos o fiador se desobriga........ ...................................... ..... .............

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Capítulo 42

TRANSAÇÃO

368. Generalidades ­ Natureza; modo de extinção das obrigações; contrato. Função constitutiva da transação. Localização ............................................................

369. Conceito e caracteres ­ Conceito. Elementos configurativos. Incerteza de uma relação jurídica. Concessões mútuas. Contrato bilateral, comutativo, formal. Forma escrita ....................................................... ....................................... ....

370. Pressupostos e requisitos ­ Capacidade de obrigar-se e poder de disposição. Legitimação. Objeto; res dubia. Direitos insuscetíveis de transação preventi­va e terminativa; forma; termo nos autos ......... ..............................................

371. Espécies Transação preventiva; fim. Transação terminativa; pressuposto e finalidade. Formas de reali7..ação; termo nos autos; escritura pública. Instru­mento particular. Natureza da transação judicial...........................................

372. Efeitos - Extinção de direitos. Transação e coisa julgada. Relatividade dos efei­tos. Declaração ou reconhecimento de direito ............ ................. ............. .......

373. Invalidade ­ Nulidade e anulabilidade. Transação relativa a contrato ilícito, a título nulo. Transação violada por erro; incidência do erro; erro nos motivos. Erro de direito. Indivisibilidade de transação .................................................

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Capítulo 43

CONTRATO DE INCORPORAÇÃO IMOBILIÁRIA

374. Generalidades Definição. Partes. O incorporador; quem pode ser. Contrato em série ........................................ ................................. ....... ................ ... ........ 549

I Contratos 627

375. Estrutura _. Fração ideal do terreno; aquisição. Construção de ediflcio. Condo­mínio a ser constituído ................................................................................... 551

376. Objeto - As prestações características. Objeto da prestação do incorporador, as unidades autônomas de um ediflcio; casa térrea ........................................ 552

377. Caracteres - Contrato sinalagmático. Consensual idade. Onerosidade. Forma. Contrato de execução diferida ........................................................................ 554

378. Natureza - Contrato de adesão. Contrato unitário. Contrato típico ............. 554 379. Formação - A proposta; inversão. Retratação. Momento da formação ....... 556 380. Obrigações legais A inscrição da incorporação. Custeio da construção. Dis­

criminações. A construção. O condomínio ..................................................... 558 381. Obrigações contratuais - Obrigações do incorporador. Transmissão da fração

ideal do terreno. Outorga de escritura definitiva. Entrega das unidades. Obri­gações da outra parte, pagamento do preço ................................................... 560

382. Sanções - Sanções penais. Responsabilidade do incorporador ..................... 562 383. Extinção Resolução. Atraso no pagamento das prestações. Força maior... 564

Capítulo 44

NOVAS FIGURAS CONTRATUAIS

384. Enunciação - As novas figuras. Nomenclatura. Consagração legal............... 566 385. Alienação fiduciária em garantia - Definição. Regime legal. Formação. Con­

teúdo. Pretensão restitutória. Execução da garantia. Busca e apreensão. Ação de depósito. Execução. Controvérsias ............................................................ 567

386. Leasing (arrendamento mercantil) - A operação. O contrato. Elementos ne­cessários à sua configuração. A faculdade de compra. Natureza jurídica, teori­as. Recondução a tipo nominado. Figura autônoma. Espécies: leasing financeiro, leasing operacional, lease-back. Conteúdo. Extinção .................. 571

387. Know-how - Definição. Modalidades. Distinções. Sujeitos. Objeto. Nature­zajurídica........................................................................................................ 577

388. Franchising - A operação. Sujeitos da relação. Distinção de outros contratos. F alta de regulamentação.... ....... ........ ......... .......... ........ .................. .................. 578

389. Engineering Fim do contrato. Obrigações e responsabilidades das partes. Natureza jurídica ........ .................................................................................... 579

390. Factoring Definição. Denominação. Partes. Contrato bancário. Factoring e seguro de crédito .............................................................................. ............... 580

391. Seguro de crédito - Definição. Natureza. Conteúdo ..................................... 581 392. Contratos na informática .................................................................. ............. 583 393. Contratos de viagem turística ........................................................................ 585 394. Cartões de crédito ....... ................ .............. .............. ........ ......... ...................... 587 395. Outros contratos ............................................................................................. 588

Bibliografia .... ..... ..................................... ................................................................ 593