tgp fundamentos e praticas judiciarias

EAD UNITINS - TEORIA GERAL DO PROCESSO - FUNDAMENTOS E TÉCNICAS JUDICIÁRIAS

1

Fund

ação

Universidade do Tocanti ns

Universidade do Tocantins - UNITINS

Teoria Geral do Processo


2


3

1ºPERÍODO

PALMAS-TO/ 2005

TEORIA GERAL DO PROCESSO

Angela Issa Haonat Rosa Maria Leite


4

LISTA DE ABREVIATURAS Art. - Artigo CC - Código Civil CDC - Código de Defesa do Consumidor CF - Constituição Federal CLT - Consolidação das Leis do Trabalho CP - Código Penal CPC - Código de Processo Civil CPP - Código de Processo Penal Des. - Desembargador JEC - Juizado Especial Cível LICC - Lei de Introdução do Código Civil MP - Ministério Público OAB - Ordem dos Advogados do Brasil STJ - superior Tribunal de Justiça STF - Supremo Tribunal Federal TRF - Tribunal Federal de Recursos TJ - Tribunal de Justiça


5

APRESENTAÇÃO

Pode se dizer que a Teoria Geral do Processo funciona como o instrumento responsável pelo vínculo entre os valores vigentes na sociedade e os valores dispostos na norma jurídica.

Então é desnecessário reafirmar sua importância para o estudo de

direito, seja em seu aspecto formal ou material. Por assim dizer, não basta conhecer o direito material, mas é preciso conhecer e saber como usá-lo. Assim, a Teoria Geral do Processo, da forma que será apresentada, abrangerá o estudo das disciplinas de direito processual, no âmbito civil e penal, que serão estudadas à luz da Constituição Federal.

Desse modo, a disciplina visa garantir um sustentáculo teórico a você,

que no caso específico do Curso, lida diariamente com os aspectos práticos do processo, ampliando seu conhecimento e aparelhando-o para o melhor desempenho de suas funções no seu dia a dia.


6

PLANO DE ENSINO

CURSO: Fundamentos e Práticas Judiciárias DISCIPLINA: Teoria Geral do Processo PROFESSORES: Ângela Issa Haonat /Rosa Maria Leite ANO/SEMESTRE: 2005/2

TEORIA GERAL DO PROCESSO -TGP

I – JUSTIFICATIVA A disciplina Teoria Geral do Processo possibilita um vasto conhecimento em torno de temas diversos e atuais e, no estudo da evolução do direito, visto como forma de controle social, é possível delinear, de forma clara, tendências jurídico-político-ideológicas refletidas na legislação, na doutrina e na jurisprudência, propiciando assim um conhecimento profundo e real sobre a disciplina estudada, conhecendo um pouco mais de perto as teorias que deram origens a institutos como a ação e o processo dentre outros. II - EMENTA

O Estado-Juiz. Categorias jurisdicionais. Da norma processual. Da jurisdição e da competência. Do Poder Judiciário. Da organização judiciária do Estado do Tocantins. Do Ministério Público. Do Advogado. Da ação. Do processo. Do juiz. Das partes. Dos atos processuais. Do processo civil, do processo, dos procedimentos e das fases processuais. Do processo penal, do processo e dos procedimentos. III - OBJETIVO Desenvolver um estudo sistematizado em relação aos institutos e instrumentos de direito processual, que envolvem o objeto da Teoria Geral do Processo e ao mesmo tempo fomentar nos alunos a necessidade de despertar para uma consciência crítica acerca dos pontos controvertidos na disciplina. IV – CONTEÚDO - O homem e a solução dos conflitos em sociedade; - Formas de resolução de conflitos. Direito processual ou adjetivo e direito

substancial ou material; - Fundamentos constitucionais e os princípios norteadores do Direito

processual; - Da norma processual; -Da jurisdição; -Espécies de jurisdição; - Do Poder Judiciário; - Do Ministério Público. Do Advogado. Dos Auxiliares da Justiça;


7

-Da Organização Judiciária; - Da competência. V - METODOLOGIA Na primeira aula será feita a apresentação da equipe de professores e da disciplina. As aulas serão expositivas. Na medida do possível serão utilizados recursos como entrevistas, vídeo - tapes etc. VI - AVALIAÇÃO Provas objetivas que serão sempre antecedidas de revisão. VII - BIBLIOGRAFIA BÁSICA CINTRA, Antonio Carlos Araújo. DINAMARCO, Cândido Rangel. GRINOVER, Ada Pellegrini. Teoria Geral do Processo. 21 ed. São Paulo: Malheiros, 2005. ALVIM, José Eduardo Carreira. Teoria Geral do Processo. 10 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. SILVA, José Milton da. Teoria Geral do Processo. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003.


8

SUMÁRIO TEMA 01 - O homem e a solução dos conflitos em sociedade ...................07 TEMA 02 - Formas de resolução de conflitos. Direito processual ou adjetivo e direito substancial ou material............13 TEMA 03 - Fundamentos constitucionais e os princípios norteadores do Direito processual..............................................19 TEMA 04 - Da norma processual..................................................................25 TEMA 05 - Da jurisdição................................................................................32 TEMA 06 - Espécies de jurisdição ................................................................37 TEMA 07 - Do Poder Judiciário......... ...........................................................44 TEMA 08 - O Ministério Público e o Advogado. dos Auxiliares da Justiça..........................................................................................50 TEMA 09 - Da Organização Judiciária..........................................................62 TEMA 10 - Da Competência..........................................................................75


9

ubi societas ibi jus (onde está a sociedade, está o direito)

O HOMEM E A SOLUÇÃO DOS CONFLITOS EM SOCIEDADE

Objetivo: Apresentar um panorama sobre a evolução do homem e do direito, analisando conceitos básicos ao Direito Processual, como necessidade, bem, utilidade, interesse, conflito de interesse, pretensão, resistência e lide.

A solução dos conflitos entre os homens nem sempre se deu da

forma que conhecemos hoje, seja na via judicial ou extrajudicial. Antes de o Estado chamar para si a tarefa de dizer o Direito, o que assistíamos era a solução dos conflitos via vingança privada, ou seja, sempre os mais fortes vencendo os mais fracos.

Com o passar dos tempos, o Direito aparece como uma das

formas de controle social, com o fim de solucionar os conflitos de maneira mais justa. Surge então a importância de se definir os valores protegidos pelo Direito e também o que importa de forma específica para a nossa disciplina que são os procedimentos que devem ser observados na aplicação do Direito ao caso concreto.

1. O Homem e o Direito Desde a antiguidade, o homem vê no Direito uma forma de

instrumento de controle social. Embora, naquele tempo, o homem já sofresse igualmente a influência de outros instrumentos de controle social, como a moral e a religião. Daí a razão do brocardo jurídico: ubi societas ibi ius.

A relação entre a sociedade e o direito encontra-se fundada na

função de controle que o direito exerce na sociedade em função da sua força coativa. Assim, o direito representa a via de compatibilização entre as necessidades e os interesses que surgem em decorrência da vida em sociedade.

Desta forma, para compreender necessidades e interesses na

forma que interessam ao direito, são envolvidos na análise alguns conceitos básicos, a começar por necessidade, bem, utilidade, interesse, conflito de interesses, pretensão, resistência e lide.

TEMA 01


10

CARNELUTTIConsiderado

um dosmaioresjuristas

italiano doséculo XX,

nascido em1879 e

falecido em1965.

Professor daUniversidade

de Milão.

A palavra necessidade, segundo o dicionário Houaiss, pode ser entendida como:

As exigências mínimas para satisfazer condições materiais e

morais de vida. Ex.: as necessidades básicas de uma família de classe média. Ou ainda, carências naturais do organismo humano, como beber, comer, dormir etc.

José Eduardo Carreira Alvim (2005, p.2) explica que:

O homem experimenta necessidades as mais diversas, sob variados aspectos, e tende a proceder de forma a que sejam satisfeitas; que desapareça a carência ou se restabeleça o equilíbrio perdido. A necessidade decorre do fato de que o homem depende de certos elementos, não só para sobreviver, como para aperfeiçoar-se social, política e culturalmente, pelo que não seria errôneo dizer que o homem é um ser dependente.

O que nos remete a dedução, segundo Alvim (2005, p. 3) que as necessidades são satisfeitas mediante determinados elementos. Carnelutti apud Alvim (2005, p. 3) lecionava que bem é o ente capaz de satisfazer uma necessidade. Assim, para o direito, bem deve ser entendido de forma ampla, abrangendo tanto os bens materiais como os imateriais.

BENS MATERIAIS IMATERIAIS

Água Paz Alimento Liberdade Vestuário Honra

Transporte Amor

Visto o que são necessidades e bens, passa-se ao estudo do que é utilidade. Para Carnelutti, apud Alvim (2005, p. 3), utilidade é a capacidade ou a aptidão de uma coisa (bem) para satisfazer uma necessidade.

O autor, porém, faz uma ressalva no sentido de que nem sempre

que haja utilidade num bem, haverá também um interesse a ele compreendido.

Para ilustrar usamos o exemplo de Carnelutti apud Alvim (2005,

p. 3) para quem o pão sempre será um bem e sempre terá uma utilidade, mas não haverá interesse (no pão) para quem não tem fome ou não prevê que possa vir a tê-la.

Do significado de necessidade, bens e utilidade chega-se à

interesse que interessa propriamente ao Direito, quer pela importância, como pela discussão doutrinária sobre o tema.


11

Desta forma, a divergência doutrinária existente sobre o melhor significado para interesse, pode ser apontada segundo o entendimento de Carnelutti e de Ugo Rocco apud Alvim (2005, p. 4). Vamos conferir:

INTERESSE

CARNELUTTI UGO ROCCO O interesse é a posição favorável do homem em relação à satisfação de uma necessidade.

Juízo formulado por um sujeito acerca de uma necessidade, sobre a utilidade ou sobre o valor de um bem, enquanto meio para a satisfação dessa necessidade.

É a relação entre o ente (homem) que experimenta a necessidade e o ente (bem) apto a satisfazê-la.

Ato da inteligência, que é dado pela representação de um objeto (bem), pela representação de uma necessidade e pela representação da aptidão do objeto (bem) para satisfazer a própria necessidade.

Alvim (2005, p. 4) tece suas considerações no sentido de que o

interesse consiste numa relação, o que pode ser deduzido da própria palavra. Esclarece que interesse deriva de quod inter est (que está entre): aquele que está entre uma necessidade e um bem apto a satisfazê-la, está numa posição que se chama interesse.

Por outro lado, temos que considerar que nem sempre o homem

estará numa posição de interesse. Pode-se citar como exemplo o fato de que se o homem está com fome e possui o alimento à sua disposição, estará em uma posição de interesse, o que não ocorrerá na hipótese do homem que tem fome e não possui o alimento à sua disposição.

O interesse, no que toca à sua relação com o Direito, pode ser

classificado num primeiro momento como: a) Interesse imediato; b) Interesse mediato.

INTERESSE IMEDIATO MEDIATO

Quando a situação se presta diretamente a satisfação de uma necessidade.

Quando a situação apenas indiretamente presta-se à satisfação de uma necessidade, enquanto dela possa derivar uma outra situação (intermediária), que consegue a satisfação da necessidade

Ex. quem possui o alimento presta-se diretamente à satisfação da necessidade de alimentar-se.

Ex.: quem possui dinheiro para adquirir alimento, apenas indiretamente (mediatamente) se presta à satisfação da necessidade de alimentar-se.

Outra classificação importa ainda quando se fala em interesses. Alvim (2005, p. 5) menciona que o interesse se classifica em:

a) Interesse individual; e b) Interesse coletivo.


12

Art. 81 - A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e dasvítimas poderá ser exercida em juízo individualmente, ou a título coletivo.

Parágrafo único - A defesa coletiva será exercida quando se tratar de: I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste Código, ostransindividuais, de natureza indivisível, de que sejam titulares pessoasindeterminadas e ligadas por circunstâncias de fato;

Passemos, portanto, a análise desses interesses de acordo com o que leciona esse autor.

INTERESSE INDIVIDUAL COLETIVO

Caracteriza-se quando existe uma situação favorável à satisfação de uma necessidade pode determinar-se em relação a um só indivíduo, de forma isolada.

Caracteriza-se por uma situação favorável à satisfação de uma necessidade não pode determinar-se senão em relação a vários indivíduos.

Moacir Amaral dos Santos apud Alvim (2005, p. 5) afirma que “no

interesse individual, a razão está entre o bem e o homem, conforme suas necessidades; no interesse coletivo, a razão ainda está entre o bem e o homem, mas apreciadas as suas necessidades em relação a necessidades idênticas do grupo social.”

Por outro lado, não se pode deixar de considerar os interesses

difusos, assim definidos no art. 81 do Código de Defesa do Consumidor:

Assim, os interesses ou direitos difusos podem ser compreendidos

como os pertencentes a várias pessoas, que não podem ser individualizadas, ou seja, seus titulares são indeterminados, ligados apenas por circunstâncias de fato. Como exemplo de interesses difusos temos os danos ambientais, a publicidade abusiva etc.

Conflito de Interesses, Pretensão, Resistência e Lide.

Visto o significado de necessidade, bem, utilidade e interesse são

necessários tratar dos conceitos de conflito de interesses, pretensão, resistência e lide. Trataremos de cada um separadamente.

Alvim (2005, p. 6) ensina que existe conflito de interesses quando

”a situação favorável à satisfação de uma necessidade exclui, ou limita, a situação favorável à satisfação de outra necessidade.”

Sabe-se, porém, que as necessidades do homem aumentam de

forma ilimitada, enquanto que os bens tornam-se escassos frente a tantas necessidades a serem atendidas. Assim, é natural que surjam os conflitos de interesses quando o homem não pode satisfazer suas necessidades.

O conflito de necessidade que envolve dois interesses e uma só

pessoa pode ser chamado de conflito subjetivo. Ocorre quando o indivíduo


13

tem mais de uma necessidade e tem que se decidir por uma delas em específico.

Há também o que se pode chamar de conflito intersubjetivo, como

chamou Carnelutti apud Alvim (2005, p. 6) que é o conflito de interesse que envolve duas ou mais pessoas.

CONFLITOS

CONFLITO SUBJETIVO CONFLITO INTERSUBJETIVO • Conflito entre dois interesses de

um mesmo homem; • Em geral não ultrapassa da

pessoa do próprio sujeito nele envolvido.

• Conflito entre interesses de duas ou mais pessoas;

• Tem importância para o Estado pelo fato do perigo que representa de uma solução violenta, quando ambos interessados recorrem à força para valer o seu direito.

Os conflitos de interesses ocorrem, por assim dizer, quando

estiver caracterizada a disputa pelos bens considerados limitados, ou ainda, sobre o exercício de direitos sobre esses bens, exigindo-se assim, o controle e a regulação por parte do Estado, através do Poder Judiciário.

Devemos lembrar que os conflitos ocorrem em sede de interesses:

• Individuais; • Coletivos; e • Difusos.

Instalado o conflito de interesses entre as partes, chega-se ao que

a doutrina tradicional denominou de lide. Passamos então, ao conceito de lide. Carnelutti apud Alvim (2005, p. 10), ao tratar de lide, leciona que lide é o conflito de interesses, qualificado pela pretensão de um dos interessados e pela resistência do outro.

LIDE conflito de interesses, qualificado por uma pretensão resistida

(discutida) ou insatisfeita.

Ainda sob o que ensina Alvim (2005, 10/11), a lide compõe-se de um elemento material e um elemento formal. Como elemento material da lide temos o próprio conflito de interesses e como elemento formal temos a pretensão e a resistência, também chamada de oposição.

ELEMENTOS DA LIDE

ELEMENTO MATERIAL ELEMENTOS FORMAIS • Conflito de Interesse

• Pretensão • Resistência


14

Assim, a lide é o próprio conflito de interesses, que pode ser representada, de um lado, por uma pessoa que formula uma pretensão contra outra pessoa, que irá a esta opor uma resistência.

Contudo, não se pode deixar de ressaltar o conceito de lide, em

que Carnelutti construiu o seu sistema, como nos ensina Alvim (2005, p. 11) é bastante controvertido. Desse modo, dentre as críticas que se faz ao conceito de Carnelutti encontra-se a de que “todo processo pressupõe uma lide, mas nem toda lide desemboca, necessariamente, num processo; o conceito seria, assim, mais sociológico que jurídico.”

Atividades

Exercícios de fixação do conteúdo

1. Responda em breves linhas em que consiste os interesses mediatos e imediatos. 2. No seu ponto de vista o que caracteriza os interesses individuais, coletivos e difusos? 3. Quais os elementos formadores da lide? Como eles podem ser classificados?

BIBLIOGRAFIA BÁSICA

ALVIM, José Eduardo Carreira. Teoria Geral do Processo. 10 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. CINTRA, Antonio Carlos Araújo; DINAMARCO, Cândido Rangel; GRINOVER, Ada Pellegrini. Teoria Geral do Processo. 21 ed. São Paulo: Malheiros, 2005. SILVA, José Milton da. Teoria Geral do Processo. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003.

Leitura Complementar

CARNELUTTI, Fancesco. A arte do Direito. 4 ed. São Paulo: Bookseller. 2005.


15

FORMAS DE RESOLUÇÃO DE CONFLITOS. DIREITO PROCESSUAL OU ADJETIVO E DIREITO SUBSTANCIAL OU

MATERIAL

OBJETIVOS: Analisar as formas de resolução dos conflitos como a autotutela, a autocomposição e o processo. Traçar um paralelo entre o Direito Processual e o Direito Material.

Na primeira aula estudamos o significado de necessidade, bem,

utilidade, interesse, conflito de interesses, pretensão e lide. A compreensão destes conceitos é essencial para a analise das formas de resolução de conflitos que será nosso objeto de estudo desta aula.

Das formas de solução dos conflitos É importante ressaltar que num primeiro momento não existia a

figura do Estado a regular os conflitos existentes em sociedade. Pode-se considerar que nesse tempo imperava a vingança privada.

A vingança privada era caracterizada principalmente pelo uso da

força, em que o grupo dos mais fracos acabava dizimado pelo grupo dos mais fortes. Com o passar do tempo, o Estado chama para si a tarefa de dizer o Direito, ou seja, o Estado passou a controlar os conflitos que aconteciam em sociedade.

Assim, num primeiro momento, nós estivemos regulando os conflitos do homem, o que se chamou de autotutela, também chamada de autodefesa e caracterizada, conforme nos ensina Ada Pellegrini Grinover et al (2005, p. 21), por dois aspectos: (i) a ausência de juiz distinto das partes; e (ii) imposição da decisão por uma das partes à outra.

Alvim (2005, p.13) ao falar sobre a autodefesa leciona que

Esta forma de resolução dos conflitos é apontada como a mais primitiva, quando ainda não existia, acima dos indivíduos, uma autoridade capaz de decidir e impor sua decisão aos contendores, pelo que o único meio de defesa do indivíduo (ou do grupo) era o emprego da força material ou força bruta contra o adversário para vencer sua resistência.

TEMA 02


16

AUTOTUTELA • Ausência de juiz distinto das partes; • Imposição da decisão por uma das partes à outra.

Em resumo, como narra Alvim (2005, p. 13), não existia na

época uma noção clara de individualidade da culpa. Assim, a ofensa a um integrante de determinado grupo era o mesmo que agredir todos os integrantes deste grupo.

Ressalta ainda o referido autor (2005, p. 14) que os Estados

modernos reconhecem que em determinados casos não há como evitar lesões de Direito. Por isso, o próprio Estado criou mecanismos que permitem que o próprio indivíduo defenda o seu interesse, mesmo que seja necessário usar de força, desde que respeitados os limites impostos pelo próprio direito.

Como exemplo de autodefesa no Estado moderno, Alvim (2005,

p. 14) menciona: (a) Legítima defesa; (b) Desforço incontinenti;(c) Penhor legal; e (d) Direito de greve. Ilustra-se cada um deles a título de exemplo:

Legítima defesa

Prevista no Código Penal Brasileiro. Art. 25 - Entende-se em legítima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessários, repele injusta agressão, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem

Desforço incontinenti

Previsto no Código Civil Brasileiro Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbação, restituído no caso de esbulho, e segurado de violência iminente, se tiver justo receio de ser molestado. § 1o O possuidor turbado, ou esbulhado, poderá manter-se ou restituir-se por sua própria força, contanto que o faça logo; os atos de defesa, ou de desforço, não podem ir além do indispensável à manutenção, ou restituição da posse.

Penhor legal

Código Civil Brasileiro Art.1.467. São credores pignoratícios, independentemente de convenção: I - os hospedeiros, ou fornecedores de pousada ou alimento, sobre as bagagens, móveis, jóias ou dinheiro que os seus consumidores ou fregueses tiverem consigo nas respectivas casas ou estabelecimentos, pelas despesas ou consumo que aí tiverem feito; II - o dono do prédio rústico ou urbano, sobre os bens móveis que o rendeiro ou inquilino tiver guarnecendo o mesmo prédio, pelos aluguéis ou rendas.

Direito de greve

Previsto na Constituição Federal, art. 9º e na Lei nº 7.783/89; Direito assegurado ao trabalhador, a fim de exercitá-lo sobre os interesses que devam por meio dele defender.

Com a evolução do homem, mas ainda em tempos remotos,

surgem outras formas de solução de conflitos, como a autocomposição, que pode ser considerada como um passo adiante na solução dos conflitos que se estabeleciam em sociedade.


17

O termo autocomposição, de acordo com Alvim (2005, p. 15), deve ser creditado a Carnelutti , que ao tratar dos equivalentes jurisdicionais, ali a incluiu. Assim, auto (próprio) e o substantivo composição, na linguagem do renomado mestre equivalem a solução, resolução ou decisão do litígio por obra dos próprios litigantes.

Portanto, diversamente da autodefesa, a autocomposição

demonstra vocação para a solução dos conflitos existentes, mesmo que o indivíduo tenha que mitigar, ou seja, abrandar a sua pretensão em relação a determinado direito que tenha sido lesado. Assim, pode se dizer com Alvim (2005, p. 15) que a autocomposição se traduz em atitudes de renúncia ou reconhecimento a favor do adversário.

A autocomposição continua a existir no ordenamento jurídico, nas

seguintes formas: a desistência, a submissão e a transação. Grinover et al (2005, p, 21) traz a definição de cada uma delas.

Desistência Submissão Transação Renúncia à pretensão Renuncia à resistência

oferecida à pretensão Concessões recíprocas

Importante, porém, ressaltar que essas formas de

autocomposição só podem se dar em razão dos direitos disponíveis.

Direitos Disponíveis Indisponíveis

Pode ser transacionado Não pode ser transacionado Pode haver renúncia Não pode haver renúncia Transigíveis Intransigíveis

Desta forma, com o passar dos tempos, com a evolução do

homem e do próprio Direito, passou-se a preferir, conforme leciona Grinover et al (2005 p, 21/22), a figura do árbitro, que atribuía ao caso concreto uma solução imparcial.

Surge assim, conforme Alvim (2005, p. 16), a arbitragem

facultativa, como forma bem mais evoluída de solução dos conflitos. Normalmente, a figura do árbitro na antiguidade era representada

por um sacerdote, pois, acreditava-se que por estar intimamente ligado às divindades, o que por si só garantiria uma solução mais acertada. Outra figura que normalmente se utilizava como árbitro eram os anciões pois eram estes, dotados de sabedoria e conheciam os costumes do grupo social da época.

Árbitros Sacerdote Ancião

Ligação com as divindades; decisões acertadas.

Sabedoria e conhecimento dos costumes locais


18

A arbitragem facultativa, por seu turno, deu azo ao aparecimento do Processo, que pode ser considerado como a última etapa na evolução dos métodos compositivos do litígio conforme (ALVIM 2005, p. 17).

De acordo com o que ensina Alvim (2005, p. 18), o processo se apresenta como um instrumento pronto a viabilização de maior número de soluções justas e pacíficas dos conflitos porque, quando se fala em processo, a contenda é solucionada por um terceiro sujeito, alheio as questões que estão sendo debatidas.

Esclarece ainda o mesmo Autor (2005, p. 18) que para que o processo tenha efetividade é necessário que:

Para que o processo produza resultados é preciso que esse terceiro imparcial que decide o conflito seja mais forte do que as partes litigantes, para que possa impor sua vontade, coativamente, frente a qualquer intuito de desobediência ou descumprimento por parte dos contendores. Compreende-se, pois, que este terceiro seja o Estado.

Vários doutrinadores preocuparam-se em definir o processo. Alvim (2005, p. 18/19) nos traz alguns conceitos cunhados na doutrina. Vamos a eles:

• Definição de Niceto Alcalá - Zamora y Castillo Processo é o instrumento de que se serve o Estado para,no

exercício da função jurisdicional, resolver os conflitos de interesses, solucionando-os. O instrumento previsto como normal pelo Estado para a solução de toda classe de conflitos jurídicos

• Definição de Carnelutti

O conjunto de atos destinados à formação ou à atuação de

comandos jurídicos, cujo caráter consiste na colaboração, para tal fim, de pessoas interessadas (partes), com uma ou mais pessoas desinteressadas (juízes). O processo não se compõe de um único ato, mas de um conjunto de atos coordenados e ligados pelo fim perseguido, que é o de obter a justa composição da lide. Operação mediante a qual se obtém a composição da lide.

• Definição de Couture Meio idôneo para dirimir imparcialmente, por ato de juízo da

autoridade, um conflito de interesses com relevância jurídica.

O Direito Processual

Depois de estudar as formas de solução dos conflitos de interesses em sociedade, a par de toda a evolução do homem e as mudanças que ocorreram ao longo do tempo, passamos ao estudo do direito

Processo -Latim

Processus.Proceder:Avançar,

seguircaminhando.


19

processual propriamente dito, traçando um paralelo entre este e o direito material.

Acompanhando o raciocínio de José de Albuquerque Rocha

(2005, p. 31) segundo o qual: Com o advento do Estado, principalmente do Estado burguês, as normas de conduta passaram a ser criadas, em sua quase totalidade, por órgãos específicos do Estado, através das leis e outros atos semelhantes, e também garantidas, em ultima instância, pelo próprio Estado, e não mais criadas e garantidas diretamente pela sociedade, como acontecia antes.

Como estudado no módulo anterior, no início o homem resolvia os

seus conflitos de interesses através da autotutela, que era marcada pela falta de intervenção do Estado. Este, apenas passou a intervir nos conflitos de interesses já bem mais adiante.

Na clássica subdivisão do Direito em Direito Público e Direito

Privado, o Direito Processual está colocado como ramo do Direito Público.

Visto esta classificação do Direito em público e privado, deve-se a ela ater, de forma apenas doutrinária, passando a partir daqui, para a nossa disciplina em especial, a fazer um análise do ponto de vista macro, ou seja, nos ater a classificação do direito em direito substancial e processual.

Aqui, importa ressaltar a diferença entre direito substancial e

direito processual, ou ainda, direito material e direito formal, também denominados de direito substantivo e direito adjetivo.

Passemos então a uma breve revisão sobre o direito substancial

e o direito processual, de acordo com o que leciona Rocha (2005, p. 32-34) que assim ilustra a diferença entre ambos:

DIREITO SUBSTANCIAL PROCESSUAL

Conjunto de normas de valoração das condutas sociais, visando à proteção dos interesses considerados essenciais à manutenção de uma dada formação social cuja aplicação é garantida, pelo aparelho coativo do Estado.

Conjunto de normas jurídicas que dispõem sobre a constituição dos órgãos jurisdicionais e sua competência, disciplinando essa realidade que chamamos processo.

O direito substantivo disciplina as condutas materiais, isto é, condutas cuja realização não cria novas normas jurídicas, mas situações materiais.

O direito processual é um conjunto de normas que tem por objetivo disciplinar os atos de vontade dos órgãos jurisdicionais e partes, para a criação da norma do caso concreto (decisão do conflito) e sua eventual execução.


20

Assim, podemos concluir que o direito material consiste no conjunto de princípios e normas que regulam os fatos e relações sociais, ou seja, são as normas que disciplinam as condutas humanas e pode ser subdividido em: direito civil, administrativo, comercial, tributário, trabalhista, constitucional, penal etc.

Por outro lado, o direito processual pode ser compreendido como

o complexo de normas e princípios que regem o exercício da jurisdição. Podendo-se concluir que o direito processual é, assim, um instrumento para a concretização do direito material.

Atividades

1. A partir dos estudos sobre a classificação do direito, procure traçar um paralelo entre o direito substancial e o direito processual. 2. Dentre as várias definições de processo destaque a que você mais se identifica. 3. Disserte em poucas linhas sobre as formas de resolução de conflitos de interesses na fase anterior ao processo. 4. A autotutela é admitida no direito moderno? Se for admitida quais exemplos você poderia citar?



BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR

ROCHA, José de Albuquerque. Teoria Geral do Processo. 8 ed. São Paulo: Atlas, 2005.

LEITURA COMPLEMENTAR

DINAMARCO, Cândido Rangel. A instrumentalidade do processo. 12 ed. São Paulo: Melhoramentos, 2005.


21

FUNDAMENTOS CONSTITUCIONAIS E OS PRINCÍPIOS NORTEADORES DO DIREITO PROCESSUAL.

Objetivo: Apresentar os princípios que dão forma ao Direito Processual, a partir da Constituição Federal, a fim de delinear a trajetória da disciplina estudada.

O estudo dos princípios no âmbito da ciência jurídica é fator de grande relevância. Isto porque os princípios são como leitores de uma realidade. Dado serem considerados como sobre-normas que informam os fundamentos do Direito, sinalizam também uma varredura dos caminhos a serem percorridos pelo intérprete do Direito, que faz uso dos mesmos ao interpretar as normas em harmonia com os valores consagrados na Constituição Federal.

1. Princípios gerais do Direito Processual

Ao tomar como ponto de partida o fato que nós vivemos em um Estado Democrático de Direito, não poderíamos deixar de iniciar o estudo sobre princípios relacionando estes à nossa ordem constitucional.

Cândido Rangel Dinamarco (2001, p. 191) leciona que:

A tutela constitucional do processo é feita mediante os princípios e garantias que, vindos da Constituição, ditam padrões políticos para a vida daquele. Trata-se de imperativos cuja observância é penhor da fidelidade do sistema processual à ordem político-constitucional do país.

Vale ressaltar que no presente capítulo será dado ênfase aos

princípios que se aplicam de forma geral à Teoria Geral do Processo e à medida que aprofundarmos no estudo do Direito Processual Penal e do Direito Processual Civil, realçaremos os princípios inerentes a cada uma dessas disciplinas.

Tema 03

A esta altura você já estudou quais são as fontes do Direito. Vamos recordar quais são essas fontes?


22

FONTES DO DIREITO

MATERIAIS FORMAIS ESTATAIS NÃO ESTATAIS • Valores sociais;

• Elementos culturais • Vontade do povo etc

• Lei • Jurisprudência • Convenção

Internacional

• Costumes • Doutrina • Princípios

Gerais do Direito Visto quais são as fontes do Direito, vimos que os princípios

encontram-se entre elas. Ademais, a própria Lei de Introdução ao Código Civil - LICC, se reporta aos princípios como fonte de direito no seu art. 4º que dispõe o seguinte: “quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princípios gerais de direito.”

Para ilustrar a importância do estudo dos princípios, é necessário

mencionar inicialmente as funções dos mesmos. Rocha (2005, p. 42 - 43) enumera três funções dos princípios no direito processual. São elas:

Função

Fundamentadora Função

Orientadora da InterpretaçãoFunção de

Fonte Subsidiária

Os princípios constituem a raiz de onde deriva a validez intrínseca do conteúdo das normas jurídicas. Quando o legislador se dispõe a normatizar a realidade social, o faz sempre, a partir de algum princípio. Os princípios são idéias básicas que servem de fundamento ao Direito Positivo.

A função orientadora decorre da função fundamentadora do direito. Se as leis são informadas ou fundamentadas nos princípios, então devem ser interpretadas de acordo com os mesmos, porque são eles que dão sentido às normas. Os princípios servem, pois, de guia e orientação na busca do sentido e alcance das normas.

Nos casos de lacunas da lei os princípios atuam como elemento integrador do direito. Como a lei funda-se nos princípios, estes servem seja como guia para a compreensão do seu sentido (interpretação), seja como guia para o juiz suprir a lacuna da lei, isto é, como critério para o juiz formular a norma do caso concreto.

Uma discussão que se coloca presente quando falamos de princípios, já nos remetendo a matéria processual, é ao que a doutrina tende a nomear de princípios formativos do processo. Esta discussão se faz presente como leciona Dinamarco (2001, p. 195-196), porque

A técnica processual inclui também um número extenso de regras de grande importância, desenvolvidas ao longo dos séculos e da experiência acumulada, sendo responsáveis pela boa ordem do processo e correto encaminhamento de suas soluções. Rigorosamente, contudo, não se qualificam como princípios porque tem lugar no interior do sistema e não atuam como pilares sobre os quais este se apóia.

Dentre esses princípios técnicos destaca-se quase que de forma

unânime pela doutrina: a) Princípio Econômico - voltado às questões de economia

processual;


23

Art. 2º . São Poderes da União,independentes e harmônicosentre si, o Legislativo, oExecutivo e o Judiciário. Art. 95. Os juízes gozam dasseguintes garantias: I-Vitaliciedade (...); II - Inamovibilidade (...); III- Irredutibilidade de subsídio(...)

Art. 5º, CF, incisos XXXVII e LIII XXXVII- Não haverá juízo outribunal de exceção. LIII- ninguém será processado nemsentenciado senão pela autoridadecompetente.

b) Princípio Lógico - seleção de meios eficazes à descoberta da verdade e das soluções corretas, evitando erros;

c) Princípio Jurídico - postula a igualdade no processo e a fidelidade dos julgamentos ao direito substancial;

d) Princípio Político - direcionado ao binômio representado pelo máximo possível de garantia social com o mínimo de sacrifício pessoal.

Estudado os princípios informativos do processo, passamos ao

estudo dos princípios de índole político - constitucional, ou ainda, dos princípios sustentáculos da Teoria Geral do Processo. Embora exista uma certa discussão doutrinária sobre quais são os princípios que integram a Teoria Geral do Processo, elegemos para nosso estudo os elencados por Rocha (2005, p. 45-49) que passamos a expor de forma sintetizada.

a) Princípio da independência.

O Princípio da independência pode ser visto sob duas óticas. Pode ser entendido sob a ótica da instituição judiciária (art. 2º da CF) ou do juiz, pessoa física (art. 95 da CF). Desta forma, por independência pode-se entender tanto a ausência de sujeição a ordens de outros poderes, bem como as garantias de imparcialidade que garantem ao juiz certa estabilidade, especialmente nas causas em que o Estado é parte.

b) Princípio da Imparcialidade. Significa em resumo, a

eqüidistância do juiz das partes e seus interesses nos processos em que atua. A imparcialidade pode ser subjetiva (quando disser respeito das partes) e objetiva (quando disser respeito aos interesses). Vale lembrar porém que as idéias políticas do juiz não comprometem a sua imparcialidade, que só pode ser exigida sob a égide do caso concreto.

c) Princípio do juiz natural. Estabelece um tríplice entendimento. Num primeiro momento, significa que a instituição dos juízos e tribunais devem ser anteriores ao fato ensejador de sua

atuação. Num segundo momento, que a competência dos órgãos deve ser estabelecida por regra geral. E por último, requer que a designação dos juízes seja feita com base em critérios gerais estabelecidos por lei ou procedimentos fixados em lei.

d) Princípio da exclusividade da jurisdição pelo Judiciário.

Em síntese o princípio quer dizer que nenhum conflito pode ser excluído da apreciação do judiciário. Art. 5º, XXXV: “a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito.” O princípio porém, comporta temperamentos, uma vez que a própria Constituição estabelece a exceção do art. 52, incisos I e II, que dita regra de competência privativa ao Senado Federal para processar e julgar o Presidente e o Vice - Presidente da


24

Art. 5º, XXXV. A lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito.

República nos crimes de responsabilidade, bem como os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exército e da Aeronáutica nos crimes da mesma natureza conexos com aqueles e, ainda, os Ministros do Supremo Tribunal Federal, o Procurador Geral da República e o Advogado Geral da União, nos crimes de responsabilidade. No âmbito infraconstitucional, ressalta-se também, a título de exceção do princípio da exclusividade da jurisdição pelo judiciário os conflitos dirimidos por árbitros à luz da Lei n. 9.307/1996.

e) Princípio da inércia. O processo não pode principiar por

iniciativa do juiz. Pode-se dizer que deriva do princípio da independência (visa resguardar a imparcialidade do juiz) e do acesso à justiça.

. f) Princípio do acesso à

justiça. É a possibilidade garantida pela Constituição Federal, no seu art. 5º, XXXV, para que todos possam pleitear a proteção jurisdicional do Estado.

g) Princípio do devido processo legal. Princípio expresso

insculpido no art. 5º, LIV, da Constituição Federal que estabelece “ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal”. Assim, cabe ao Judiciário observar o processo estabelecido em lei a fim de que este assegure o respeito às garantias e direitos fundamentais aos que a ele se submetem.

h) Princípio da igualdade. Derivado do princípio do devido

processo legal. Expresso na Constituição Federal no art. 5º caput :

Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes:

Atualmente, temos que enxergar o princípio da igualdade não só

sob a ótica da igualdade formal, mas também do aspecto da igualdade substancial. O nosso ordenamento jurídico prevê em muitos casos, a observância da aplicação do princípio da igualdade material, conforme aponta Fábio Alexandre Coelho (2004, p. 66):

DIPLOMA ART DISPOSIÇÃO

CLT 844 Solução distinta a falta de comparecimento do Reclamante (arquivamento) e do Reclamado (Revelia)

CPP 386, VI O Réu deverá ser absolvido quando não existirem provas suficientes para a condenação.

CPC 188 Computar-se-á em quádruplo o prazo para contestar e em dobro para recorrer quando a parte for a Fazenda Pública ou o Ministério Público

10.471/03 71 e ss Prioridade na tramitação de todos atos e diligencias em qualquer instância que beneficia as partes com idade igual ou superior a 60 anos


25

Art. 5º, LV . Aos litigantes, emprocesso judicial ouadministrativo, e aos acusadosem geral são assegurados ocontraditório e ampla defesa,com os meios e recursos a elainerentes;

Art. 93, IX. Todos os julgamentos dos órgãos doPoder Judiciário serão públicos, e fundamentadastodas as decisões, sob pena de nulidade, podendoa lei, se o interesse público o exigir, limitar a presença em determinados atos, às própriaspartes e as seus advogados, ou somente a estes;

i) Princípio do contraditório. Decorre da própria estrutura dialética do processo. Pressupõe que a verdade só pode ser evidenciada pelas teses contrapostas das partes. Por este princípio o órgão judicante não pode decidir uma demanda sem ouvir a parte contra qual ela foi proposta.

j) Princípio da ampla defesa. Previsto no art. 5º, inciso LV da

Constituição Federal. Por este princípio entende-se que as partes podem produzir provas de maneira ampla, quando observados os meios lícitos conhecidos e permitidos pelo direito. A ampla defesa, em sentido amplo significa a observância de dois ângulos, ou seja, de dois elementos: a defesa técnica, que é a defesa através de advogado, e a defesa não técnica, que consiste no direito de presença.

k) Princípio da liberdade da prova. Expresso na Constituição Federal, no seu art. 5º, LVI “são inadmissíveis, no processo, as provas obtidas por meio ilícito”. Assim, serão admitidos todos os meios de prova em direito admitidas desde que não sejam obtidas por meio ilícito.

l) Princípio da publicidade. O princípio da publicidade destina-se: (a) às partes; e (b) ao público em geral. Possui grande relevância e

também está expresso na Constituição Federal no seu art. 93, IX.

m) Princípio dos recursos. No Brasil, o recurso constitui-se garantia fundamental inerente à ampla defesa. A própria estrutura dos órgãos judicantes induz a aceitação do princípio dos recursos, facultando a parte sucumbente a possibilidade de outro órgão jurisdicional reexaminar a decisão que lhe foi desfavorável.

n) Princípio da motivação. A motivação das decisões encontra-se expressa no art. 93, IX, portanto, o juiz como intérprete e aplicador da lei, deverá motivar suas decisões, sob pena de cometer ato contrário ao direito.

o) Princípio da coisa julgada. Visa assegurar a efetividade das decisões judiciais. Expresso na Constituição Federal no art. 5º, XXXVI “a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada”.

p) Princípio da justiça gratuita. Pode ser considerado como a manifestação do princípio da igualdade material no processo. É princípio expresso na Constituição Federal no art, 5º LXXIV “o Estado prestará assistência jurídica integral e gratuita aos que comprovarem insuficiência de recursos.” , bem como no art. 134 também da Constituição Federal: “A Defensoria Pública é instituição essencial à função jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientação jurídica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados na forma do art. 5º, LXXIV”


26

ATIVIDADES 1. Em que consiste o princípio do acesso à justiça? 2. Em que consiste o princípio do juiz natural? 3. Em que consiste o princípio do devido processo legal?

BIBLIOGRAFIA BÁSICA ALVIM, José Eduardo Carreira. Teoria Geral do Processo. 10 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. CINTRA, Antonio Carlos Araújo; DINAMARCO, Cândido Rangel; GRINOVER, Ada Pellegrini. Teoria Geral do Processo. 21 ed. São Paulo: Malheiros, 2005. SILVA, José Milton da. Teoria Geral do Processo. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003


COELHO, Fábio Alexandre. Teoria Geral do Processo. São Paulo: Juarez de Oliveira. 2004. DINAMARCO, Cândido Rangel. Instituições de Direito Processual Civil. São Paulo: Malheiros, 2001. v.1


LEITURA COMPLEMENTAR

TOLEDO, Francisco de Assis. Princípios básicos de direito penal. 5 ed. São Paulo: Saraiva, 1999. NERY JR, Nelson. Princípios do processo civil na Constituição Federal. 8 ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2004.


27

DA NORMA PROCESSUAL

Objetivo:Conhecer a distinção entre as normas materiais e as normas instrumentais, ressaltando a importância destas que podem ser consideradas como instrumentos de proteção do direito material.

A norma jurídica em sentido amplo tem por objeto a regulação da conduta humana criando direitos e estabelecendo obrigações. As normas processuais ao contrário disciplinam os meios de defesa dos direitos estabelecidos pela norma material. Desta forma, torna-se importante destacarmos um capítulo no presente estudo para tratarmos da norma processual e suas particularidades.

Normas materiais e normas processuais

Para realizar o estudo das normas processuais e sua finalidade vamos construir um paralelo entre estas e as normas materiais, estabelecendo assim suas diferenças e aplicações. Para tanto faremos uso da classificação fornecida por Coelho (2004, p. 151-152)

Normas Materiais Normas Instrumentais Disciplinam os relacionamentos entre as pessoas, buscando dar uma prévia solução a possíveis conflitos de interesse que venham a surgir, estabelecendo qual dos interesses pode prevalecer.

Visam assegurar o cumprimento das normas materiais, estabelecendo a forma de possíveis conflitos através da aplicação das normas substanciais.

Objeto da norma processual.

Conforme leciona Coelho (2004, p, 151-152) o objeto maior das normas processuais é “disciplinar a atividade do Estado e dos litigantes, bem como o desenvolvimento do processo.” Pode assim concluir que a finalidade da norma processual é estabelecer a forma de solução dos conflitos através do processo.

Aqui nos reportamos à clássica tripartição de poderes de Montesquieu, pela qual a atividade jurisdicional é reconhecida como uma

Tema 04

E como pode a lei processual ser aplicada na solução dos conflitos através do processo? Quem a aplica?


28

Art. 22. Compete privativamente à União legislarsobre: I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral,agrário, marítimo, aeronáutico, espacial e dotrabalho; Art. 24. Compete à União, aos Estados e ao DistritoFederal legislar concorrentemente sobre: XI - procedimentos em matéria processual;

das funções do poder estatal, ao lado das funções administrativas e legislativas.

Assim, para exercer a atividade jurisdicional no âmbito do

sistema jurídico, faz-se necessário a verificação do disposto no princípio da investidura, pelo qual o juiz necessita estar investido do Poder delegado pelo Estado para exercer a atividade judicante e aplicar a norma material e a norma processual ao caso concreto.

Divisão da norma processual na doutrina

A doutrina classifica a norma processual em três grandes grupos: (a) normas processuais em sentido estrito; (b) normas de organização judiciária; e (c) normas procedimentais. Vejamos cada uma delas.

Normas processuais em sentido estrito

Normas de organização judiciária

Normas procedimentais

Cuidam do processo como tal, atribuindo poderes e deveres processuais.

Tratam primordialmente da criação e da estrutura dos órgãos judiciários e seus auxiliares.

Dizem respeito apenas ao modus procedendi, inclusive a estrutura e coordenação dos atos processuais que compõem o processo.

Grinover et al (2001, p. 89-90) explica, porém, que existe uma certa crítica em razão desta divisão, uma vez que a mesma esbarra no conceito moderno de processo, o que levaria as normas procedimentais serem consideradas também normas processuais. Lembram ainda que de acordo com a doutrina mais moderna existe a tendência de se envolver a organização judiciária na teoria geral do processo, o que também acarretaria serem as mesmas integrantes do direito processual. Advertem, porém, que esta divisão é a que é acatada pela própria Constituição Federal. Vide arts. 22, I e 24 XI da CF.

Natureza da norma processual

A norma processual é parte integrante do direito público, uma vez que é através da mesma que se desenvolve a atividade jurisdicional. Assim, quando falamos em norma processual não propriamente uma relação de coordenação, mas como nos ensinam Grinover et al. (2001, p.90) uma relação de “poder e sujeição, predominando sobre o interesse público na resolução (processual e, pois, pacífica) dos conflitos e controvérsias.”


29

Lex fori - lei do foro onde se resolve o litígio, proferindo decisão, sendo competente, portanto, para reger a forma do processo. (Maria Helena Diniz, Dicionário Jurídico. São Paulo: Saraiva, 1998. V.03, p. 113)

Apesar da norma processual possuir natureza de direito público, ela nem sempre é uma norma cogente. Mesmo sem a ocorrência de processo, em algumas situações a norma processual fica na dependência da vontade de uma das partes, o que se denomina normas dispositivas. Como exemplo de normas dispositivas temos a eleição de foro.

Para melhor ilustrar a classificação das normas jurídicas processuais quanto à sua natureza, traçamos o quadro abaixo, distinguindo as normas processuais cogentes das normas processuais dispositivas.

NORMAS PROCESSUAIS COGENTES DISPOSITIVAS

• Devem ser cumpridas independentemente da vontade de quem é obrigado a cumpri-la.

• Regras inderrogáveis pela vontade das partes.

• Também devem ser obedecidas, mas podem ser afastadas, nos limites fixados pela própria lei e pela vontade das partes.

• Ex: regime de casamento do Código Civil.

A título de conclusão pode-se dizer que as normas processuais possuem caráter eminentemente técnico. Como forma de fixação trazemos um quadro sinótico com as principais características das normas processuais.

Características das normas processuais

NORMAS DE DIREITO PROCESSUAL as regras processuais diferem das materiais, pois se referem à atividade jurisdicional.

NORMAS DE DIREITO PÚBLICO decorrem da soberania estatal e estabelecem critérios para a atividade jurisdicional.

NORMAS OBRIGATÓRIAS como regra são de ordem pública, cogentes e obrigatórias. (embora comportem temperamento)

Eficácia da lei processual no tempo e no espaço

Eficácia da lei processual no espaço

A norma jurídica seja ela material ou processual, tem eficácia no tempo e no espaço, ou seja, aplica-se dentro de determinado período e território.

Grinover et al. (2001, p. 96) explicam que o princípio que regula a eficácia espacial da norma processual é o da territorialidade. Assim, a estas se impõe sempre à aplicação da lex fori.


30

A territorialidade da aplicação da lei processual encontra-se expressa no art. 1º do Código de Processo Civil:

Art. 1º A jurisdição civil, contenciosa e voluntária, é exercida pelos juízes em todo território nacional, conforme as disposições que este código estabelece.

Contudo, devemos observar que o princípio da territorialidade não significa como lecionam Grinover et al (2001, p. 97) que o juiz deva ignorar a regra processual estrangeira, pois, no caso do art. 231 do CPC esta constitui pressuposto para a aplicação da lei nacional. Os autores, contudo, alertam para o fato que não se pode confundir a aplicação da norma processual estrangeira com a aplicação da norma material estrangeira, referida pelo direito processual nacional, especialmente no art. 7º do CPC.

Aplicação da lei processual no tempo

Como as demais normas jurídicas, a norma processual também é limitada no tempo, considerado o disposto no direito intertemporal. Dois aspectos devem ser levados em consideração. Vamos a eles:

1. As leis processuais brasileiras submetem-se ao disposto na Lei de Introdução do Código Civil - LICC, no tocante a observância da a eficácia temporal das leis. Em regra, quando não se dispuser de forma contrária, ou no silencio da lei, a mesma entra em vigor, em todo o país, quarenta e cinco dias após sua publicação.

2. Problema maior ocorre quando a lei incidir sobre situações idênticas, para se estabelecer qual das leis - se a anterior ou a posterior - deve ser aplicada ao caso concreto. Como nos ensina Grinover et. al. (2001, p. 98) o processo se constitui por uma série de atos que se desenvolvem e se praticam sucessivamente no tempo (atos processuais, integrantes de uma cadeia unitária, que é o procedimento), torna-se particularmente difícil e delicada a solução do conflito temporal de leis processuais.

Ocorrendo o conflito de normas processuais no tempo devemos analisar os sistemas propostos por Grinover et. al. (2001, p.98) que poderiam ser em tese levados em consideração, realçando o sistema do isolamento dos atos processuais que é o sistema consagrado na doutrina brasileira, além de estar expresso no CPP e no CPC. São eles:

a) Sistema da unidade processual: apesar de se desdobrar em vários atos, o processo apresenta uma unidade que somente poderia ser regulado por uma única norma, seja nova ou velha, devendo a velha se impor para não ocorrer a retroação da nova, com prejuízo dos atos praticados até a sua vigência.

b) Sistema das fases processuais: sistema no qual distinguir-se-iam fases processuais autônomas (postulatória, ordinatória, instrutória, decisória e recursal), cada uma delas, capaz de ser disciplinada por uma lei diferente.


31

Art. 4o Quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso deacordo com a analogia, os costumes e os princípios geraisde direito.

Art. 5o Na aplicação da lei, o juiz atenderá aos fins sociaisa que ela se dirige e às exigências do bem comum.

c) Sistema do isolamento dos atos processuais: pelo qual a lei nova não atinge os atos processuais já praticados, nem seus efeitos, mas se aplica aos atos processuais a praticar, sem limitações relativas às chamadas fases processuais.

Convém mais uma vez lembrar que o sistema do isolamento dos atos processuais é o que mais está representado na doutrina brasileira, encontrando-se ainda expresso no art. 2º do Código de Processo Penal - CPP nos seguintes termos: “a lei processual penal aplicar-se-á, desde logo, sem prejuízo da validade dos atos já realizados sob a vigência da lei anterior”. O sistema encontra, também, abrigo a luz do art. 1.211 do Código de Processo Civil - CPC, que dispõe: “ao entrar em vigor, suas disposições aplicar-se-ão desde logo aos processos pendentes.”

Interpretação da lei processual

Não podemos deixar de levar em consideração que a interpretação e a aplicação das normas processuais estão subordinadas às mesmas regras das normas materiais. Grinover et. al. (2001, p. 102) lecionam que as normas processuais seguem as disposições contidas nos arts. 4º e 5º da Lei de Introdução do Código Civil Brasileiro.

Esclarecem ainda os autores acima mencionados que para não deixar dúvidas quanto a aplicação daquelas regras, o Código de Processo Penal dispõe de forma expressa no seu art. 3º “a lei processual penal admitirá interpretação extensiva e a aplicação analógica, bem como o suplemento dos princípios gerais de direito”.

Assim, a título apenas de fixação lembramos en passant as formas de interpretação que vocês estudaram na disciplina de Introdução ao Estudo do Direito.

• Interpretação gramatical: análise literal do texto;

• Interpretação lógica - sistemática: interpretação à luz das demais normas que compõem o ordenamento jurídico, juntamente com os princípios gerais que as norteiam;

• Interpretação histórica: analisa a lei em sua perspectiva histórica;

Vamos ver o que dizem estes artigos?

Vamos lembrar:


32

• Interpretação teleológica: por esse método leva-se em conta a identificação da causa da edição da norma e o resultado que ela pretendia alcançar.

Importante ainda mencionar que as normas processuais, tais como as normas materiais necessitam por vezes que se preencha as lacunas da lei. Isto porque, por mais criativo que seja o legislador, este jamais poderia prever todas as situações evidenciadas pelo homem, dada a sua própria evolução social. Desta forma, para se preencher as lacunas verificadas na lei, poderão se fazer uso da integração, conforme Grinover et. al. (2001, p. 101). E também é o que se extrai da leitura do art. 126 do CPC “O juiz não se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei.”

O preenchimento das lacunas da lei de acordo com Grinover (2001, p. 102) será feito através da analogia e dos princípios gerais do direito.

• Analogia: resolução de casos não previstos na lei, mediante a utilização de regra jurídica relativa a hipótese semelhante;

• Princípios gerais do direito: que compreendem não apenas os princípios decorrentes do próprio ordenamento jurídico, como ainda os que o informam e lhe são anteriores e transcendentes.

ATIVIDADES

1. Trace um paralelo entre normas cogentes e normas dispositivas.

2. De quem é a competência para legislar sobre o direito processual?

3. Disserte sobre a eficácia da lei processual no tempo e no espaço.


ALVIM, José Eduardo Carreira. Teoria Geral do Processo. 10 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. CINTRA, Antonio Carlos Araújo; DINAMARCO, Cândido Rangel; GRINOVER, Ada Pellegrini. Teoria Geral do Processo. 21 ed. São Paulo: Malheiros, 2005.

Vamos lembrar, ainda que superficialmente, cada um deles:


33

SILVA, José Milton da. Teoria Geral do Processo. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003


COELHO, Fábio Alexandre. Teoria Geral do Processo. São Paulo: Juarez de Oliveira. 2004. DINAMARCO, Cândido Rangel. Instituições de Direito Processual Civil. São Paulo: Malheiros, 2001. v.1


.


34

DA JURISDIÇÃO

Objetivos: Conhecer o que é jurisdição. Demonstrar que a jurisdição possui como fim maior assegurar a aplicação do direito positivo ao caso concreto.

Sabemos que o Estado para desempenhar sua função jurídica

necessita de se ater a duas ordens de atividades, que num primeiro momento podem parecer distintas, mas ao se fazer uma análise aprofundada verificamos estarem estas ordens de atividades intimamente ligadas, são elas, respectivamente, a legislação e a jurisdição.

Sob este prisma, a primeira ordem que é a legislação, estabelece

as normas que regulam a vida em sociedade, ditando o que é licito e o que é ilícito, atribuindo direitos e obrigações. Porém, são normas de caráter genérico sem destinação a uma situação em concreto. Já a segunda ordem, que é a jurisdição, que se caracteriza pela atuação do Estado com o intuito de solucionar os conflitos de interesses, declara qual é o preceito que se aplica ao caso concreto.

Vamos então à definição de jurisdição.

Definição de jurisdição Juris + dictio = dizer o direito. Muitos autores, para definir o que é jurisdição, levam em conta

apenas o significado literal da palavra, assim, para tentar defini-la, apoiamos-nos em Coelho (2004, p. 180).

Pode-se considerar, num primeiro momento, que é a função do

Estado, concretizada pelo Poder Judiciário, de dizer o direito. A preocupação do autor acima mencionado se dá por conta de ser tomado apenas o sentido literal e nesse sentido a jurisdição abrangeria em tese apenas o processo de conhecimento, o que não lhe daria total efetividade. Explica assim o Autor:

Isto ocorre em razão do processo de conhecimento estar organizado para que o Poder Judiciário diga quem possui o direito, enquanto que o processo de execução serve para a satisfação do direito e o cautelar para assegurar, resguardar os processos de execução e de conhecimento. De qualquer modo a palavra jurisdição é utilizada para

Tema 05


35

Nemo judex sine actore = não há juiz sem autor Ne procedat judex ex officio = o juiz não deve proceder de ofício

representar a atividade do Poder Judiciário como um todo – conhecimento, execução e cautelar. (2004, p. 180)

Boa parte da doutrina prefere conceituar a jurisdição da seguinte

forma: função do Estado, mediante a qual este se substitui aos titulares dos interesses em conflito para, imparcialmente, buscar a pacificação do conflito que os envolve com justiça. (GRINOVER et al. 2001, p. 131).

Jurisdição enquanto poder

A jurisdição, enquanto manifestação do poder estatal pode ser

conceituada como “a capacidade de decidir imperativamente e impor decisões” (GRINOVER et. al. 2001, p. 131). Assim, a jurisdição gera um poder de império, no qual as decisões, quando não acolhidas espontaneamente, são impostas a fim de gerar eficácia atingindo sua finalidade.

Jurisdição enquanto função

A jurisdição, como função do Estado representa de acordo com

Coelho (2004, p. 181): a) poder – manifestação do imperium (autoridade, domínio) do

Estado, por qual do qual impõe e determina o cumprimento coativo (através da força se necessário) de suas decisões;

b) função – atribuição própria dos órgãos jurisdicionais de prestarem a tutela jurisdicional para que ocorra a pacificação social;

c) atividade – complexo de atos praticados no processo pelos juízes e auxiliares como representantes do Estado.

Características da jurisdição.

Várias são as características da jurisdição. Dentre essas Coelho

(2004, p 181 e182) destaca as seguintes: a) imparcialidade do juiz: o juiz como agente ou representante

do Estado age de forma imparcial no processo; b) inércia: como decorrência da adoção do principio da ação ou

da demanda é preciso acionar, movimentar o Poder Judiciário, pois seus órgãos são inertes de acordo com os brocardos jurídicos que ilustramos abaixo:

c) observância do contraditório: no exercício da atividade jurisdicional do Estado está presente a possibilidade de contrariar, contradizer, contestar o que foi alegado pela parte contrária. O contraditório aqui se perfaz por dois elementos: (i) informação e (ii) reação.


36

d) coisa julgada e irrevogabilidade dos atos jurisdicionais pelos outros poderes: a coisa julgada é definida em nosso direito como sendo a eficácia que torna imutável e indiscutível a sentença, não mais sujeita a recurso;

e) atividade substitutiva: conforme Chiovenda apud (Coelho,

2004, p. 182), a jurisdição é: a função do Estado que tem por escopo a atuação da vontade concreta da lei por meio da substituição, pela atividade dos órgãos públicos, da atividade de particulares ou de outros órgãos públicos, já no afirmar a existência da vontade da lei [processo de conhecimento], já no torná-la, praticamente efetiva, [processo de execução]

f) atividade voltada para a solução de uma lide: a existência de

uma lide ou litígio corresponde ao conflito de interesses caracterizado por uma pretensão resistida, é o fator que para Carnelutti identifica a jurisdição e serve para diferenciá-la das demais funções estatais;

g) caráter público: essa característica decorre do fato da

jurisdição estar relacionada ao Estado e ser voltada para a satisfação dos interesses públicos;

h) instrumental: a jurisdição é o instrumento para a realização do

direito material. Sua existência liga-se à suposta existência de uma relação jurídica material, servindo para tornar efetivo os comandos normativos que regulam os relacionamentos disciplinados pelo direito.

i) inafastabilidade ou indeclinabilidade: (art. 5º, XXXV da CF) a

lei não poderá excluir da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça de direito. Assim, não há como afastar o controle jurisdicional e os juízes, por outro lado, não podem declinar de suas atribuições, já que atuam em nome do Estado e não para a satisfação de interesses pessoais.

j) presença do juiz natural: o juiz natural é aquele que se liga ao

litígio antes mesmo de sua ocorrência. Sua competência para solucionar determinados tipos de conflitos é previamente estabelecida em lei.

l) territorialidade: a atividade de dizer o direito adere a

determinado território, consoante a idéias de soberania. Estas são, portanto, as características da jurisdição apontadas por

Coelho (2004, p. 182), sem prejuízo de outras que podem ser apontadas por outros doutrinadores. Visto suas características passamos ao estudo dos seus fins.

Fins da Jurisdição Fredie Didier Junior (2003, p. 39) nos apresenta os fins da

jurisdição. Segundo o autor a jurisdição encontra-se arrimada em três fins:


37

a) O escopo jurídico – atuação da vontade concreta da lei. A jurisdição tem por fim primeiro, portanto, fazer com que se atinjam, em cada caso concreto, os objetivos das normas de direito objetivo substancial. A aplicação ou a realização do Direito objetivo não é uma atividade privativa ou específica da jurisdição. Os particulares, quando cumprem a lei, realizam o direito objetivo.

b) O escopo social – Promover o bem comum, com a pacificação com justiça, pela eliminação dos conflitos além da consciência dos direitos próprios e respeito aos alheios. Como forma de expressão de poder do estado, deve canalizar fins do estado. Perceba que, aqui, o fim, é jurisdição em si mesma, não das partes, pois ninguém seria ingênuo de afirmar que alguém entra com uma ação condenatória contra outrem por interesses altruístas.

c) O escopo político – Pelo qual o estado busca a afirmação de seu poder, além da participação democrática (ação popular, ações coletivas, presença de leigos nos juizados etc.) e a preservação do valor liberdade, com a tutela das liberdades políticas por meio dos remédios constitucionais (tutela constitucional da liberdade).

Princípios da Jurisdição

a) Princípio da Investidura: o Estado atua através de seus

órgãos. E assim sendo, somente os agentes políticos investidos do poder estatal de aplicar o direito ao caso concreto é que podem exercer a jurisdição.

A investidura se dá, em regra, por aprovação em concursos públicos de títulos e conhecimento jurídico e, além desta via, a investidura poderá ocorrer também, pela nomeação direta, por ato do chefe do Poder Executivo, nos casos previstos em lei, de pessoas com prévia experiência e notável saber jurídico.

Ex.: ingresso na magistratura pelo quinto constitucional ou nomeação dos ministros dos tribunais superiores.

b) Princípio da aderência ao território: o exercício da jurisdição,

por força do princípio da territorialidade da Lei processual, esta atrelado a uma prévia delimitação territorial. Grinover (2001, p. 138) leciona que por existirem muitos juízes no mesmo país, distribuídos em comarcas, pode-se daí inferir que “cada juiz só exerce a sua autoridade nos limites do território sujeito por lei à sua jurisdição.”

c) Princípio da Indelegabilidade: Como a jurisdição é investida

após preenchimento de rigorosos critérios técnicos, como nos concursos públicos, por exemplo, não podem os investidos na função delegar o ônus que a própria Constituição lhe atribuiu com exclusividade.

d) Princípio da Inevitabilidade: a situação das partes (autor e

réu) será a de sujeição quanto ao decidido pelo órgão jurisdicional, independentemente da vontade das partes ser contrária à decisão proferida pelo Estado-juiz.

e) Princípio do juiz natural: apregoa que todos têm direito de

serem julgados por um juizo independente e imparcial, previsto como órgão


38

legalmente criado e instalado anteriormente ao surgimento da lide. Ë diametralmente oposto aos Tribunais de Exceção. Ex. Tribunal de Nuremberg, criado após a Segunda Guerra para julgamento dos delitos praticados pelos nazistas.

ATIVIDADES 1. Como podemos definir o que é jurisdição? 2. Quais são as características da jurisdição? 3. O que representa o princípio da investidura para a jurisdição?


ALVIM, José Eduardo Carreira. Teoria Geral do Processo. 10 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. CINTRA, Antonio Carlos Araújo; DINAMARCO, Cândido Rangel; GRINOVER, Ada Pellegrini. Teoria Geral do Processo. 21 ed. São Paulo: Malheiros, 2005. SILVA, José Milton da. Teoria Geral do Processo. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003


DIDIER JUNIOR, Fredie. Direito Processual Civil. 3 ed. São Paulo: Salvador, 2003. COELHO, Fábio Alexandre. Teoria Geral do Processo. São Paulo: Juarez de Oliveira. 2004. DINAMARCO, Cândido Rangel. Instituições de Direito Processual Civil. São Paulo: Malheiros, 2001. v.1



39

ESPÉCIES DE JURISDIÇÃO

Objetivo: Demonstrar que a jurisdição é una, mas sem prejuízo de sua unidade, necessita ser classificada pelo critério de competência, delimitando-se, assim, o que compete a cada órgão do judiciário no tocante a aplicação do direito ao caso concreto.

Visto o que é jurisdição e após o estudo de suas características,

dos seus fins e dos seus princípios, passamos a estudar as espécies de jurisdição. Não se pretende aqui discutir a unidade da jurisdição, mas apenas classificá-la didaticamente para se compreender como um determinado juiz torna-se competente para julgar um caso concreto. Unidade da jurisdição

Frisando mais uma vez que a jurisdição é una Rocha (2005, p. 92)

nos lembra que

(...) quando falamos em espécies de jurisdição, temos em vista não uma pluralidade de funções jurisdicionais, mas a diversidade das matérias sobre as quais se exerce a jurisdição, ou outras particularidades, que impõem a repartição das atribuições jurisdicionais entre diferentes órgãos, o que, contudo, não informa a tese de sua unidade, vez que em todas essas situações a jurisdição é, sempre, a mesma função soberana do Estado de dizer ou executar coativamente o direito no caso concreto, em ultima instância, e de modo definitivo e irrevogável.

Reforçando a unidade da jurisdição, que é resultado do fato de ser

esta uma atribuição fundamental do Estado exercida por ele em regime de exclusividade significa, segundo Rocha (2005, p. 91), “que só o Estado a exerce, através dos órgãos por ele instituídos, e que só esses órgãos podem prestar o serviço público da justiça, com aquelas características de criatividade, definitividade e irrevogabilidade.

No nosso sistema jurídico, o princípio da unidade da jurisdição

encontra-se expresso nos arts. 5º, incisos XXXV e XXXVII, art. 93 todos da Constituição Federal. No ordenamento infraconstitucional este princípio está insculpido no art. 345 do Código Penal. Vamos contextualizar o conteúdo dos artigos mencionados:

Tema 06


40

ART. 5º XXXV e XXXVII CF

XXXV - a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito;

XXXVII - não haverá juízo ou tribunal de exceção;

ART. 345 C P. Fazer justiça pelas próprias mãos, para satisfazer pretensão, embora legítima, salvo quando a lei o permite: Pena - detenção, de quinze dias a um mês, ou multa, além da pena correspondente à violência.

Desta forma, conforme nos explica Rocha (2005, p. 92) a jurisdição embora seja unitária é realizada por meios dos diversos órgãos jurisdicionais e de diversas formas. Por esta razão, ela pode ser classificada por diferentes critérios. Vamos a cada um deles.

Jurisdição comum e jurisdição especial

A jurisdição comum, como leciona Rocha (2005, p. 92) é aquela

que tem caráter geral, portanto diz respeito à generalidade dos interesses por tutelar. Ensina o autor que

À jurisdição comum cabe conhecer de todas as controvérsias, excluídas apenas aquelas que a lei, reserva às jurisdições especiais. A jurisdição comum só está limitada no sentido negativo, pois conhece todas as causas, menos as que são cometidas a outras jurisdições.

A jurisdição especial, ao contrário, é aquela que só conhece as

matérias que a lei expressamente assim reconhece. Ou seja, de acordo com Rocha (2005, p.92), só opera em relação a certos interesses, tendo em vista sua natureza, a qualidade de seus titulares etc.

A própria Constituição Federal dispõe sobre as justiças que

exercem a jurisdição especial e as justiças que exercem a jurisdição comum. Entre as que exercem jurisdição especial estão:

• A Justiça Militar (artigos 122 a 124); • A Justiça Eleitoral (artigos 118 a 121); • A Justiça do Trabalho (artigos 111 a 117); e • A Justiça Militar Estadual (artigo 125, § 3.º).

No âmbito da jurisdição comum estão:

• A Justiça Federal (artigos 106 a 110); e • A Justiça Estadual Ordinária (artigos 125 e 126).


41

O princípio do duplo grau dejurisdição indica a possibilidade derevisão, por via de recurso, dascausas já julgadas pelo juiz deprimeira instância. (GRINOVER,2005, p. 75)

Jurisdição penal e jurisdição civil A classificação da atividade jurisdicional em civil e penal é de

cunho material. Apesar do direito material possuir vários ramos - Direito Administrativo, Direito de Empresa, Direito Tributário, Direito Previdenciário dentre outros - a tutela pode ser civil ou penal.

Rocha (2005, p. 93) esclarece que a jurisdição penal “cuida dos conflitos disciplinados pelo direito penal comum e especial. É, pois, preposta à atuação das normas penais, que se caracterizam por definirem os fatos puníveis (crimes e contravenções) e lhes cominarem penas, que são as mais graves das sanções.“

A jurisdição civil, por seu turno, define-se como diz o mesmo autor, por exclusão da jurisdição penal. Para ele “tudo quanto não cabe na jurisdição penal, por exclusão, é jurisdição civil. Tem, pois, por objeto, todas as matérias que a lei não confia à jurisdição penal.” (ROCHA, 2005, p. 93)

Jurisdição superior e inferior Grinover et al (2005, p. 155) mencionam que é próprio da natureza

humana o inconformismo perante as decisões desfavoráveis do judiciário. Na maioria das vezes, a parte vencida quer nova oportunidade para demonstrar suas razões e reivindicar novamente os seus direitos.

A classificação da jurisdição em superior e inferior se dá por conta

da posição verticalizada dos órgãos judiciários na estrutura organizacional do Poder Judiciário. (ROCHA, 2005, p. 93)

Grinover et al (2005, p. 155) resumem em breves linhas essa

estrutura organizacional do Poder Judiciário. Ensinam eles que

Chama-se jurisdição inferior àquela exercida pelos juizes que ordinariamente conhecem do processo desde o seu início (competência originaria): trata-se na Justiça Estadual, dos juizes de direito das comarcas distribuídas por todo o Estado, inclusive comarca da Capital. E chama-se jurisdição superior a exercida pelos órgãos a que cabem os recursos contra as decisões proferidas pelos juizes inferiores. O órgão máximo, na organização judiciária brasileira, e que exerce a jurisdição em nível superior ao de todos os outros juízes e tribunais é o Supremo Tribunal Federal.

Rocha (2005, p. 93) recorre a uma pirâmide para ilustrar o Poder Judiciário, contendo na sua base os múltiplos órgãos do 1º grau e, no vértice, os órgãos do 2º e às vezes, do 3º grau. Exemplificando:

1º Grau

← 2º e ou 3º Grau


42

Esta divisão não possui conotação hierárquica, mas apenas distribuição de trabalho conforme a competência de cada um desses órgãos. E se dá por conta da observação do princípio do duplo grau de jurisdição.

Atenção, não podemos confundir instância com entrância. Vamos traçar um paralelo e ver qual é a diferença entre ambas.

INSTÂNCIA ENTRÂNCIA • GRAU DE JURISDIÇÃO • GRAU ADMINISTRATIVO DAS

COMARCAS E DA CARREIRA DOS JUIZES ESTADUAIS E MEMBROS DO MINISTÉRIO PÚBLICO.

Jurisdição voluntária e jurisdição contenciosa

Jurisdição é o poder exercido pelos órgãos do Poder Judiciário com o intuito de solucionar os conflitos de interesse.

Porém, como nos adverte Rocha (2005, p. 94), a jurisdição pode

exercer-se em face de um conflito ou não. Isto, porque muitas vezes aciona-se o judiciário apenas para o reconhecimento de novas situações jurídicas.

Assim, necessário estabelecer o que jurisdição voluntária e o que

é jurisdição contenciosa. Comecemos pela jurisdição voluntária ou também chamada de jurisdição graciosa.

Jurisdição Voluntária

Didier (2003, p. 50) conceitua a jurisdição voluntária como “a

atividade jurisdicional que integra a vontade das partes; sem a participação do Estado-juiz, tal interesse não poderia ser tutelado. Aqui, o órgão judicial atua como fiscalizador da produção de vontade.”

Assim, a jurisdição voluntária se dá, no dizer do autor, como uma

atividade integrativa e fiscalizadora, uma vez que, segundo o mesmo, há determinados atos jurídicos dos particulares que se revestem de tal importância, que os mesmos não poderiam se dar sem a participação do Estado juiz.

A discussão que se coloca é que a doutrina costuma por não

considerar tais atos como jurisdicionais, considerando mais uma atividade administrativa, ou seja, “uma espécie de administração pública de interesses

Vamos lembrar o que é jurisdição?


43

privados.” (DIDIER, 2003, p. 50). Contudo, o Código de Processo Civil – CPC, fala em jurisdição voluntária no seu art. 1º:

Art. 1º. A jurisdição civil, contenciosa e voluntária, é exercida pelos juízes, em todo território nacional, conforme as disposições que este Código estabelece.

Didier (2003, p. 50-52) fornece argumentos para os que entendem

a jurisdição voluntária como administração publica de interesses privados e para os que entendem a jurisdição voluntária como atividade jurisdicional.

Abaixo apresentamos os argumentos presentes na defesa da

jurisdição voluntária como administração pública dos interesses privados:

JURISDIÇÃO VOLUNTÁRIA COMO ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA DE INTERESSES PRIVADOS

1) insuficiência de critério orgânico: não é por se tratar de atividades desenvolvidas pelo juiz que poderiam ser consideradas jurisdicionais. 2) não atuação do direito: não se visa a atuação do direito ao caso concreto, mas sim a constituição de situações jurídicas novas. 3) não haveria substitutividade: o magistrado se insere entre os participantes do negócio jurídico, não os substituindo. 4) não existência de lide: não há lide e sim concurso de vontades. 5) interessados: como não há conflito, não haveria partes e sim interessados. 6) não haveria ação: pois esta consiste no poder de exercitar o judiciário 7) não há processo: não havendo ação, também não haveria processo e sim procedimento. 8) não haveria produção de coisa julgada material: os atos em jurisdição voluntária só produzem coisa julgada formal. O juiz nada declara com eficácia para fazer coisa julgada material.

Na defesa da jurisdição voluntária como atividade jurisdicional

pesam os seguintes argumentos: JURISDIÇÃO VOLUNTÁRIA COMO ATIVIDADE JURISDICIONAL

1) redação legal: o art. 1º do CPC fala em jurisdição voluntária. 2) outros escopos: a jurisdição possui outros escopos que não a simples atuação do direito (que não lhe é característica exclusiva) 3) preventividade: a lide jamais poderia ser da essência da jurisdição, pois se assim o fosse apenas as hipóteses de tutelas repressivas teriam esta qualidade. A jurisdição voluntária possui certa natureza preventiva. 4) processo: a jurisdição voluntária se exerce por meio das formas processuais (petição inicial; sentença etc), além do que não seria razoável defender-se a inexistência de relação jurídica entre os interessados e o juiz. 5) coisa julgada: não se trata de critério diferenciador do ato jurisdicional, pois há hipóteses de jurisdição contenciosa que não fazem coisa julgada material. 6) conceito processual de parte: não há parte em sentido substancial, porquanto não haja conflito de interesse material. Mas parte é aquele que postula, daí ser inadmissível não ser parte nesta situação. 7) substitutividade: o juiz intervém para assegurar a tutela de um interesse a que ele se mantém estranho, como terceiro imparcial mantendo sua independência.

Antonio Carlos Marcato (2004, p. 22) leciona que não só o

judiciário exerce a administração pública de interesses privados, mas


44

também o tabelião ao lavrar uma escritura e a Junta Comercial quando arquiva um contrato social estão realizando atos de jurisdição voluntária.

No que tange ao judiciário, a importância de certos institutos, como o casamento, são por demais importantes e mesmo para a dissolução amigável é necessário a participação do juiz como está previsto nos arts. 1.120 a 1.124 do CPC.

Jurisdição contenciosa

A jurisdição contenciosa, na lição de Coelho (2004, p. 191) “é a exercida em função de um conflito, litígio, ou nas palavras de FRANCESCO CARNELUTTI, de um conflito de interesses qualificado por uma pretensão resistida.”. A doutrina costuma traçar um paralelo realçando as diferenças entre a jurisdição voluntária e a jurisdição contenciosa, que transcrevemos abaixo:

JURISDIÇÃO CONTENCIOSA JURISDIÇÃO VOLUNTÁRIA

Atividade jurisdicional Atividade administrativa Composição de litigios Administração pública do direito privado Bilateralidade da causa Unilateralidade da causa Questionam-se os direitos ou obrigações de outrem

Não se questionam obrigações ou direitos de outrem

Envolve partes Envolve apenas interessados Há contraditório ou possibilidade de contraditório

Não há contraditório

Há jurisdição Não há jurisdição Há ação Não há ação Há processo Não há processo, mas apenas uma

medida administrativa Legalidade estrita Não há obrigatoriedade de legalidade

estrita Inter nolentes Inter volentes Há coisa julgada Não há coisa julgada Há revelia Não há revelia Em regra, não há provas determinadas de ofício

Qualquer prova pode ser determinada de ofício

Fonte: Maximilianus Cláudio Américo Fuhrer (2002, p. 48) Jurisdição de direito ou de equidade

Coelho (2004, p. 192) leciona que a jurisdição por equidade encontra arrimo no disposto no art. 127 do CPC, que ora transcrevemos: “o juiz só decidirá por equidade nos casos previstos em lei.” Explica o Autor que decidir por equidade significa “decidir sem as limitações impostas pela precisa regulamentação legal; é que as vezes o legislador renuncia a traçar desde logo na lei a exata disciplina de determinados institutos”, fato, que deixa uma grande margem para a individualização da norma pelos órgãos jurisdicionais. Como exemplo o próprio autor trabalha três possibilidades: (i) a fixação de alimentos – art. 1.694 do CC; (ii) a decisão na arbitragem – art. 11 da Lei n. 9.307/96; e a jurisdição voluntária – art. 1.109 do CPC.


45

ATIVIDADES

1. O que é jurisdição contenciosa? 2. O que é jurisdição voluntária? 3. O que é também conhecida a jurisdição voluntária? 4. Trace um paralelo realçando as diferenças entre jurisdição contenciosa e jurisdição voluntária.



BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR COELHO, Fábio Alexandre. Teoria Geral do Processo. São Paulo: Juarez de Oliveira. 2004. DIDIER JUNIOR, Fredie. Direito Processual Civil. 3 ed. São Paulo: Salvador, 2003. FUHRER, Maximilianus, Cláudio Américo. Resumo de Processo Civil. 24 ed. São Paulo: Malheiros, 2002. MARCATO, Antonio Carlos. Procedimentos especiais. 10 ed. São Paulo: Atlas, 2004. ROCHA, José de Albuquerque. Teoria Geral do Processo. 8 ed. São Paulo: Atlas, 2005.


46

Sistema defreios e

contrapesos –posicionamen

to adotadopelos norte-americanos

para ressaltara

necessidadede harmonia

e equilíbrioentre ospoderes.

DO PODER JUDICIÁRIO

Objetivo: Apresentar o Poder Judiciário como um dos poderes integrantes da clássica tripartição de Montesquieu, indicando os seus órgãos e sua principal função.

Um dos pressupostos para o reconhecimento do Estado

Democrático de Direito é a existência dos três poderes independentes e harmônicos entre si: o Poder Executivo, o Poder Legislativo e o Poder Judiciário.

Ou seja, o Poder Judiciário compõe juntamente com o Poder Executivo e o Poder Legislativo os Poderes da União, de forma harmônica e independente, conforme o disposto no texto constitucional (art. 2º, CF)

A importância de termos um Poder Judiciário independente e daí a

necessidade de um capítulo para estudá-lo em separado, reside no fato que sua independência nos avaliza, principalmente, respeito aos direitos e garantias fundamentais abrigados na Constituição Federal, uma vez que a função típica do judiciário é a jurisdicional, garantindo-nos proteção até mesmo contra atos dos demais poderes.

Do Poder Judiciário – uma breve visão.

Como já falamos a título de introdução, o Brasil, que se constitui um Estado Democrático de Direito, adota a tripartição de poderes (Poder Legislativo, Poder Executivo e Poder Judiciário). Coelho (2004, p. 329) afirma que esta classificação é a adotada por Montesquieu, segundo a qual “o poder do Estado é exercido pelo legislativo, pelo Executivo e pelo Judiciário, a fim de afastar o arbítrio que decorreria de sua concentração”. Este é o sistema de freios e contrapesos.

O art. 2º da Constituição Federal de 1988 dispõe:

“Art. 2º São Poderes da União, independentes e harmônicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judiciário.”

Tema 07

Porque estudar o Poder Judiciário na Teoria Geral do Processo?


47

Princípio da inafastabilidade da jurisdição. Art. 5º, XXXV “a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça de Direito”.

De acordo com a forma esposada, o Judiciário tem como função precípua a solução dos conflitos de interesses, além de assegurar os direitos e garantias individuais e coletivos afirmados pela Constituição Federal. O que não quer dizer que não possua outras funções, como veremos mais adiante.

O Poder Judiciário e o princípio da inafastabilidade da jurisdição.

A importância do Poder Judiciário encontra-se expressa na disposição do art 5º, inc. XXXV, da Constituição, podendo-se daí extrair-se o princípio da inafastabilidade da apreciação judiciária, como um direito e garantia individual. É através do Poder Judiciário que se afirmam os direitos fundamentais, importando a solução dos conflitos de interesses.

Coelho (2004, p.329) também adota a tese da importância do Poder Judiciário ser ressaltada pela adoção do princípio da inafastabilidade da jurisdição. Sobre o princípio da inafastabilidade da jurisdição o Autor ensina que devemos nos atentar para dois aspectos. São eles:

1. No primeiro aspecto temos que a jurisdição é monopólio

do Estado. Ao fazer tal afirmativa Coelho (2004, p. 329) faz um escorço

histórico sobre o período que a jurisdição não dependia do Estado. Narra ele que:

Os senhores feudais tinham jurisdição dentro de seu feudo: encontravam-se jurisdições feudais [senhores feudais] e jurisdições baronais [barões]. Lembre-se que os donatários das Capitanias Hereditárias no Brasil colonial dispunham da jurisdição civil e criminal nos territórios de seu domínio. No período monárquico brasileiro, tínhamos jurisdição eclesiástica, especialmente em matéria de família, a qual desapareceu com a separação entre Igreja e Estado. Agora só existe jurisdição estatal, confiada a certos funcionários, rodeados de certas garantias: os magistrados. (grifo nosso).

2. No segundo aspecto temos que a jurisdição encontra-se vinculada ao Poder Judiciário.

Quanto ao segundo aspecto o Autor relaciona-o à Revolução

Francesa, que segundo ele foi a responsável por se atribuir ao povo a soberania, que é exercida pelo Estado, a quem incumbe, através do judiciário, monopolizar a administração da justiça.

A possibilidade do Poder Judiciário exercer a missão de ser o guardião das liberdades e direitos individuais ocorre através da independência e imparcialidade, conforme esclarecem Grinover et. al.


48

FUNÇÃO TÍPICA DO PODER JUDICIÁRIO: SOLUÇÃO DOS CONFLITOS DE INTERESSE

FUNÇÃO ATÍPICA DO PODER JUDICIÁRIO – LEGISLAR SOBRE OS SEUS REGIMENTOS INTERNOS

Art. 22.Compete

privativamente àUnião legislar

sobre:I - direito civil,

comercial, penal,processual,

eleitoral, agrário,marítimo,

aeronáutico,espacial e do

trabalho;

(2005, p. 171), daí a necessidade de se saber sobre as garantias e prerrogativas inerentes a esse Poder. Assim, além de estabelecer no seu art. 2º que “são Poderes da União , independentes e harmônicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judiciário”, a Constituição Federal reservou ainda um capítulo próprio sobre o Poder Judiciário (arts. 92 a 126). Da unidade do Poder Judiciário

Conforme nos ensina Coelho (2004, 330) ao indicar quais são os órgãos do judiciário, a Constituição menciona também os Tribunais e Juizes do Estado, dando assim, uma idéia de unidade do Poder Judiciário. Desta maneira, mesmo possuindo a justiça federal e a justiça estadual, nos não podemos perder de vista que o Poder Judiciário é uno.

A própria Constituição Federal confirma o raciocínio da unidade do Poder Judiciário ao dispor sobre a competência privativa da União para legislar sobre matéria de direito seja material ou direito processual consoante o disposto no seu art. 22, I.

Das funções do Poder Judiciário

Grinover et. al. (2005, p. 166) consideram que o Poder Judiciário é uno, bem como sua função precípua que é a jurisdição. Contudo, ressalta que há de se observar que nem toda atividade do Poder Judiciário é jurisdicional, porque mesmo com a tripartição dos poderes não corresponde tamanha rigidez de funções, pois o Executivo e o Judiciário também legislam, o Legislativo e o Judiciário também administram, e o Executivo e o Legislativo também julgam.

As outras funções que o judiciário exerce são: a legislativa ao elaborar a seus regimentos internos, ligadas ao poder de autogoverno, e a função

administrativa, também inerentes ao autogoverno.

Ressalta-se que essa autonomia e independência não são absolutas, pois há que se respeitar às regras de equilíbrio expressa na teoria dos freios e contrapesos, checks and balances, pela qual alguma participação haverá de ter de um Poder no outro, por exemplo, a nomeação do Ministro do Supremo Tribunal Federal é da competência do Chefe do Poder Executivo, ou seja, exclusividade do Presidente da República, como esclarece Dinamarco (2001, p. 359)


49

A independência do Poder Judiciário e suas garantias

Como já conversamos sobre a unidade do Poder Judiciário, precisamos também falar sobre a sua independência.

Já falamos anteriormente que por possuir como função típica a

atividade jurisdicional, ao Poder Judiciário é devido a proteção dos direitos e garantias fundamentais dispostos em nossa Constituição, bem como a solução dos conflitos entre particulares.

Ocorre, que muitas vezes a solução desses conflitos envolve,

além do interesses entre particulares, os demais poderes, ou seja, os Poderes Executivo e Legislativo. Assim, não fosse a independência do Poder Judiciário, não haveria para nós, jurisdicionados nenhuma garantia contra o arbítrio do Estado.

Desta forma, Coelho (2004, p. 331) leciona que para garantir essa

independência ao Poder Judiciário a ordem constitucional prevê duas ordens de garantia (i) as primeiras que visam a proteger o Poder Judiciário dos demais poderes; e (ii) as segundas que visam proteger os exercentes das funções jurisdicionais.

As garantias do Poder Judiciário

A Constituição Federal cuidou de assegurar ao Poder Judiciário a prerrogativa do autogoverno, assim o exercício das atividades administrativas e normativas, voltadas para a auto-organização e auto-regulamentação de suas atividades além de função do Poder Judiciário, vão funcionar também como garantia de independência do mesmo.

Entre as hipóteses de auto-organização e auto-regulamentação

Coelho (2004, p. 332) destaca a autonomia administrativa e a autonomia financeira, que ilustramos no quadro abaixo.

AUTONOMIA ADMNISTRATIVA AUTONOMIA FINANCEIRA • Eleição dos órgãos de direção

dos tribunais; • Elaboração dos regimentos

internos; • Organização das secretarias,

serviços auxiliares e dos juízos vinculados;

• Propor a criação de novas varas; • Preencher os cargos necessários

à administração da justiça. • Conceder licenças, férias e

afastamentos a seus membros.

• Elaboração de sua proposta orçamentária e administração dos seus recursos financeiros.

• A proposta orçamentária deverá observar os limites impostos pela Lei Complementar 101/2000 (LEI DE RESPONSABILIDADE FISCAL) – 6% da receita líquida da União ou do Estado – arts. 19 e 20 da Lei Complementar 101/2000

Além destas hipóteses, a Constituição Federal prevê, no

caso específico dos Tribunais Superiores (Supremo Tribunal Federal –


50

STF, Superior Tribunal de Justiça –STJ, Tribunal Superior do Trabalho – TST, Tribunal Superior Eleitoral – TSE, Tribunal Superior Militar – TSM) e também dos Tribunais de Justiça, atribuições, além, das já mencionadas, quanto à:

a) alteração do numero de membros dos tribunais inferiores; b) criação e extinção dos cargos e fixação de vencimentos de

seus membros, juízes e servidores auxiliares; c) criação ou extinção de tribunais inferiores; d) alteração da organização e divisão judiciária.

Garantia dos magistrados

Além das garantias concedidas ao Poder Judiciário como um todo, a Constituição Federal preocupou-se em conceder garantias específicas ao Magistrado. As garantias dadas em específico ao magistrado podem ser divididas em: (a) garantias à sua independência e (b) impedimentos. Veremos cada uma dessas garantias.

a) Garantias de independência. As garantias de independência visam evitar que o juiz não seja

submetido às ordens dos demais poderes, o que pode ser chamado de independência externa; e ainda, evitar que ele não seja submetido às orientações ou ordens advindas do próprio poder judiciário (independência interna). Assim, essas garantias podem ser elencadas como (i) vitaliciedade; (ii) inamovibilidade; e (iii) irredutibilidade de subsídios.

VITALICIEDADE INAMOVIBILIDADE IRREDUTIBILIDADE DE

SUBSÍDIOS • O juiz só perderá o cargo nos casos em que já houver sentença condenatória transitada em julgado (garantia conferida após o estágio probatório); • Busca preservar a instituição judiciária e não apenas a pessoa do juiz; • Garante o exercício imparcial da função judicante; • Pela vitaliciedade o magistrado só pode ser afastado por vontade própria ou por aposentadoria compulsória aos 70 anos de idade.

• Impede que o juiz seja afastado de um lugar para outro, a não ser que ocorra o seu próprio consentimento; • Nem mesmo em caso de promoção poderá o juiz ser removido sem o seu consentimento; (esta regra comporta apenas a exceção contida no art. 93, VIII da CF, que determina que em caso de interesse público, havendo reconhecimento por 2/3 dos membros do Tribunal, esse consentimento poderá ser dispensado)

• Visa garantir que haja descontos no valor recebido pelo magistrado o que em tese poderia prejudicar sua imparcialidade.

• Não existe porém vedação quanto à incidência de tributos, que recaem sobre as demais pessoas, como por exemplo o imposto de renda.

Vamos conhecer as garantias dos magistrados previstos na Constituição Federais?


51

b) impedimentos que funcionam como garantia. A Constituição Federal em seu art. 95 determina que é vedado

aos juízes: (I) exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou função, salvo

uma de magistério; (II) receber, a qualquer título ou pretexto, custas ou participação em

processo; (III) dedicar-se à atividade político-partidária.

Deste modo, tanto as garantias de independência, como os

impedimentos que são impostos aos membros do judiciário, oferecem aos jurisdicionados a garantia de imparcialidade dos magistrados independentemente das partes que forem litigantes.

ATIVIDADES

1.Em que consiste a vitaliciedade como garantia da magistratura? 2. Em que consiste a inamovibilidade como garantia da magistratura? 3. Em que consiste a irredutibilidade de vencimentos como garantia da magistratura?



BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR COELHO, Fábio Alexandre. Teoria Geral do Processo. São Paulo: Juarez de Oliveira. 2004. DINAMARCO, Cândido Rangel. Instituições de Direito Processual Civil. São Paulo: Malheiros, 2001, v.1.



52

O MINISTÉRIO PÚBLICO E O ADVOGADO DOS AUXILIARES DA JUSTIÇA

Objetivos: Compreender o papel a ser desempenhado pelo Ministério Público e pelo Advogado.

Conhecer quem são os auxiliares da justiça e qual a função que cada um deles desempenha.

Enquanto estudávamos o tema da jurisdição, ficou evidente ser ela a função do Poder Judiciário, no sentido de que ele é o detentor desta função, uma vez que vimos que a jurisdição é una.

Além disso, a análise dos princípios inerentes ao estudo da Teoria

Geral do Processo nos leva a maiores reflexões quanto a atividade de pessoas e órgãos que são, por lei, considerados essenciais ao fiel desempenho da justiça.

Assim, o tema 08 será destinado a conhecer um pouco das

pessoas que exercem, ao lado do juiz, um papel fundamental para o exercício do devido processo legal. Começaremos estudando o Ministério Público.

O Ministério Público

É o órgão encarregado de defender os interesses da sociedade e

de fiscalizar a aplicação e a execução da lei. O Ministério Público é instituição permanente, essencial à função

jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurídica, do regime democrático e dos interesses sociais e individuais indisponíveis - art. 127 da Constituição Federal.

No Brasil, o Ministério Público é dotado de autonomia, que não

integra o Poder Judiciário (o Ministério Público não está subordinado a este Poder, sem dependência ou controle), embora desenvolva as suas funções essenciais, principalmente, no processo e perante os juízes e tribunais. Considerado função essencial à justiça, ligado, mas independente, ao Poder Executivo em razão do repasse de verbas orçamentárias.

Tema 08


53

Princípios Constitucionais Atinentes ao Ministério Público

Princípio da Unidade – significa que todos os membros do Ministério Público fazem parte de uma só corporação e são dirigidos administrativamente por um único superior, nos Estados, pelos Procuradores-Gerais de Justiça; na União, pelo Procurador-Geral da República.

Princípio da Indivisibilidade – quer dizer que os membros do Ministério Público são substituídos um por outro em suas funções, de acordo com a forma e limitações definidas em lei, sem que, com isso, haja alguma alteração subjetiva nos processos em que atuam. O Ministério Público é quem está na relação processual e não a pessoa física de um promotor. Pouco importa qual o membro que venha atuar no processo.

Princípio da Independência Funcional – Significa que cada um

de seus membros age de acordo com sua própria consciência jurídica, devem atender somente à lei, sem ingerência do Poder Executivo, nem dos seus próprios órgãos superiores. Desse modo, os membros do Ministério Público não devem subordinação intelectual ou ideológica a quem quer que seja, nem mesmo ao superior hierárquico. Atuam segundo os ditames da lei, do seu entendimento pessoal e da sua consciência.

Garantias Constitucionais do Ministério Público

A Constituição Federal oferece uma gama de garantias ao Ministério Público, que se destacam:

• A sua estruturação em carreira; • A sua autonomia administrativa e orçamentária ( art. 127, §§ 2º e 3º); • Limitações à liberdade do Chefe do Executivo para a nomeação e

destituição do Procurador-Geral (art. 128, §§ 1º a 4º da CF); • Exclusividade da ação penal pública (art. 129, inciso I e § 2º da CF).

Vejamos as principais garantias individuais outorgadas aos

membros do Ministério Público pela Constituição e pela Lei Orgânica Nacional do Ministério Público:

• Vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade de vencimentos; • Ingresso aos cargos iniciais, mediante concurso público de provas e

títulos; • Promoção voluntária, por antiguidade e merecimento,

alternadamente, de uma para outra entrância ou categoria e da entrância ou categoria mais elevada para o cargo de Procurador de Justiça;

• Sujeição à competência originária do Tribunal de Justiça nos crimes comuns e nos de responsabilidade, exceto ordem constitucional.


54

Ministério Público e o Processo Civil A natureza da atuação do Ministério Público é de destaque no

processo civil pátrio. O Ministério Público possui muitas competências na esfera civil, estabelecidas não só na CF (ações diretas de inconstitucionalidade interventivas, defesa de interesses indígenas), como também no Código Civil, no Código de Processo Civil (defesa de interesses de incapazes, pedidos de interdição etc).

Sua atuação tem destaque nos processos sobre interesses

metaindividuais, em que o legislador conferiu-lhe legitimidade ativa e interventiva – CF, art. 129, III; Lei nº 7.347, de 24.7.1985, art. 5º e § 1º; Lei nº 7.853, de 24.10.1989, arts 3º e 5º; Código de Defesa do Consumidor, Lei nº 8.078, de 11.9.1990, art. 82, I. O art. 129 da CF prevê que a legitimidade estende-se a outros interesses indisponíveis da sociedade.

Em relação à natureza da função do Ministério Público

encontramos inúmeras controvérsias. Na doutrina, o entendimento muito prestigiado aponta duas funções supostamente diferentes, ambas exercidas pelo Ministério Público no processo civil: PARTE E FISCAL DA LEI.

O Ministério Público como parte

O Código de Processo Civil, no art. 81 prevê as hipóteses em que o Ministério Público atua como parte no processo, prescrevendo que ele agirá nas hipóteses em que houver expressa determinação legal. Estas hipóteses estão distribuídas por todo o Código.

As possibilidades de atuação do Ministério Público como parte são

orientadas de acordo com o princípio da legalidade. Como parte, o Ministério Público pode atuar como representante ( por exemplo, no caso de propositura de ação civil pública para resguardo de interesse difuso) ou como substituto processual ( exemplo: na ação civil pública para resguardo de direitos individuais homogêneos).

O Ministério Público como fiscal da lei - Custos legis

O Ministério Público, mesmo quando não atua como parte, a lei obriga atuar em determinadas causas, como fiscal da regular aplicação da lei. Assume verdadeira posição de sujeito especial do processo, onde sua presença é demandada pelo interesse público na correta aplicação da lei.

O art. 82 do CPC indica as hipóteses em que se exige a

intervenção do Ministério Público como custos legis, vejamos: • Nas causas em que há interesses de incapazes; • Nas causas concernentes ao estado da pessoa, pátrio poder, tutela,

curatela, interdição, casamento, declaração de ausência e disposição de última vontade;

• Nas ações que envolvam litígios coletivos pela posse da terra rural e nas demais causas em que há interesse público evidenciado pela natureza da lide ou qualidade da parte.


55

As duas primeiras hipóteses (art. 82, I e II) tratam sobre direitos

privados, contudo, ou em virtude da hipossuficiência de uma das partes (incapazes), ou em virtude da natureza do direito material em litígio, tutelado de maneira especial pelo Estado, o legislador exige um maior controle em relação à correta aplicação da lei.

Em relação ao inciso III do art. 82, estabelece regra genérica,

permitindo a intervenção ministerial em todos os feitos em que se faça presente o interesse público não previsto expressamente pelo legislador. Falta de intervenção do Ministério Público nos casos em que a Lei considerar obrigatória

O CPC, em seu art. 84, exige a intimação do Ministério Público

nos casos em que a lei considerar obrigatória a intervenção dele, cominando como sanção, para o descumprimento da imposição a nulidade do processo.

Vantagens processuais do Ministério Público

A lei processual estabelece ao Ministério Público diversas vantagens. Tais regras especiais não são benefícios estabelecidos em favor da instituição em si, mas para possibilitar uma melhor defesa dos interesses públicos. Em resumo, podemos citá-las:

• Intimação pessoal do representante do Ministério Público de todos os atos do processo;

• Não está sujeito ao pagamento antecipado de custas nem à condenação em sucumbência;

• Quando o Ministério Público atuar como fiscal da lei, ele manifesta em último lugar;

• Quando atuar como parte, ele tem prazo em quádruplo para contestar e em dobro para recorrer. Ainda persiste uma polêmica na jurisprudência quanto à extensão desse benefício ao Ministério Público nas funções de fiscal da lei. O Supremo Tribunal Federal já proclamou que, seja órgão agente (parte), seja órgão interveniente (fiscal da lei), terá o Ministério Público sempre o mesmo prazo em quádruplo para contestar e em dobro para recorrer (RE – Recurso Extraordinário 93.531.1-SP, rel. Min. Oscar Correa, in DJU - Diário da Justiça da União de 1.7.1983, p.9998; RE 94.064-2, in DJU de 17.12.1982, p. 13209).

• Como sujeito do contraditório, o Ministério Público tem faculdades probatórias, podendo juntar documentos, requerer prova oral, assim como valer-se de todos os meios de provas admitidos em lei.


56

Ministério Público da União e Ministério Público Estadual

QUADRO COMPARATIVO

Ministério Público da União

Ministério Público Estadual

O Procurador-Geral da República é quem exerce a chefia do Ministério Público da

União. Ele é nomeado pelo Presidente da República após aprovação pelo Senado

Federal. A regra da escolha recai necessariamente entre integrantes da

carreira e com a investidura garantida por 2 anos, permitida uma recondução.

A Procuradoria-Geral da Justiça e o próprio Parquet estadual são dirigidos pelo Procurador-Geral da Justiça, que será membro da carreira e figurante de

uma lista tríplice apresentada pelo Ministério Público ao Governador.

Ao Ministério Público da União é assegurada autonomia funcional,

administrativa e financeira. Sendo as carreiras dos membros dos diferentes ramos independentes entre si. Dessa

forma, para ser membro do MPF - Ministério Público Federal, deve-se

prestar concurso público para o MPF. Para ser membro do MPT- Ministério Público da Trabalho, deve-se prestar

concurso para o MPT, e assim por diante. Quanto à carreira técnico-administrativa,

esta é única para todo o Ministério Público da União. O candidato presta concurso público para o Ministério

Público da União e pode ser lotado em qualquer um dos ramos.

Ao Ministério Público Estadual é assegurada autonomia funcional,

administrativa e financeira. Os seus cargos são estruturados em carreira. O ingresso dá-se no cargo de promotor de

justiça substituto. As promoções são feitas, alternadamente, pelos critérios do

merecimento e Antigüidade.

O Ministério Público da União (MPU), compreende os seguintes ramos: a) O Ministério Público Federal (MPF); b) O

Ministério Público do Trabalho (MPT); c) O Ministério Público Militar (MPM); d) O Ministério Público do Distrito Federal e

Territórios (MPDFT)

Há junto à Justiça de cada Estado, um Ministério Público Estadual. Há

Promotores de Justiça em exercício perante juízos criminais ou cíveis, tanto na Capital ou no interior. Nos juizados

especiais oficia sempre pelo menos um membro do Ministério Público, sob pena

de inviabilidade do próprio juizado. O Ministério Público da União é regido pela Lei Complementar nº 75 de 20 de maio de 1993, que é a sua Lei Orgânica.

O Ministério Público Estadual rege-se pela Lei nº 8.625, de 12 de fevereiro de

1993. Cada Estado organiza o seu Parquet mediante legislação própria e a

do Estado do Tocantins é a Lei Complementar nº 12, de 29 de novembro de 1996, que institui a Lei Orgânica do

Ministério Público do Estado do Tocantins.

A Constituição Federal, no artigo 129, dispõe sobre as funções

institucionais do Ministério Público, vejamos: I - promover, privativamente, a ação penal pública, na forma da lei; II - zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Públicos e dos serviços de relevância pública aos direitos assegurados nesta Constituição, promovendo as medidas necessárias a sua garantia; III - promover o inquérito civil e a ação civil pública, para a proteção do patrimônio público e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos;


57

IV - promover a ação de inconstitucionalidade ou representação para fins de intervenção da União e dos Estados, nos casos previstos nesta Constituição; V - defender judicialmente os direitos e interesses das populações indígenas; VI - expedir notificações nos procedimentos administrativos de sua competência, requisitando informações e documentos para instruí-los, na forma da lei complementar respectiva; VII - exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei complementar mencionada no artigo anterior; VIII - requisitar diligências investigatórias e a instauração de inquérito policial, indicados os fundamentos jurídicos de suas manifestações processuais; IX - exercer outras funções que lhe forem conferidas, desde que compatíveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a representação judicial e a consultoria jurídica de entidades públicas. O Ministério Público e o Processo Penal

A ação penal pode ser pública incondicionada, exercida pelo Ministério Público; pública condicionada, exercida também pelo Ministério Público, mas só mediante representação do ofendido ou requisição do Ministro de Justiça; privada exclusiva, exercida por queixa, pelo ofendido ou seu representante legal, ou por sucessor; privada subsidiária, exercida por queixa, pelo ofendido, no caso de o Ministério Público não oferecer a denúncia no prazo legal; e privada personalíssima, que só pode ser exercida pelo próprio interessado, mediante queixa.

O Ministério Público é o titular do direito de ação nos processos

em que se tratar sobre crimes de ação pública. Desse modo, cumpre-lhe provocar a atividade jurisdicional, para que seja apreciada e decidida uma pretensão punitiva devidamente deduzida na acusação que é objeto da denúncia.

O processo penal iniciado por ação pública. Esta é irretratável,

assim, não é cabível renúncia ou transação. Na ação privada criminal, o acusador pode desistir da demanda.

Vejamos o que é a denúncia e a queixa. Denúncia – É o ato pelo qual o promotor de justiça formaliza a

acusação perante o juízo competente, dando início à ação penal. No processo penal, tanto nos crimes como nas contravenções, inicia-se pelo recebimento da denúncia, com os fatos devidamente descritos, a imputação da autoria, a classificação do crime e o nome das testemunhas. O prazo para o seu oferecimento é de 5 dias, quando o réu estiver preso; ou de 15 dias, quando o réu estiver solto.

Queixa – É uma petição inicial, coma qual se dá início à ação

penal privada. Equivale à denúncia, portanto deve ser formulada como esta, juntando-se o inquérito policial.


58

O Ministério Público intervém em todos os termos do processo.

Nos casos de ação privativa do ofendido, ele pode aditar a queixa, suprindo eventuais incorreções. Na ação privada subsidiária, ele pode não só aditar a queixa, como repudiá-la e oferecer denúncia substitutiva. O Advogado

Conhecemos sobre a atuação do Ministério Público, agora vamos

estudar a atuação do advogado. O art. 133 da Constituição Federal determina que “O advogado é

indispensável à administração da Justiça, sendo inviolável por seus atos e manifestações no exercício da profissão, nos limites da lei”.

Somente tem capacidade de postular em juízo aquele habilitado

em curso superior jurídico e devidamente inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil. O advogado é o técnico em direito que representa a parte em suas postulações no processo e no exercício das suas faculdades processuais. O processo no qual a parte se faça representar por quem não detém a habilitação legal para o exercício de advocacia, é absolutamente nulo.

A lei prevê exceção quanto a esta regra geral, possibilitando a

postulação diretamente pela parte:

• Quando advoga em causa própria (CPC, art. 36); • Nas causas de competência do juizado especial cível, quando seu

valor não ultrapassar vinte salários mínimos; • Mesmo quando não sendo advogado, não houver causídico no lugar

ou os que existam tenham recusado o patrocínio da causa. São conhecidos como rábulas (art. 36, CPC). A situação descrita neste item se concretizará muito raramente. Na grande maioria das comarcas, existe mais de um advogado e dificilmente todos se negarão a defender a parte em juízo ou estarão impedidos de fazê-lo. Terá que ser observado, também, se nas cidades vizinhas existe advogados para representá-lo. Somente esgotadas todas as alternativas possíveis é que se aplicará este dispositivo.

A representação da parte pelo advogado, para ser válida é

necessário o mandato (art. 38 do CPC), por instrumento público (obrigatório para os analfabetos) ou particular. Sem instrumento de mandato, o advogado não será admitido a postular em juízo. A procuração não pode ser dispensada. Contudo, há medidas de urgência que podem ser praticadas sem mandato, desde que, no prazo máximo de trinta dias, ele seja exibido no processo, sob pena de inexistência do ato e responsabilização do advogado pelas custas, perdas e danos gerados no processo.

A substituição do Advogado pode dar-se pela vontade da parte

manifestada nos autos. Assim, ocorre a revogação do mandato. O autor deverá constituir outro advogado, sob pena de extinção do processo.


59

“Vara” é a expressão que designa a própria circunscrição em que o juiz exerce sua jurisdição

Se, no decorrer do processo, sobrevier incapacidade ou morte do

advogado, o feito será suspenso por vinte dias, para constituição de novo defensor pela parte, sob as penas de extinção ou revelia.

DOS AUXILIARES DA JUSTIÇA

O artigo 139 do Código de Processo Civil menciona quem são os

auxiliares da justiça: o escrivão, o oficial de justiça, o perito, o depositário, o administrador e o intérprete, além de outros, cujas atribuições são determinadas pelas normas de Organização Judiciária.

Os auxiliares permanentes da Justiça ocupam cargos criados por

lei, com denominação própria. São servidores integrados no quadro do funcionalismo público, ou serventuários – Código Judiciário, art. 209, I, III. Conforme dispõe a Lei de Organização Judiciária, disciplinando o acesso, impondo o regime disciplinar aos serventuários, o ingresso às carreiras se dá mediante concurso público.

O Código de Processo Civil menciona também como auxiliares

da justiça o partidor (arts. 141, IV, c e 1023), o contador (arts. 141, IV, c, 769, 770, 1.013, § 1º e 1.034), o perito (arts. 688, § único e 694) e o distribuidor (art. 253, § único).

O escrivão

A celeridade e a eficácia da justiça dependem da atuação deste serventuário. Exceto o Juiz, o escrivão é a autoridade mais importante da vara. Suas atribuições vêm discriminadas nos artigos 141, 166 e 167 do CPC e nas leis de Organização Judiciária. De acordo com o artigo 144 do Código de Processo Civil o escrivão tem fé pública, é responsável civilmente pelos prejuízos que acarretar às partes. Nos seus impedimentos, ele será substituído segundo as normas de Organização Judiciária e do artigo 142 do CPC.

Sob sua responsabilidade estão os processos e todos os atos

praticados na vara deve ter seu conhecimento. Incumbe ao escrivão (artigo 141, CPC):

I – redigir, em forma legal, os ofícios, mandados, cartas precatórias e mais atos que pertencem ao seu ofício; II – executar as ordens judiciais, promovendo citações e intimações, bem como praticando todos os demais atos, que lhe foram atribuídos pelas normas de organização judiciária; III – comparecer às audiências, ou, não podendo fazê-lo, designar para substituí-lo escrevente juramentado, de preferência datilógrafo ou taquígrafo; IV – ter, sob sua responsabilidade, os autos, não permitindo que saiam de cartório, exceto:


60

Petição inicialé o modoformal de

pleitear umpedido para asatisfação deum interesse

em juízo.

a) quando tenham de subir à conclusão (quando o processo é remetido ao juiz para que este profira despacho ou sentença) do juiz;

b) com vista aos procuradores, ao Ministério Público ou à Fazenda Pública;

c) quando devam ser remetidos ao contador ou ao partidor; d) quando, modificando-se a competência, forem transferidos a outro

juízo. V – dar, independentemente de despacho, certidão de qualquer ou termo do processo, observado o que dispõe o artigo 155 do CPC.

“Na Justiça do Trabalho o escrivão é chamado de chefe de secretaria –

artigo 710 da CLT.

Há um escrivão junto a cada juízo. Do ponto de vista

administrativo, o escrivão é também um chefe de seção – ofício de justiça, com funcionários subalternos sob sua direção – escreventes. É permitido que o escrivão seja substituído por um escrevente na realização de atos de seu ofício – art. 141, III do CPC e art. 808 do CPP.

Ao receber a petição inicial de qualquer processo, o escrivão a autuará. Autuar a petição inicial significa colocar-lhe uma capa e lançar nesta os dados de identificação do processo. O oficial de justiça

O oficial de justiça é encarregado pelas diligências externas do juízo – art. 143, CPC; art. 721, CLT. Ele deve cumprir estritamente as ordens do juiz, não podendo, em hipótese alguma, entender-se diretamente com a parte interessada no processo. O seu vencimento é fixo e mais os emolumentos dos atos funcionais praticados.

Em cada juízo haverá um ou mais oficiais de justiça. Suas

atribuições estão determinadas pelas normas de organização judiciária. Incumbe ao oficial de justiça (artigo 143, CPC):

I – fazer pessoalmente as citações, prisões, penhoras, arrestos seqüestro, busca e apreensão e demais diligências próprias do seu ofício, certificando no mandado o ocorrido, com menção de lugar, dia e hora; II – executar as ordens do juiz a que estiver subordinado; III – entregar, em cartório, o mandado, logo após cumprido; IV – estar presente às audiências e coadjuvar o juiz na manutenção da ordem;

PENHORA é a apreensão judicial de bens do devedor, destinada a garantir o pagamento da dívida. Os bens são retirados da posse do executado para garantirem a execução da dívida. ARRESTO é a apreensão judicial de bens do devedor com a finalidade de garantir a solvabilidade deste. O arresto recai em tantos bens quantos forem suficientes para cobrir o montante do débito. SEQÜESTRO é a apreensão judicial de um bem determinado, objeto da lide. O seqüestro pressupõe questão sobre uma coisa determinada.


61

O perito

O perito é aquele que auxilia o juízo, realizando exames, vistorias ou avaliações que dependam de conhecimentos técnicos. O artigo 421 do Código de Processo Civil dispõe que quando a prova do fato depender de conhecimento técnico e científico, o juiz será assistido por perito.

A perícia é um dos meios de provas que é realizada através de um

laudo e será utilizada pelo juiz na interpretação de determinado evento relativo ao objeto do processo e que dependa de conhecimento técnico, científico etc.

Os peritos deverão comprovar sua especialidade na matéria sobre

que deverão opinar. O artigo 145, § 3º do Código de Processo Civil dispõe que nas

comarcas onde não houver profissionais qualificados que preencham os requisitos exigidos pela lei, a indicação dos peritos será de livre escolha do juiz.

O perito pode recusar-se do encargo de cumprir o ofício, alegando

motivo legítimo. A recusa será apresentada dentro de 5 dias, contados da intimação ou do impedimento superveniente, sob pena de se reputar renunciado o direito a alegá-la – art. 423, CPC.

O perito que, por dolo ou culpa, prestar informações inverídicas,

responderá pelos prejuízos que causar à parte, ficará inabilitado por 2 anos, a funcionar em outras perícias e incorrerá em sanções penais aplicadas ao caso – artigo 147, Código de Processo Civil.

Uma vez nomeado, ele assume formalmente o compromisso de

desempenhar o ofício. Recebe o nome de laudo o parecer apresentado por ele ao juiz, relatando o seu trabalho e formulando conclusões. Contudo, o laudo não vincula o juiz, podendo decidir segundo a sua convicção, mesmo com as conclusões do laudo pericial.

“Fé Pública - O escrivão e o oficial de justiça têm fé pública, isto significa que suas certidões são consideradas verdadeiras, sem qualquer necessidade de demonstração de sua correspondência à verdade, até que o contrário seja provado”.

Do depositário e do administrador

Ao depositário e ao administrador serão confiadas a guarda e a conservação de bens penhorados, arrestados, seqüestrados ou arrecadados, não dispondo a lei de outro modo.


62

O depositário ou o administrador receberá, por seu trabalho, remuneração que o juiz fixará, atendendo à situação dos bens, ao tempo do serviço e às dificuldades de sua execução.

O Depositário, como regra, incube a guarda e a conservação do bem que lhe é confiado pelo juiz. O Administrador terá um ônus a mais, qual seja, fará a gestão dos bens que lhe são confiados, buscando meios idôneos para que não se desvalorizem.

O depositário ou o administrador responde pelos prejuízos que, por dolo ou culpa, causar à parte, perdendo a remuneração que lhe foi arbitrada; contudo tem o direito a haver o que legitimamente despendeu no exercício do encargo.

Do intérprete

O intérprete tem funções relacionadas aos seus conhecimentos de língua estrangeira, linguagem de sinais dos surdos-mudos – art. 151, Código de Processo Civil, sua função é a de revelar o conteúdo da prova documental e/ou oral.

Eventualmente, o juiz necessita do auxílio de um intérprete, para a

produção da prova. O intérprete desempenha a função de revelar o conteúdo de documentos ou depoimentos, vertendo-os de idiomas estrangeiros ao português permitindo, desse modo, a compreensão pelas partes.

O artigo 151 do Código de Processo Civil determina que o juiz

nomeará intérprete toda vez que o repute necessário para analisar documento de entendimento duvidoso, redigido em língua estrangeira; verter em português as declarações das partes e das testemunhas que não conhecerem o idioma nacional e traduzir a linguagem mímica dos surdos-mudos, que não puderem transmitir a sua vontade por escrito.

Haverá a necessidade da presença de intérprete da linguagem mímica somente se a pessoa com deficiência do sentido da fala e/ou auditivo

não puder se expressar por escrito.

Não pode ser intérprete quem não tiver a livre administração dos seus bens e for arrolado como testemunha ou serve como perito no processo.


63

ATIVIDADES

1. O Ministério Público atua como parte e como fiscal da lei (Custos Legais). Discorra sobre cada uma dessas funções.

2. Cite as exceções que possibilitam a postulação de ação

diretamente pela parte, não sendo necessário o advogado.

3. Discorra sobre cada princípio constitucional atinente ao Ministério Público.

4. O que significa quando se afirma que o escrivão e o oficial de

justiça têm fé pública? 5. Cite quais são os auxiliares da justiça e comente sobre suas

funções. 5. Por que e quando o juiz poderá ser assistido por perito?






64

DA ORGANIZAÇÃO JUDICIÁRIA

Objetivo:Mostrar como é o funcionamento da organização judiciária.

Depois de estudado o conteúdo de jurisdição, somado aos conteúdos vistos no tema 08, do Ministério Público, do Advogado e dos Auxiliares da Justiça, faz-se necessário o estudo da organização judiciária, tanto para compreender o seu funcionamento em si mesmo, como para nos prepararmos para o estudo do que vem a ser competência.

Para iniciar o tema proposto vamos primeiro conhecer alguns

princípios que norteiam a organização judiciária.

Princípios de organização do poder judiciário

A jurisdição como atividade do Estado visa a resolução dos conflitos, através do processo, pelo qual manifestará sua decisão. Para esse efetivo exercício surge a necessidade da criação de uma organização que seja capaz de exercer as atividades do Estado.

E essa organização se faz pelo Poder Judiciário, que segundo expõe Rocha (2005, p.113):

é, justamente, a organização preordenada ao exercício da função jurisdicional, ou seja, é um conjunto de elementos pessoais e materiais relacionados entre si, tendo em vista desempenhar a função jurisdicional do Estado.

A formação do Poder Judiciário, por sua vez, se conduz por

princípios e regras, que determinam as atribuições e suas relações. Esses princípios, como ensina Rocha (2005, p.114) são:

a) princípio da desconcentração; b) princípio da territorialidade; c) princípio da adequação e e) o princípio do duplo grau de jurisdição.

Tema 09

Quais são os princípios de organização do Poder Judiciário?


65

Passamos assim, ao estudo de cada um desses princípios. Comecemos pelo princípio da desconcentração.

Princípio da desconcentração Pelo princípio da desconcentração, extrai-se a idéia de que

desconcentrar é a repartição das funções dentro de uma mesma pessoa jurídica. E o Judiciário brasileiro traz esse aspecto da desconcentração, já que a prestação do serviço ocorre por uma multiplicidade de órgãos, o que contribui na solução dos conflitos.

Princípio da territorialidade Os órgãos que compõe o aparato judiciário estão localizados por

todo o território nacional, o que dá a noção do princípio da territorialidade, originando a chamada competência territorial, pois cada circunscrição apresenta suas atribuições, mostrando a sua relação com o princípio da desconcentração, garantindo o acesso das pessoas ao Poder Judiciário.

Princípio da adequação

O princípio da adequação ou também chamado princípio da

especialização, representa a qualificação jurídica da matéria que versa a ação, das pessoas da ação proposta entre outras condições que a lei enumera. Assim, tem-se que os órgãos que compõem o judiciário constituem as justiças especiais e as justiças comuns.

Princípio do duplo grau de jurisdição

Pelo princípio do duplo grau de jurisdição entende-se que a parte ao invocar a jurisdição e estiver inconformada com a decisão de primeiro grau (dos juízos), poderá pedir um reexame (através de recurso) do seu processo para um órgão de segundo grau (os tribunais), o que também permite a correção de eventual decisão equivocada do juiz.

Conceito de Organização Judiciária Conceito

Cabe a organização judiciária estabelecer as normas pelas

quais se constituirão os órgãos no exercício da jurisdição, normas sobre a administração da justiça, no que diz respeito à composição dos juízos e suas atribuições, a estrutura judiciária, com a distribuição de competência, a fixação das épocas para as atividades forenses, bem como as garantias dos juízes e da Magistratura, consoante os ensinamentos de Dinamarco (2001, p. 349)

O termo órgão é empregado em sentido amplo envolvendo não só

as pessoas investidas de poderes na atuação da jurisdição, mas os próprios poderes atribuídos a elas, o meio material empregado para desenvolver as funções, bem como a esfera de competência.


66

Conceituando órgão Rocha (2005, p. 116) diz que é “um conjunto

ordenado de elementos pessoais e materiais relacionados entre si, tendo em vista o desempenho de uma tarefa ou atribuição” .

O autor explica ainda que os órgãos estão relacionados ao

desempenho de suas funções para a qual foram instituídos, valendo-se dos meios e das pessoas com atribuições para o exercício da jurisdição. Competência Legislativa As normas básicas sobre organização judiciária estão disciplinadas na Constituição Federal, nos artigos 92 seguintes sobre todos os órgãos judiciários. E aos Estados cabe legislar sobre sua própria organização judiciária desde que observados os preceitos constitucionais e o Estatuto da Magistratura. Desta forma, Dinamarco (2001, p. 356) aborda em geral a distribuição da competência, lecionando que a competência originária e recursal dos tribunais estaduais é regida pelas constituições estaduais, assim como o disposto no art. 125, § 1º, da Constituição Federal e, a organização das justiças estaduais é da competência das leis ordinárias do Estado, por iniciativa do Tribunal de Justiça (art. 125, § 1º, da Constituição Federal, 2ª parte) e os tribunais criarão em seus regimentos internos e as normas sobre os seus serviços jurisdicionais e administrativos. Composição dos órgãos jurisdicionais Os órgãos jurisdicionais brasileiros têm sua composição distribuída segundo a observação de duas formas: a monocrática, que são os juízos de 1º grau e o colegiado, composto pelos órgãos de 2º grau, bem como o Supremo Tribunal Federal, como órgão de 3º grau. Outra classificação se destaca: os órgãos da Justiça Federal e os órgãos da Justiça Estadual. Assim, compõem os órgãos da Justiça Federal, ou seja, da Justiça da União, os seguintes órgãos:

a) Supremo Tribunal Federal; b) Superior Tribunal de Justiça; c) Justiça Federal: Tribunais Regionais Federais, os Juízos

Federais e os Juizados Especiais da Justiça Federal; d) Justiça do Trabalho:Tribunal Superior do Trabalho, os Tribunais

Regionais do Trabalho e o Juízo do Trabalho; e) Justiça Eleitoral: o Tribunal Superior Eleitoral, os Tribunais

Regionais Eleitorais, os Juízos Eleitorais e as Juntas Eleitorais; f) Justiça Militar: o Superior Tribunal Militar e os Conselhos de

Justiça; g) Justiça do Distrito Federal e Territórios.


67

Seguindo essa composição temos a composição das justiças Estaduais pelos seguintes órgãos:

a) Tribunais de Justiça; b) Os Juízos de Direito; c) Justiça Militar dos Estados; d) Juizados Especiais; e) Justiças de Paz (está embutida no Poder Judiciário, porém não

exerce a jurisdição, apenas tem atribuições administrativas, conforme explica Rocha (2001, p. 134).

Essa distribuição tem uma melhor visualização pelo organograma (em anexo), pois estabelece a composição dos órgãos jurisdicionais mencionados através de um critério entre planos verticais e horizontais, devido as constituições internas de cada um, conforme preleciona o Prof. Dinamarco (2001, p. 364) . No plano vertical, observa-se o STF (Supremo Tribunal Federal) sobrepondo-se a todos os outros órgãos, assim como o STJ (Superior Tribunal de Justiça) sobrepõe-se à Justiça Federal e à Justiça dos Estados. Já no plano horizontal há um alinhamento das Justiças, cada qual com a matéria de sua jurisdição.

ANEXO I

EMENDA CONSTITUCIONAL Nº 45, DE 8 DE DEZEMBRO DE 2004

Altera dispositivos dos arts. 5º, 36, 52, 92, 93, 95, 98, 99, 102, 103, 104, 105, 107, 109, 111, 112, 114, 115, 125, 126, 127, 128, 129, 134 e 168 da Constituição Federal, e acrescenta os arts. 103-A, 103B, 111-A e 130-A, e dá outras providências.

AS MESAS DA CÂMARA DOS DEPUTADOS E DO SENADO FEDERAL, nos termos do § 3º do art. 60 da Constituição Federal, promulgam a seguinte Emenda ao texto constitucional: Art. 1º Os arts. 5º, 36, 52, 92, 93, 95, 98, 99, 102, 103, 104, 105, 107, 109, 111, 112, 114, 115, 125, 126, 127, 128, 129, 134 e 168 da Constituição Federal passam a vigorar com a seguinte redação:

"Art. 5º..................................................... ................................................................ LXXVIII a todos, no âmbito judicial e administrativo, são assegurados a razoável duração

do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitação. ................................................................ § 3º Os tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos que forem

aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos respectivos membros, serão equivalentes às emendas constitucionais.

§ 4º O Brasil se submete à jurisdição de Tribunal Penal Internacional a cuja criação tenha manifestado adesão." (NR)

"Art. 36. .................................................... ................................................................. III de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de representação do Procurador-Geral

da República, na hipótese do art. 34, VII, e no caso de recusa à execução de lei federal. IV (Revogado). ................................................................" (NR) "Art. 52..................................................... ................................................................ II processar e julgar os Ministros do Supremo Tribunal Federal, os membros do Conselho

Nacional de Justiça e do Conselho Nacional do Ministério Público, o Procurador-Geral da República e o Advogado-Geral da União nos crimes de responsabilidade;

................................................................" (NR) "Art. 92 .................................................... ................................................................


68

I-A o Conselho Nacional de Justiça; ................................................................ § 1º O Supremo Tribunal Federal, o Conselho Nacional de Justiça e os Tribunais

Superiores têm sede na Capital Federal. § 2º O Supremo Tribunal Federal e os Tribunais Superiores têm jurisdição em todo o

território nacional." (NR) "Art. 93. ................................................... I ingresso na carreira, cujo cargo inicial será o de juiz substituto, mediante concurso

público de provas e títulos, com a participação da Ordem dos Advogados do Brasil em todas as fases, exigindo-se do bacharel em direito, no mínimo, três anos de atividade jurídica e obedecendo-se, nas nomeações, à ordem de classificação;

II -............................................................. ................................................................. c) aferição do merecimento conforme o desempenho e pelos critérios objetivos de

produtividade e presteza no exercício da jurisdição e pela freqüência e aproveitamento em cursos oficiais ou reconhecidos de aperfeiçoamento;

d) na apuração de antigüidade, o tribunal somente poderá recusar o juiz mais antigo pelo voto fundamentado de dois terços de seus membros, conforme procedimento próprio, e assegurada ampla defesa, repetindo-se a votação até fixar-se a indicação;

e) não será promovido o juiz que, injustificadamente, retiver autos em seu poder além do prazo legal, não podendo devolvê-los ao cartório sem o devido despacho ou decisão;

III o acesso aos tribunais de segundo grau far-se-á por antigüidade e merecimento, alternadamente, apurados na última ou única entrância;

IV previsão de cursos oficiais de preparação, aperfeiçoamento e promoção de magistrados, constituindo etapa obrigatória do processo de vitaliciamento a participação em curso oficial ou reconhecido por escola nacional de formação e aperfeiçoamento de magistrados;

................................................................ VII o juiz titular residirá na respectiva comarca, salvo autorização do tribunal; VIII o ato de remoção, disponibilidade e aposentadoria do magistrado, por interesse

público, fundar-se-á em decisão por voto da maioria absoluta do respectivo tribunal ou do Conselho Nacional de Justiça, assegurada ampla defesa;

VIIIA a remoção a pedido ou a permuta de magistrados de comarca de igual entrância atenderá, no que couber, ao disposto nas alíneas a , b , c e e do inciso II;

IX todos os julgamentos dos órgãos do Poder Judiciário serão públicos, e fundamentadas todas as decisões, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presença, em determinados atos, às próprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservação do direito à intimidade do interessado no sigilo não prejudique o interesse público à informação;

X as decisões administrativas dos tribunais serão motivadas e em sessão pública, sendo as disciplinares tomadas pelo voto da maioria absoluta de seus membros;

XI nos tribunais com número superior a vinte e cinco julgadores, poderá ser constituído órgão especial, com o mínimo de onze e o máximo de vinte e cinco membros, para o exercício das atribuições administrativas e jurisdicionais delegadas da competência do tribunal pleno, provendo-se metade das vagas por antigüidade e a outra metade por eleição pelo tribunal pleno;

XII a atividade jurisdicional será ininterrupta, sendo vedado férias coletivas nos juízos e tribunais de segundo grau, funcionando, nos dias em que não houver expediente forense normal, juízes em plantão permanente;

XIII o número de juízes na unidade jurisdicional será proporcional à efetiva demanda judicial e à respectiva população;

XIV os servidores receberão delegação para a prática de atos de administração e atos de mero expediente sem caráter decisório;

XV a distribuição de processos será imediata, em todos os graus de jurisdição."(NR) "Art. 95. ................................................... ................................................................ Parágrafo único. Aos juízes é vedado: ................................................................. IV receber, a qualquer título ou pretexto, auxílios ou contribuições de pessoas físicas,

entidades públicas ou privadas, ressalvadas as exceções previstas em lei; V exercer a advocacia no juízo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos três

anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exoneração." (NR) "Art. 98. .................................................... ................................................................. § 1º (antigo parágrafo único) ........................ § 2º As custas e emolumentos serão destinados exclusivamente ao custeio dos serviços

afetos às atividades específicas da Justiça." (NR) "Art. 99. .................................................... ................................................................. § 3º Se os órgãos referidos no § 2º não encaminharem as respectivas propostas

orçamentárias dentro do prazo estabelecido na lei de diretrizes orçamentárias, o Poder Executivo


69

considerará, para fins de consolidação da proposta orçamentária anual, os valores aprovados na lei orçamentária vigente, ajustados de acordo com os limites estipulados na forma do § 1º deste artigo.

§ 4º Se as propostas orçamentárias de que trata este artigo forem encaminhadas em desacordo com os limites estipulados na forma do § 1º, o Poder Executivo procederá aos ajustes necessários para fins de consolidação da proposta orçamentária anual.

§ 5º Durante a execução orçamentária do exercício, não poderá haver a realização de despesas ou a assunção de obrigações que extrapolem os limites estabelecidos na lei de diretrizes orçamentárias, exceto se previamente autorizadas, mediante a abertura de créditos suplementares ou especiais." (NR)

"Art. 102. .................................................. I -.............................................................. ................................................................. h) (Revogada) ................................................................ r) as ações contra o Conselho Nacional de Justiça e contra o Conselho Nacional do

Ministério Público; ................................................................ III -............................................................ ................................................................ d) julgar válida lei local contestada em face de lei federal. ................................................................ § 2º As decisões definitivas de mérito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas

ações diretas de inconstitucionalidade e nas ações declaratórias de constitucionalidade produzirão eficácia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais órgãos do Poder Judiciário e à administração pública direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal.

§ 3º No recurso extraordinário o recorrente deverá demonstrar a repercussão geral das questões constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admissão do recurso, somente podendo recusá-lo pela manifestação de dois terços de seus membros." (NR)

"Art. 103. Podem propor a ação direta de inconstitucionalidade e a ação declaratória de constitucionalidade:

................................................................ IV a Mesa de Assembléia Legislativa ou da Câmara Legislativa do Distrito Federal; V o Governador de Estado ou do Distrito Federal; ................................................................ § 4º (Revogado)." (NR) "Art. 104. ................................................. Parágrafo único. Os Ministros do Superior Tribunal de Justiça serão nomeados pelo

Presidente da República, dentre brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos, de notável saber jurídico e reputação ilibada, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, sendo:

................................................................." (NR) "Art. 105. ................................................... I -............................................................... .................................................................. i) a homologação de sentenças estrangeiras e a concessão de exequatur às cartas

rogatórias; .................................................................. III -............................................................. ................................................................. b) julgar válido ato de governo local contestado em face de lei federal; ................................................................. Parágrafo único. Funcionarão junto ao Superior Tribunal de Justiça: I a Escola Nacional de Formação e Aperfeiçoamento de Magistrados, cabendo-lhe,

dentre outras funções, regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoção na carreira; II o Conselho da Justiça Federal, cabendo-lhe exercer, na forma da lei, a supervisão

administrativa e orçamentária da Justiça Federal de primeiro e segundo graus, como órgão central do sistema e com poderes correicionais, cujas decisões terão caráter vinculante." (NR)

"Art. 107. ................................................... .................................................................. § 1º (antigo parágrafo único) ........................ § 2º Os Tribunais Regionais Federais instalarão a justiça itinerante, com a realização de

audiências e demais funções da atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdição, servindo-se de equipamentos públicos e comunitários.

§ 3º Os Tribunais Regionais Federais poderão funcionar descentralizadamente, constituindo Câmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado à justiça em todas as fases do processo." (NR)

"Art. 109. .................................................... ................................................................... V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o § 5º deste artigo;


70

................................................................... § 5º Nas hipóteses de grave violação de direitos humanos, o Procurador-Geral da

República, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigações decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poderá suscitar, perante o Superior Tribunal de Justiça, em qualquer fase do inquérito ou processo, incidente de deslocamento de competência para a Justiça Federal." (NR)

"Art. 111. ...................................................... ..................................................................... § 1º (Revogado). § 2º (Revogado). § 3º (Revogado)." (NR) "Art. 112. A lei criará varas da Justiça do Trabalho, podendo, nas comarcas não

abrangidas por sua jurisdição, atribuí-la aos juízes de direito, com recurso para o respectivo Tribunal Regional do T rabalho." (NR)

"Art. 114. Compete à Justiça do Trabalho processar e julgar: I as ações oriundas da relação de trabalho, abrangidos os entes de direito público

externo e da administração pública direta e indireta da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios;

II as ações que envolvam exercício do direito de greve; III as ações sobre representação sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e

trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores; IV os mandados de segurança, habeas corpus e habeas data , quando o ato

questionado envolver matéria sujeita à sua jurisdição; V os conflitos de competência entre órgãos com jurisdição trabalhista, ressalvado o

disposto no art. 102, I, o ; VI as ações de indenização por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relação de

trabalho; VII as ações relativas às penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos

órgãos de fiscalização das relações de trabalho; VIII a execução, de ofício, das contribuições sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e

seus acréscimos legais, decorrentes das sentenças que proferir; IX outras controvérsias decorrentes da relação de trabalho, na forma da lei. § 1º .......................................................... § 2º Recusando-se qualquer das partes à negociação coletiva ou à arbitragem, é

facultado às mesmas, de comum acordo, ajuizar dissídio coletivo de natureza econômica, podendo a Justiça do T rabalho decidir o conflito, respeitadas as disposições mínimas legais de proteção ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente.

§ 3º Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de lesão do interesse público, o Ministério Público do Trabalho poderá ajuizar dissídio coletivo, competindo à Justiça do Trabalho decidir o conflito." (NR)

"Art. 115. Os Tribunais Regionais do Trabalho compõem-se de, no mínimo, sete juízes, recrutados, quando possível, na respectiva região, e nomeados pelo Presidente da República dentre brasileiros com mais de trinta e menos de sessenta e cinco anos, sendo:

I um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministério Público do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exercício, observado o disposto no art. 94;

II os demais, mediante promoção de juízes do trabalho por antigüidade e merecimento, alternadamente.

§ 1º Os Tribunais Regionais do Trabalho instalarão a justiça itinerante, com a realização de audiências e demais funções de atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdição, servindo-se de equipamentos públicos e comunitários.

§ 2º Os Tribunais Regionais do Trabalho poderão funcionar descentralizadamente, constituindo Câmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado à justiça em todas as fases do processo." (NR)

"Art. 125. ................................................ ............................................................... § 3º A lei estadual poderá criar, mediante proposta do Tribunal de Justiça, a Justiça

Militar estadual, constituída, em primeiro grau, pelos juízes de direito e pelos Conselhos de Justiça e, em segundo grau, pelo próprio Tribunal de Justiça, ou por Tribunal de Justiça Militar nos Estados em que o efetivo militar seja superior a vinte mil integrantes.

§ 4º Compete à Justiça Militar estadual processar e julgar os militares dos Estados, nos crimes militares definidos em lei e as ações judiciais contra atos disciplinares militares, ressalvada a competência do júri quando a vítima for civil, cabendo ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduação das praças.

§ 5º Compete aos juízes de direito do juízo militar processar e julgar, singularmente, os crimes militares cometidos contra civis e as ações judiciais contra atos disciplinares militares, cabendo ao Conselho de Justiça, sob a presidência de juiz de direito, processar e julgar os demais crimes militares.


71

§ 6º O Tribunal de Justiça poderá funcionar descentralizadamente, constituindo Câmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado à justiça em todas as fases do processo.

§ 7º O Tribunal de Justiça instalará a justiça itinerante, com a realização de audiências e demais funções da atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdição, servindo-se de equipamentos públicos e comunitários." (NR)

"Art. 126. Para dirimir conflitos fundiários, o Tribunal de Justiça proporá a criação de varas especializadas, com competência exclusiva para questões agrárias.

............................................................" (NR) "Art. 127. ............................................... .............................................................. § 4º Se o Ministério Público não encaminhar a respectiva proposta orçamentária dentro

do prazo estabelecido na lei de diretrizes orçamentárias, o Poder Executivo considerará, para fins de consolidação da proposta orçamentária anual, os valores aprovados na lei orçamentária vigente, ajustados de acordo com os limites estipulados na forma do § 3º.

§ 5º Se a proposta orçamentária de que trata este artigo for encaminhada em desacordo com os limites estipulados na forma do § 3º, o Poder Executivo procederá aos ajustes necessários para fins de consolidação da proposta orçamentária anual.

§ 6º Durante a execução orçamentária do exercício, não poderá haver a realização de despesas ou a assunção de obrigações que extrapolem os limites estabelecidos na lei de diretrizes orçamentárias, exceto se previamente autorizadas, mediante a abertura de créditos suplementares ou especiais." (NR)

"Art. 128. .................................................. ................................................................. § 5º ........................................................... I -............................................................... .................................................................. b) inamovibilidade, salvo por motivo de interesse público, mediante decisão do órgão

colegiado competente do Ministério Público, pelo voto da maioria absoluta de seus membros, assegurada ampla defesa;

.................................................................. II -.............................................................. .................................................................. e) exercer atividade político-partidária; f) receber, a qualquer título ou pretexto, auxílios ou contribuições de pessoas físicas,

entidades públicas ou privadas, ressalvadas as exceções previstas em lei. § 6º Aplica-se aos membros do Ministério Público o disposto no art. 95, parágrafo único,

V." (NR) "Art. 129. .................................................... ................................................................... § 2º As funções do Ministério Público só podem ser exercidas por integrantes da carreira,

que deverão residir na comarca da respectiva lotação, salvo autorização do chefe da instituição. § 3º O ingresso na carreira do Ministério Público far-se-á mediante concurso público de

provas e títulos, assegurada a participação da Ordem dos Advogados do Brasil em sua realização, exigindo-se do bacharel em direito, no mínimo, três anos de atividade jurídica e observando-se, nas nomeações, a ordem de classificação.

§ 4º Aplica-se ao Ministério Público, no que couber, o disposto no art. 93. § 5º A distribuição de processos no Ministério Público será imediata." (NR) "Art. 134. ...................................................... § 1º (antigo parágrafo único) ............................ § 2º Às Defensorias Públicas Estaduais são asseguradas autonomia funcional e

administrativa e a iniciativa de sua proposta orçamentária dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes orçamentárias e subordinação ao disposto no art. 99, § 2º." (NR)

"Art. 168. Os recursos correspondentes às dotações orçamentárias, compreendidos os créditos suplementares e especiais, destinados aos órgãos dos Poderes Legislativo e Judiciário, do Ministério Público e da Defensoria Pública, ser-lhes-ão entregues até o dia 20 de cada mês, em duodécimos, na forma da lei complementar a que se refere o art. 165, § 9º." (NR)

Art. 2º A Constituição Federal passa a vigorar acrescida dos seguintes arts. 103-A, 103-B, 111-A e 130-A:

"Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poderá, de ofício ou por provocação, mediante decisão de dois terços dos seus membros, após reiteradas decisões sobre matéria constitucional, aprovar súmula que, a partir de sua publicação na imprensa oficial, terá efeito vinculante em relação aos demais órgãos do Poder Judiciário e à administração pública direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder à sua revisão ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.

§ 1º A súmula terá por objetivo a validade, a interpretação e a eficácia de normas determinadas, acerca das quais haja controvérsia atual entre órgãos judiciários ou entre esses e a administração pública que acarrete grave insegurança jurídica e relevante multiplicação de processos sobre questão idêntica.


72

§ 2º Sem prejuízo do que vier a ser estabelecido em lei, a aprovação, revisão ou cancelamento de súmula poderá ser provocada por aqueles que podem propor a ação direta de inconstitucionalidade.

§ 3º Do ato administrativo ou decisão judicial que contrariar a súmula aplicável ou que indevidamente a aplicar, caberá reclamação ao Supremo Tribunal Federal que, julgando-a procedente, anulará o ato administrativo ou cassará a decisão judicial reclamada, e determinará que outra seja proferida com ou sem a aplicação da súmula, conforme o caso."

"Art. 103-B. O Conselho Nacional de Justiça compõe-se de quinze membros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e seis anos de idade, com mandato de dois anos, admitida uma recondução, sendo:

I - um Ministro do Supremo Tribunal Federal, indicado pelo respectivo tribunal; II - um Ministro do Superior Tribunal de Justiça, indicado pelo respectivo tribunal; III- um Ministro do Tribunal Superior do Trabalho, indicado pelo respectivo tribunal; IV- um desembargador de Tribunal de Justiça, indicado pelo Supremo Tribunal Federal; V- um juiz estadual, indicado pelo Supremo Tribunal Federal; VI- um juiz de Tribunal Regional Federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justiça; VII- um juiz federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justiça; VII- um juiz de Tribunal Regional do Trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do

Trabalho; IX- um juiz do trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho; X -um membro do Ministério Público da União, indicado pelo Procurador-Geral da

República; XI -um membro do Ministério Público estadual, escolhido pelo Procurador-Geral da

República dentre os nomes indicados pelo órgão competente de cada instituição estadual; XII- dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do

Brasil; XIII- dois cidadãos, de notável saber jurídico e reputação ilibada, indicados um pela

Câmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal. § 1º O Conselho será presidido pelo Ministro do Supremo Tribunal Federal, que votará

em caso de empate, ficando excluído da distribuição de processos naquele tribunal. § 2º Os membros do Conselho serão nomeados pelo Presidente da República, depois de

aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. § 3º Não efetuadas, no prazo legal, as indicações previstas neste artigo, caberá a

escolha ao Supremo Tribunal Federal. § 4º Compete ao Conselho o controle da atuação administrativa e financeira do Poder

Judiciário e do cumprimento dos deveres funcionais dos juízes, cabendo-lhe, além de outras atribuições que lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura:

I zelar pela autonomia do Poder Judiciário e pelo cumprimento do Estatuto da Magistratura, podendo expedir atos regulamentares, no âmbito de sua competência, ou recomendar providências;

II zelar pela observância do art. 37 e apreciar, de ofício ou mediante provocação, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou órgãos do Poder Judiciário, podendo desconstituílos, revê-los ou fixar prazo para que se adotem as providências necessárias ao exato cumprimento da lei, sem prejuízo da competência do Tribunal de Contas da União;

III receber e conhecer das reclamações contra membros ou órgãos do Poder Judiciário, inclusive contra seus serviços auxiliares, serventias e órgãos prestadores de serviços notariais e de registro que atuem por delegação do poder público ou oficializados, sem prejuízo da competência disciplinar e correicional dos tribunais, podendo avocar processos disciplinares em curso e determinar a remoção, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsídios ou proventos proporcionais ao tempo de serviço e aplicar outras sanções administrativas, assegurada ampla defesa;

IV representar ao Ministério Público, no caso de crime contra a administração pública ou de abuso de autoridade;

V rever, de ofício ou mediante provocação, os processos disciplinares de juízes e membros de tribunais julgados há menos de um ano;

VI elaborar semestralmente relatório estatístico sobre processos e sentenças prolatadas, por unidade da Federação, nos diferentes órgãos do Poder Judiciário;

VII elaborar relatório anual, propondo as providências que julgar necessárias, sobre a situação do Poder Judiciário no País e as atividades do Conselho, o qual deve integrar mensagem do Presidente do Supremo Tribunal Federal a ser remetida ao Congresso Nacional, por ocasião da abertura da sessão legislativa.

§ 5º O Ministro do Superior Tribunal de Justiça exercerá a função de Ministro-Corregedor e ficará excluído da distribuição de processos no Tribunal, competindo-lhe, além das atribuições que lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura, as seguintes:

I receber as reclamações e denúncias, de qualquer interessado, relativas aos magistrados e aos serviços judiciários;

II exercer funções executivas do Conselho, de inspeção e de correição geral; III requisitar e designar magistrados, delegando-lhes atribuições, e requisitar servidores

de juízos ou tribunais, inclusive nos Estados, Distrito Federal e Territórios. § 6º Junto ao Conselho oficiarão o Procurador-Geral da República e o Presidente do

Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil.


73

§ 7º A União, inclusive no Distrito Federal e nos Territórios, criará ouvidorias de justiça, competentes para receber reclamações e denúncias de qualquer interessado contra membros ou órgãos do Poder Judiciário, ou contra seus serviços auxiliares, representando diretamente ao Conselho Nacional de Justiça."

"Art. 111-A. O Tribunal Superior do Trabalho compor-se-á de vinte e sete Ministros, escolhidos dentre brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos, nomeados pelo Presidente da República após aprovação pela maioria absoluta do Senado Federal, sendo:

I um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministério Público do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exercício, observado o disposto no art. 94;

II os demais dentre juízes dos Tribunais Regionais do Trabalho, oriundos da magistratura da carreira, indicados pelo próprio Tribunal Superior.

§ 1º A lei disporá sobre a competência do Tribunal Superior do Trabalho. § 2º Funcionarão junto ao Tribunal Superior do Trabalho: I a Escola Nacional de Formação e Aperfeiçoamento de Magistrados do Trabalho,

cabendo-lhe, dentre outras funções, regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoção na carreira;

II o Conselho Superior da Justiça do Trabalho, cabendo-lhe exercer, na forma da lei, a supervisão administrativa, orçamentária, financeira e patrimonial da Justiça do Trabalho de primeiro e segundo graus, como órgão central do sistema, cujas decisões terão efeito vinculante."

"Art. 130-A. O Conselho Nacional do Ministério Público compõe-se de quatorze membros nomeados pelo Presidente da República, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, para um mandato de dois anos, admitida uma recondução, sendo:

I o Procurador-Geral da República, que o preside; II quatro membros do Ministério Público da União, assegurada a representação de cada

uma de suas carreiras; III três membros do Ministério Público dos Estados; IV dois juízes, indicados um pelo Supremo Tribunal Federal e outro pelo Superior

Tribunal de Justiça; V dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VI dois cidadãos de notável saber jurídico e reputação ilibada, indicados um pela

Câmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal. § 1º Os membros do Conselho oriundos do Ministério Público serão indicados pelos

respectivos Ministérios Públicos, na forma da lei. § 2º Compete ao Conselho Nacional do Ministério Público o controle da atuação

administrativa e financeira do Ministério Público e do cumprimento dos deveres funcionais de seus membros, cabendolhe:

I zelar pela autonomia funcional e administrativa do Ministério Público, podendo expedir atos regulamentares, no âmbito de sua competência, ou recomendar providências;

II zelar pela observância do art. 37 e apreciar, de ofício ou mediante provocação, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou órgãos do Ministério Público da União e dos Estados, podendo desconstituí-los, revê-los ou fixar prazo para que se adotem as providências necessárias ao exato cumprimento da lei, sem prejuízo da competência dos Tribunais de Contas;

III receber e conhecer das reclamações contra membros ou órgãos do Ministério Público da União ou dos Estados, inclusive contra seus serviços auxiliares, sem prejuízo da competência disciplinar e correicional da instituição, podendo avocar processos disciplinares em curso, determinar a remoção, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsídios ou proventos proporcionais ao tempo de serviço e aplicar outras sanções administrativas, assegurada ampla defesa;

IV rever, de ofício ou mediante provocação, os processos disciplinares de membros do Ministério Público da União ou dos Estados julgados há menos de um ano;

V elaborar relatório anual, propondo as providências que julgar necessárias sobre a situação do Ministério Público no País e as atividades do Conselho, o qual deve integrar a mensagem prevista no art. 84, XI.

§ 3º O Conselho escolherá, em votação secreta, um Corregedor nacional, dentre os membros do Ministério Público que o integram, vedada a recondução, competindo-lhe, além das atribuições que lhe forem conferidas pela lei, as seguintes:

I receber reclamações e denúncias, de qualquer interessado, relativas aos membros do Ministério Público e dos seus serviços auxiliares;

II exercer funções executivas do Conselho, de inspeção e correição geral; III requisitar e designar membros do Ministério Público, delegando-lhes atribuições, e

requisitar servidores de órgãos do Ministério Público. § 4º O Presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil oficiará junto

ao Conselho. § 5º Leis da União e dos Estados criarão ouvidorias do Ministério Público, competentes

para receber reclamações e denúncias de qualquer interessado contra membros ou órgãos do Ministério Público, inclusive contra seus serviços auxiliares, representando diretamente ao Conselho Nacional do Ministério Público." Art. 3º A lei criará o Fundo de Garantia das Execuções Trabalhistas, integrado pelas multas decorrentes de condenações trabalhistas e administrativas oriundas da fiscalização do trabalho, além de outras receitas.


74

Art. 4º Ficam extintos os tribunais de Alçada, onde houver, passando os seus membros a integrar os Tribunais de Justiça dos respectivos Estados, respeitadas a antigüidade e classe de origem. Parágrafo único. No prazo de cento e oitenta dias, contado da promulgação desta Emenda, os Tribunais de Justiça, por ato administrativo, promoverão a integração dos membros dos tribunais extintos em seus quadros, fixando-lhes a competência e remetendo, em igual prazo, ao Poder Legislativo, proposta de alteração da organização e da divisão judiciária correspondentes, assegurados os direitos dos inativos e pensionistas e o aproveitamento dos servidores no Poder Judiciário estadual. Art. 5º O Conselho Nacional de Justiça e o Conselho Nacional do Ministério Público serão instalados no prazo de cento e oitenta dias a contar da promulgação desta Emenda, devendo a indicação ou escolha de seus membros ser efetuada até trinta dias antes do termo final. § 1º Não efetuadas as indicações e escolha dos nomes para os Conselhos Nacional de Justiça e do Ministério Público dentro do prazo fixado no caput deste artigo, caberá, respectivamente, ao Supremo Tribunal Federal e ao Ministério Público da União realizálas. § 2º Até que entre em vigor o Estatuto da Magistratura, o Conselho Nacional de Justiça, mediante resolução, disciplinará seu funcionamento e definirá as atribuições do Ministro-Corregedor. Art. 6º O Conselho Superior da Justiça do Trabalho será instalado no prazo de cento e oitenta dias, cabendo ao Tribunal Superior do Trabalho regulamentar seu funcionamento por resolução, enquanto não promulgada a lei a que se refere o art. 111-A, § 2º, II. Art. 7º O Congresso Nacional instalará, imediatamente após a promulgação desta Emenda Constitucional, comissão especial mista, destinada a elaborar, em cento e oitenta dias, os projetos de lei necessários à regulamentação da matéria nela tratada, bem como promover alterações na legislação federal objetivando tornar mais amplo o acesso à Justiça e mais célere a prestação jurisdicional. Art. 8º As atuais súmulas do Supremo Tribunal Federal somente produzirão efeito vinculante após sua confirmação por dois terços de seus integrantes e publicação na imprensa oficial. Art. 9º São revogados o inciso IV do art. 36; a alínea h do inciso I do art. 102; o § 4º do art. 103; e os §§ 1º a 3º do art. 111. Art. 10. Esta Emenda Constitucional entra em vigor na data de sua publicação. Brasília, em 8 de dezembro de 2004

Mesa da Câmara dos Deputados Mesa do Senado Federal Deputado João Paulo Cunha

Presidente Senador José Sarney

Presidente Deputado Inocêncio de Oliveira

1º Vice-Presidente Senador Paulo Paim 1º Vice-Presidente

Deputado Luiz Piauhylino 2º Vice-Presidente

Senador Eduardo Siqueira Campos 2º Vice-Presidente

Deputado Geddel Vieira Lima 1º Secretário

Senador Romeu Tuma 1º Secretário

Deputado Severino Cavalcanti 2º Secretário

Senador Alberto Silva 2º Secretário

Deputado Nilton Capixaba 3º Secretário

Senador Heráclito Fortes 3º Secretário

Deputado Ciro Nogueira 4º Secretário

Senador Sérgio Zambiasi 4º Secretário

Este texto não substitui o publicado no D.O.U. 31.12.2004


75

ANEXO II

ATIVIDADES 1. Qual a função básica da organização judiciária? 2. Onde estão disciplinadas as normas básicas de organização judiciária? 3. Quais os princípios que regem a organização judiciária?




76




77

DA COMPETÊNCIA Objetivo: Compreender como se estabelece o exercício da jurisdição.

Estudamos que a jurisdição é uma das funções do Estado, exercida pelo Poder Judiciário, com a finalidade de aplicar a norma vigente ao caso concreto. Vimos também, que a jurisdição apesar de ser una está dividida em Justiças Especiais e Justiças Comuns.

Esta regra, porém, não é suficiente para estabelecer qual juízo

deverá julgar determinada causa, seja pelo assunto, ou ainda por conta do local da propositura da ação e ainda, em razão da pessoa que está propondo a ação.

Ante a amplitude do nosso país, a forma que este é organizado,

surge a necessidade de se determinar a competência, do juízo da causa, delimitando assim, a atividade jurisdicional em razão dos critérios que passaremos a analisar, após definirmos o que é competência.

Da Competência

Segundo Liebman, “a competência é a quantidade de jurisdição cujo exercício é atribuído a cada órgão ou grupo de órgãos.”, apud Fabio de Vasconcellos Menna (2005, p. 42). Assim, podemos considerar a competência como a repartição do poder estatal entre os órgãos e seus respectivos agentes.

Contudo, para se estabelecer a competência de determinado

juízo, para julgar determinada causa, alguns critérios devem ser observados. Assim, Vicente Grecco (2002, p. 170) leciona que:

A competência, portanto é o poder que tem um órgão jurisdicional de fazer atuar a jurisdição diante de um caso concreto. Decorre esse poder de uma delimitação prévia, constitucional e legal, estabelecida segundo critérios de especialização da justiça, distribuição territorial e divisão de serviço.

Tema 10


78

Art. 88 do CPC. É competente a autoridadejudiciária brasileira quando: I.o réu, qualquer que seja a sua nacionalidade,estiver domiciliado no Brasil; II. no Brasil tiver de ser cumprida a obrigação; III. a ação se originar de fato ocorrido ou de atopraticado no Brasil

Art. 89 do CPC. Compete à autoridade judiciáriabrasileira, com exclusão de qualquer outra: I.conhecer de ações relativas a imóveis situados noBrasil; II.proceder a inventário e partilha de bens, situados noBrasil, ainda que o autor da herança seja estrangeiro etenha residido fora do território nacional.

Deste modo, vários critérios de determinação de competência terão

que ser examinados a fim de que esta possa ser determinada. Comecemos pela Competência Internacional.

Da competência internacional.

Vincente Grecco (2002, p. 171) explica que, por conta de ser

necessário a análise de múltiplas etapas para se apontar a competência de determinado órgão, a primeira etapa é a própria definição da competência internacional, segundo as normas dos arts. 88 a 90 do CPC, pois, se a lide não guarda nenhum elemento de conexão com o Brasil nenhum órgão jurisdicional brasileiro será competente para julgá-la.

Assim, o art. 88 trata da competência concorrente, ou seja, nos

casos que a autoridade judiciária brasileira é competente para julgar sem prejuízo da competência de outra jurisdição estrangeira.

O art. 89 do CPC, por seu turno, trata da competência exclusiva; nesta hipótese, a autoridade judiciária

brasileira se diz a única competente para conhecer dos conflitos, negando assim, qualquer solução que venha a ser proferida em outro país.

E por último, o art. 90 do CPC impede que haja litispendência e conexão quando se tratar da matéria tratada no artigo antecedente, ou seja, impede a litispendência e a conexão de demandas interpostas no Brasil e perante tribunal estrangeiro.

Da competência interna

Visto a primeira etapa para saber se a autoridade brasileira é

competente para julgar determinada demanda, passamos a tratar da competência interna observando os critérios que devem ser adotados para esta determinação.

A primeira divisão que deve se observar é quanto a atribuição da

justiça federal e da justiça estadual. A justiça federal tem sua competência fixada em âmbito constitucional (art. 109 da CF). Do art. 109 da Constituição Federal podemos extrair de acordo com o que ensina Carlos Eduardo Ferraz de Mattos Barroso (2000, p. 40/41) que dois critérios devem ser observados, o primeiro em relação à pessoa envolvida na demanda e o segundo, em relação a matéria objeto de analise. Assim, a competência da justiça estadual se dará por exclusão, ou seja, será a competência residual, segundo a qual, esta será competente para julgar as causas que não sejam


79

ForoDelimitação

territorial onde o juiz exerce a sua atividade.

de competência de qualquer outra justiça - federal, militar, do trabalho e eleitoral.

CRITÉRIOS OBSERVADOS QUANTO À COMPETÊNCIA DA JUSTIÇA FEDERAL Em relação à pessoa Em relação à matéria

• Causas em são partes a União, entidade autárquica ou empresa pública federal

• Causas fundadas em tratado ou contrato da União com Estado estrangeiro ou organismo internacional

• Causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Município ou pessoa domiciliada ou residente no País.

• Demandas sobre direitos

indígenas

• Os mandados de segurança e os habeas data contra ato de autoridade federal.

• Causas relativas à nacionalidade e a naturalização

- x-

• Execução de sentenças estrangeiras homologadas pelo Supremo Tribunal Federal.

Seguindo a análise dos critérios a serem observados para a

determinação da competência temos os seguintes critérios: a) Competência territorial ou de foro - “ratione loci”

O critério territorial determina o local que deverá ser ajuizada a ação. Assim, a competência territorial indicará a comarca onde a demanda deverá ser proposta.

Como regra, o foro comum para a propositura da ação será sempre o do domicílio do réu (CPC, art. 94), porém, esta é uma regra que comporta temperamentos, uma vez que o próprio CPC estabelece temperamentos (arts. 95 a 101), conforme leciona Barroso (2000, p. 42):

a) a natureza do direito versado nos autos; b) a qualidade especial da parte; c) a situação da coisa; d) o local de cumprimento da obrigação ou da prática

do ato ilícito. Importa ressaltar que a competência fixada em razão do território é

relativa, ou seja, poderá ser derrogada por vontade das partes. A exceção quanto à competência territorial relativa, se dá por conta do art. 95 do CPC, que trata de ações fundadas em direito real sobre imóveis, tornando assim a competência absoluta, significando que não poderá ser modificada pela vontade das partes.

b) Competência material - “ratione materiae”

A competência fixada em razão da matéria será sempre de caráter absoluto, ou seja, em razão do interesse público não poderá ser modificada. A forma como será distribuída será determinada pelas normas de


80

Art. 114 do CPC. Prorroga-se a competência, se o réu não opuser exceção declinatória do foro e de juízo, no caso e prazo legais.

organização judiciária de cada Estado da Federação, conforme leciona Grecco (2002, p. 205).

Desta forma, se a demanda versar sobre direito de família deverá

ser proposta perante a Vara de Família. c) Competência em razão da pessoa - “ratione personae” Tal qual a competência em razão da matéria, a competência em

razão da pessoa é absoluta, isto é, não pode ser mudada pela convenção das partes. A competência em razão da pessoa decorre do fato que determinadas pessoas, em razão do interesse público que representam, serem julgadas por juízes especializados.

d) Competência fixada pelo valor da causa O valor da causa também é um dos critérios determinantes da

competência. Só que de acordo com o art. 111 do CPC, tanto a competência em razão do território como a competência fixada em razão do valor da causa são consideradas como competências relativas, ou seja, podem ser modificadas em razão de convenção entre as partes.

O exemplo mais ilustrativo da competência fixada pelo valor da

causa é o do Juizado Especial Civil que fixa em 40 salários mínimos o teto máximo para as ações ali interpostas.

QUADRO COMPARATIVO DAS COMPETÊNCIAS

Competência absoluta

Competência relativa

Interesse público Interesse privado Nulidade absoluta Nulidade relativa (sanável)

Reconhecível de ofício Depende de argüição da parte A qualquer tempo e grau de jurisdição Alegável no prazo da resposta do réu,

sob pena de prorrogação Não tem forma prescrita em lei Forma prescrita em lei (exceção)

Prorrogação de competência

A prorrogação da competência se dá através do fenômeno, pelo qual o juiz, a princípio incompetente, torna-se competente para apreciar determinada demanda, por ausência de oposição do réu via exceção.

Perpetuação da jurisdição

A perpetuação da jurisdição de acordo com o art. 87 do CPC será

determinada “no momento em que a ação é proposta. São irrelevantes as modificações do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente, salvo quando suprimirem o órgão judiciário ou alterarem a competência em razão da matéria ou da hierarquia.”


81

CONFLITO DE COMPETÊNCIA1.Positivo: quando dois ou mais juízes reclamarem a competência de um mesmo processo. 2. Negativo: quando dois ou mais juízes rejeitarem a competência de um mesmo processo.

DA JURISDIÇÃO ≠ PRORROGAÇÃO DE COMPETÊNCIA

PERPETUAÇÃO DA JURISDIÇÃO

PRORROGAÇÃO DE COMPETÊNCIA

• O juiz perde sua competência original, por força da alteração das regras de fixação de natureza absoluta.

• O juiz adquire sua competência no curso do processo por ausência de oferecimento de exceção declinatória de foro.

Conflito de competência

De acordo com Menna (2005, p. 45-46) o conflito de competência

ocorre quando dois ou mais juízes reclamarem ou rejeitarem a competência de um mesmo processo. O conflito de competência poderá ser positivo ou negativo.

O conflito de competência poderá ser suscitado pelas partes, pelo Ministério Público, ou ainda, pelo próprio juiz que reclamar ou rejeitar a competência.

ANEXO I

Quadro sinótico Fredie (Didier Júnior, Direito Processual Civil) ABSOLUTA RELATIVA

Regra de competência criada para atender interesse público

Regra de competência criada para atender interesse particular

A incompetência absoluta pode ser alegada a qualquer tempo, por qualquer das partes, podendo ser reconhecida ex officio pelo magistrado. A parte que deixar de alegar no primeiro momento que lhe cabe falar nos autos arcará com as custas do retardamento

A incompetência relativa somente pode ser argüida pelo réu, no prazo de resposta (15 dias), sob pena de preclusão, não podendo o magistrado reconhece-la de ofício (STJ 33)

Não há forma especial para argüição de incompetência absoluta.

Há forma especifica de argüição de incompetência relativa: exceção instrumental.

Reconhecida a incompetência absoluta, remetem-se os autos ao juiz competente e reputam-se nulos os atos decisórios já praticados. A incompetência absoluta não gera extinção do processo.

Reconhecida a incompetência relativa, remetem-se os autos ao juiz competente e não se anulam os decisórios já praticados. A incompetência relativa não gera extinção do processo. Ver a questão dos Juizados Especiais.

A regra de competência absoluta não pode ser alterada pela vontade das partes

As partes podem modificar a regra de competência relativa, quer pelo Foro de eleição, quer pela não oposição da exceção de incompetência.

A regra de competência absoluta não pode ser alterada por conexão/ continência

A regra de competência relativa pode ser modificada por conexão/continência

Competência em razão da matéria, da pessoa, funcional, além dos limites do valor da causa e em algumas hipóteses de competência territorial

Competência territorial (regra) e nas hipóteses em que se fica aquém do limite do valor da causa.


82

ATIVIDADES

1. O que é competência em razão da matéria? Como ela é fixada? É absoluta ou relativa? 2. O que é competência em razão do território? Como ela é fixada? É um critério absoluto ou relativo? Por quê?

3. O que é a competência em razão da pessoa? Em que critérios o legislador se baseou para fixar a competência em razão da pessoa? 4. Em sede constitucional como está fixada a competência da Justiça Federal?




GRECCO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. 16 ed. São Paulo: Saraiva, 2002. v.1 MENNA, Fábio de Vasconcellos. Elementos do direito processual civil. 4 ed. São Paulo: Prima Cursos Preparatórios, 2005. BARROSO, Carlos Eduardo Ferraz de Mattos. Teoria geral do processo e processo de conhecimento. São Paulo: Saraiva, 2000. v.11

tgp fundamentos e praticas judiciarias

Education