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Processo Tributário PÓS GRADUAÇÃO EM DIREITO PÚBLICO – UNISAL Aula 2 Profª Keziah Alessandra Vianna Silva Pinto

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Aula 2

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Processo TributárioPÓS GRADUAÇÃO EM DIREITO PÚBLICO – UNISALAula 2Profª Keziah Alessandra Vianna Silva Pinto

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AÇÃO DECLARARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICO-TRIBUTÁRIA

Legislação art. 4º, inciso I, do CPC art. 38, da Lei nº 6830/80

Objetivo A ação declaratória objetiva a obtenção de “certeza jurídica”

quanto a existência ou inexistência do fato e das consequências jurídicas a estes relacionadas - art. 4°, inciso I, do CPC

No campo tributário: busca-se a declaração judicial de inexistência de obrigação tributário, alegando-se, para tanto, a ilegalidade ou inconstitucionalidade da exação que se pretende exigir, diante do direito tributário material e do direito constitucional. É uma ação declaratória de cunho negativo.

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AÇÃO DECLARARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICO-TRIBUTÁRIA

Cabimento Diante da inexistência de obrigação tributária, ANTES DO

LANÇAMENTO, por inexistir o fato imponível, quer por situação de fato ou por situação de direito. “A ação declaratória pressupõe crédito fiscal ainda não constituído

definitivamente, uma vez que, se já o estiver, a hipótese será de ação anulatória (RT 591/98)

Tem a finalidade de prevenir litígio, na medida em que haverá uma declaração aclarando a relação duvidosa ou obscura, se jurídica tributária ou não;

Ação pertinente quando o tributo tem LANÇAMENTO POR HOMOLOGAÇÃO.

Obs: também é cabível, em regra, o MS Preventivo. Exceção: quando há apreensão de mercadoria, pode ser pleiteada a ação declaratória ou MS Repressivo com o fim de declarar que a exigência do tributo é indevida e, consequentemente, a apreensão é ilegal.

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AÇÃO DECLARARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICO-TRIBUTÁRIA

Momento ANTES DO LANÇAMENTO, enquanto ainda não

existe o crédito tributário, nem a notificação do lançamento, nem o AIIM (auto de infração e imposição de multa).

“A ação declaratória pressupõe crédito fiscal ainda não constituído definitivamente, uma vez que, se já o estiver, a hipótese será de ação anulatória” (RT 591/98; RJTJESP 113/94)

Legitimidade Ativa: sujeito passivo da obrigação tributária Passiva: Fazenda Pública

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AÇÃO DECLARARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICO-TRIBUTÁRIA

Rito Sumário - até 60 salários mínimos - art. 275, CPC Ordinário - acima de 60 salários mínimos.

Competência De acordo com a natureza do tributo (se federal,

estadual ou municipal).

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AÇÃO DECLARARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICO-TRIBUTÁRIA

Julgamento Antecipado da Lide art. 330, inciso I, do CPC; questão de direito (não há fato a ser provado,

bastando a demonstração do direito com base na lei);

questão de fato que independa de produção de prova;

Obs: se é feito pedido de julgamento antecipado da lide, ao final da petição não se pede produção de provas.

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AÇÃO DECLARARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICO-TRIBUTÁRIA

Tutela Antecipada art. 273, inciso I, do CPC; a parte pode requerer, se não for o caso de Julgamento Antecipado da Lide,

a antecipação total ou parcial da tutela pretendida. Requisitos: a) prova inequívoca do direito do requerente (equivaleria ao fumus boni iuris); b) verossimilhança da alegação (equivaleria ao fumus boni iuris); c) fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação (equivaleria ao

periculum in mora, que seria o risco de ocorrer o lançamento de ofício ou a lavratura do Auto de Infração e Imposição de Multa, exigindo-se o pagamento do crédito tributário então constituído).

Cuidado: neste caso não é a tutela antecipada utilizada como causa de suspensão da exigibilidade do crédito tributário (art. 151, inciso V, do CTN), porque não há se falar ainda em crédito tributário. Esta tutela antecipada na ação declaratória teria o fim de impedir imediatamente o lançamento. (Há quem entenda que não há como impedir o lançamento e, neste caso, a tutela antecipada seria para suspender a exigibilidade do CT em caso de ocorrência da constituição definitiva do CT).

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AÇÃO DECLARARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICO-TRIBUTÁRIA

Efeitos da sentença Sentença meramente declaratória.

Valor da Causa Valor estimado do tributo (normalmente ainda não existe

um valor definido porque ainda não houve o lançamento, salvo quando o tributo é fixo).

Despesas Processuais Honorários Advocatícios - para a Fazenda Pública deve

atender-se ao disposto no art. 20, § 4º, do CPC.; não cabe condenação em custas processuais contra

a Fazenda Pública. Entretanto pode-se pedir a condenação da Fazenda nas despesas decorrentes do feito.

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AÇÃO DECLARATÓRIA DE RECONHECIMENTO DE DIREITOS

Cabimento: Reconhecimento de direito subjetivo a crédito fiscal pelo

respectivo valor corrigido. Ex: compensação Súmula 213, STJ: O mandado de segurança constitui ação

adequada para a declaração do direito à compensação tributária.

Súmula 460, STJ: É incabível mandado de segurança para convalidar a compensação tributária realizada pelo contribuinte.

Tributos sujeitos a lançamento por homologação. Ação judicial. Nos tributos sujeitos ao regime do lançamento por homologação, a compensação prevista no art. 66 da Lei 8.383/91, constitui incidente deste procedimento, no qual o contribuinte, em vez de antecipar o pagamento, registra na escrita fiscal o crédito oponível à Fazenda, que tem cinco anos, contados do fato gerador para a respectiva homologação (CTN, art. 150, § 4º). Esse procedimento tem natureza administrativa, mas o juiz pode, independentemente do tipo de ação, declarar que o crédito é compensável, decidindo desde logo os critérios da compensação. (STJ, 2ª T, AgRgAgIn 187736-98/PR, rel. Min. José Delgado, j, 06.10.1998, DJU 23.11.1998, p. 152).

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AÇÃO ANULATÓRIA DE DÉBITO FISCAL

Legislação art. 38, Lei nº 6830/80.

Cabimento Ação cabível quando já houve o LANÇAMENTO (também o

AIIM), estando definitivamente constituído o Crédito Tributário.

Não é cabível para tributos cujo lançamento se dê por homologação, quando ainda não houve AIIM. Exs: ICMS, IPI, II,IE, contribuição social, IR etc.

Não tem cabimento em fase de Execução Fiscal. Caso esteja em curso ação anulatória sem causa de suspensão

da exigibilidade do crédito tributário, a propositura de execução fiscal importará em conexão entre as duas ações.

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AÇÃO ANULATÓRIA DE DÉBITO FISCAL

Art. 38 - A discussão judicial da Dívida Ativa da Fazenda Pública só é admissível em execução, na forma desta Lei, salvo as hipóteses de mandado de segurança, ação de repetição do indébito ou ação anulatória do ato declarativo da dívida, esta precedida do depósito preparatório do valor do débito, monetariamente corrigido e acrescido dos juros e multa de mora e demais encargos.

Depósito do montante integral é condição para a ação?Súmula nº 247 do TFR: Não constitui pressuposto para a ação anulatória de débito fiscal o depósito de que cuida o art. 38 da Lei n. 6.830/80.

Súmula Vinculante nº 28: É inconstitucional a exigência de depósito prévio como requisito de admissibilidade de ação judicial na qual se pretenda discutir a exigibilidade do crédito tributário

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AÇÃO ANULATÓRIA DE DÉBITO FISCAL

Momento Após a constituição definitiva do Crédito Tributário,

que se dá com a notificação para pagamento do tributo;

APÓS O LANÇAMENTO (ou AIIM).

Objetivo Visa a anulação do lançamento (ou do AIIM) e do

consequente Crédito Tributário, diante da ilegalidade ou inconstitucionalidade da exação exigida, diante do direito tributário material e do direito constitucional.

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AÇÃO ANULATÓRIA DE DÉBITO FISCAL

Rito Sumário - até 60 salários mínimos - art. 275, CPC; Ordinário - acima de 60 salários mínimos.

  Competência

De acordo com a natureza do tributo (se federal, estadual ou municipal).

Sentença Constitutiva negativa ou desconstitutiva.

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AÇÃO ANULATÓRIA DE DÉBITO FISCAL

Causas de Suspensão da Exigibilidade do Crédito Tributárioart. 151, do CTN:

Liminar (inciso V)Tutela antecipadaDepósito do montante integral do tributo

(inciso II) Súmula nº 112 do STJ: O depósito somente suspende

a exigibilidade do crédito tributário se for integral e em dinheiro.

Page 15: Slides processo tributário   keziah

AÇÃO ANULATÓRIA DE DÉBITO FISCAL

Tutela Antecipada art. 273, inciso I, do CPC; a parte pode requerer, se não for o caso de Julgamento

Antecipado da Lide, requerer a antecipação total ou parcial da tutela pretendida. Requisitos: a) prova inequívoca do direito do requerente (equivaleria ao

fumus boni iuris); b) verossimilhança da alegação (equivaleria ao fumus boni iuris); c) fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação

(equivaleria ao periculum in mora, que seria o risco de se pagar um tributo ilegal ou inconstitucional, ou ainda de, em não pagando, sofrer uma execução fiscal, o que em qualquer caso traduz-se num dano irreparável ou de difícil reparação).

Cuidado: neste caso a tutela antecipada é utilizada como causa de suspensão da exigibilidade do crédito tributário (art. 151, inciso V, do CTN).

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AÇÃO ANULATÓRIA DE DÉBITO FISCAL

Julgamento Antecipado da Lide art. 330, inciso I, do CPC; questão de direito (não há fato a ser provado,

bastando a demonstração do direito com base na lei);

questão de fato que independa de produção de prova;

Obs: se é feito pedido de julgamento antecipado da lide, ao final da petição não se pede produção de provas.

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AÇÃO ANULATÓRIA DE DÉBITO FISCAL

Valor da Causa Valor do crédito tributário.

Despesas Processuais Honorários Advocatícios - para a Fazenda Pública

deve atender-se ao disposto no art. 20, § 4º, do CPC.

Não cabe condenação em custas processuais contra a Fazenda Pública. Entretanto pode-se pedir a condenação da Fazenda nas despesas decorrentes do feito.

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AÇÃO PARA REPETIÇÃO DO INDÉBITO

Legislação arts. 165 a 169, do CTN; art. 38, da Lei nº 6.830/80.

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AÇÃO PARA REPETIÇÃO DO INDÉBITO

Cabimento: Tributo indevidamente recolhido- pagamento (compensação ou conversão de depósito em renda) de tributo não devido ou pagamento a maior. Erro de direito ou de fato - art. 165, inciso I, CTN

Erro de Direito - quando é inconstitucional a cobrança do tributo

Erro de Fato - quando não há subsunção do fato ocorrido à lei (não há obrigação tributária);

Erro Material - art. 165, inciso II, CTN Cassação de Decisão Condenatória - art. 165, inciso III,

CTN Obs: No caso de Empréstimo Compulsório em que a

União não dá a destinação legal ao dinheiro do contribuinte - Roque Carrazza, Curso de Direito Constitucional Tributário, nota 88.

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AÇÃO PARA REPETIÇÃO DO INDÉBITO

Legitimidade Ativa: Sujeito passivo da obrigação tributária Art. 166, CTN - só deve ter aplicabilidade nos casos onde

a lei autoriza a repercussão tributária (um terceiro assume o ônus do pagamento do tributo - tributo indireto). Se assim não for interpretado é de incontestável ilegalidade, porque busca dificultar o acesso à repetição do que foi pago indevidamente.

Súmula 71, STF: Embora pago indevidamente, não cabe restituição de tributo indireto.

Súmula 546, STF: Cabe a restituição do tributo pago indevidamente, quando reconhecido por decisão, que o contribuinte de jure não recuperou do contribuinte de facto o quantum respectivo.

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AÇÃO PARA REPETIÇÃO DO INDÉBITO

TRIBUTÁRIO E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. IPI. RESTITUIÇÃO DE INDÉBITO. DISTRIBUIDORAS DE BEBIDAS. CONTRIBUINTES DE FATO. ILEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM. SUJEIÇÃO PASSIVA APENAS DOS FABRICANTES (CONTRIBUINTES DE DIREITO). RELEVÂNCIA DA REPERCUSSÃO ECONÔMICA DO TRIBUTO APENAS PARA FINS DE CONDICIONAMENTO DO EXERCÍCIO DO DIREITO SUBJETIVO DO CONTRIBUINTE DE JURE À RESTITUIÇÃO (ARTIGO 166, DO CTN). JULGAMENTO DO RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DA CONTROVÉRSIA (RESP Nº 903.394/AL). O "contribuinte de fato" (in casu, distribuidora de bebida) não detém legitimidade ativa ad causam para pleitear a restituição do indébito relativo ao IPI incidente sobre os descontos incondicionais, recolhido pelo "contribuinte de direito" (fabricante de bebida), por não integrar a relação jurídica tributária pertinente. (...) Em suma: o direito subjetivo à repetição do indébito pertence exclusivamente ao denominado contribuinte de direito. Porém, uma vez recuperado o indébito por este junto ao Fisco, pode o contribuinte de fato, com base em norma de direito privado, pleitear junto ao contribuinte tributário a restituição daqueles valores. (...) (STJ. 1T, AgRg no REsp1090782/RJ, Min. Luiz Fux, dje 04/11/10).

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AÇÃO PARA REPETIÇÃO DO INDÉBITO

Legitimidade Passiva: Sujeito ativo da obrigação tributária (titular da

capacidade tributária ativa). Súmula 447, STJ: Os Estados e o Distrito Federal são

partes legítimas na ação de restituição de imposto de renda retido na fonte proposta por seus servidores.

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AÇÃO PARA REPETIÇÃO DO INDÉBITO

Prazo Decadencial: 05 anos a contar da data da extinção do crédito

tributário para as hipóteses do art. 165, incisos I e II, CTN - art. 168, inciso I, CTN. Obs: tributos sujeitos a lançamento por homologação –

LC 118/05, art. 3º. 05 anos a contar da data em que se torna definitiva

a decisão administrativa ou a decisão judicial que acolheu a defesa do contribuinte contra o Fisco - art. 168, inciso II, do CTN.

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AÇÃO PARA REPETIÇÃO DO INDÉBITO

Natureza do Prazo? Decadencial (Aliomar Baleeiro, Eduardo Marcial

Ferreira Jardim, Carlos Valder do Nascimento, Hugo de Brito Machado)

Prescricional (P.R. Tavares Paes, Manoel Álvares - CTN Comentado)

Page 25: Slides processo tributário   keziah

AÇÃO PARA REPETIÇÃO DO INDÉBITO

Objeto Restituição do tributo pago (compensado, depósito

convertido em renda) indevidamente. A restituição abrange também os juros e a multa

por infração do cumprimento da obrigação tributária principal (não é extensivo à obrigação tributária acessória) - art. 167, CTN. O STF entende também devida a correção monetária

por aplicação analógica do art. 108, CTN; É necessária a prova da recusa da Fazenda Pública

em fazer a restituição (mencionar na petição tal fato, pois trata-se de interesse de agir).

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AÇÃO PARA REPETIÇÃO DO INDÉBITO

Direito a correção monetária e juros na restituição – momento?

Art. 167, parágrafo único, do CTN: “A restituição vence juros não capitalizáveis, a partir do trânsito em julgado da decisão definitiva que a determinar”. Súmula nº 188 do STJ: “Os juros moratórios, na repetição do indébito tributário, são devidos a partir do trânsito em julgado da sentença”. Súmula nº 162 do STJ: “Na repetição de indébito tributário, a correção monetária incide a partir do pagamento indevido”. Art. 39, § 4º da Lei n. 9.250/95: “A partir de 1º de janeiro de 1996, a compensação ou restituição será acrescida de juros equivalentes à taxa referencial do Sistema Especial de Liquidação e de Custódia - SELIC para títulos federais, acumulada mensalmente, calculados a partir da data do pagamento indevido ou a maior até o mês anterior ao da compensação ou restituição e de 1% relativamente ao mês em que estiver sendo efetuada”.

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AÇÃO PARA REPETIÇÃO DO INDÉBITO

EMBARGOS DECLARATÓRIOS NO AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL.DISCUSSÃO SOBRE OS JUROS DE MORA NA REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO. ACOLHIMENTO DOS EMBARGOS, SEM EFEITOS INFRINGENTES.(...)

3. Nas ações de restituição de tributos federais, antes do advento da Lei 9.250/95 incidia a correção monetária desde o pagamento indevido até a restituição ou a compensação (Súmula 162/STJ), acrescida de juros moratórios a partir do trânsito em julgado (Súmula 188/STJ), na forma do art. 167, parágrafo único, do CTN.

Após a edição da Lei 9.250/95, no entanto, passou a incidir a taxa Selic desde o recolhimento indevido, ou a partir de 1º de janeiro de 1996 (caso o recolhimento tenha ocorrido antes dessa data). Insta acentuar que a taxa Selic não pode ser cumulada com qualquer outro índice, seja de atualização monetária, seja de juros, porque ela inclui, a um só tempo, o índice de inflação do período e a taxa real de juros. Nesse sentido são os seguintes precedentes da Primeira Seção, submetidos ao regime de que trata o art. 543-C do CPC: REsp 1.111.189/SP, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJe de 25.9.2009;REsp 1.111.175/SP, Rel. Min. Denise Arruda (DJe de 1º.7.2009). (...)(STJ, 2T, EDcl no AgRg no REsp 1014980 / RN, Min. MAURO CAMPBELL MARQUES , DJe 15/10/2010)

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AÇÃO PARA REPETIÇÃO DO INDÉBITO

Rito Sumário - até 60 salários mínimos - art. 275, CPC Ordinário - acima de 60 salários mínimos

  Competência

De acordo com o tributo que foi pago indevidamente.

Sentença Condenatória.

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AÇÃO PARA REPETIÇÃO DO INDÉBITO

Julgamento Antecipado da Lide art. 330, inciso I, do CPC; questão de direito (não há fato a ser provado,

bastando a demonstração do direito com base na lei);

questão de fato que independa de produção de prova.

Page 30: Slides processo tributário   keziah

AÇÃO PARA REPETIÇÃO DO INDÉBITO

Valor da Causa Valor a ser restituído.

Despesas Processuais Honorários Advocatícios - a Fazenda Pública

sucumbe em apenas 5% do valor da causa; Não cabe condenação em custas processuais.

Entretanto pode-se pedir a condenação da Fazenda nas despesas decorrentes do feito, conforme art. 20, § 4º, do CPC.

Page 31: Slides processo tributário   keziah

AÇÃO PARA REPETIÇÃO DO INDÉBITO

Compensação Lei nº 8.383/90 estabeleceu a admissibilidade de

compensação de tributos e contribuições de mesma espécie. Assim, o contribuinte que tem direito a repetição do indébito pode optar pela imediata compensação com tributos de igual natureza. Súmula 461, STJ: O contribuinte pode optar por

receber, por meio de precatório ou por compensação, o indébito tributário certificado por sentença declaratória transitada em julgado.

Despesas processuais e honorários advocatícios não são passíveis de compensação.

Page 32: Slides processo tributário   keziah

AÇÃO PARA REPETIÇÃO DO INDÉBITO

Precatório Julgada procedente a ação de repetição de indébito

e transitada em julgada a decisão, a fim de que possa se ver restituído do pagamento indevido deve ainda o contribuinte, caso não queira compensação, ingressar com a execução (art. 730, CPC) da sentença, realizando-se o cálculo do valor devido e subseqUente expedição de precatório, que será remetido ao presidente do tribunal que decidiu no recurso de ofício, para que seja enviado o requisitório à Fazenda Pública, que incluirá a verba na lei orçamentária do ano seguinte, quando, então, será pago.

Page 33: Slides processo tributário   keziah

AÇÃO PARA REPETIÇÃO DO INDÉBITO

Precatório Art. 100, CF Obrigações definidas em lei como de pequeno valor

devidas em virtude de sentença judicial dispensam precatório - § 3º, art. 100, CF.

Page 34: Slides processo tributário   keziah

AÇÃO ANULATÓRIA DE DECISÃO ADMINISTRATIVA QUE NEGA REPETIÇÃO

Art. 169, CTN Prazo Prescricional:

02 anos a contar da ciência da decisão administrativa de recusa na restituição do pagamento indevido para anular tal decisão denegatória (art. 169, CTN)

Prescrição intercorrente do Parágrafo Único do art. 169, CTN Não recepção pela CF/88

Page 35: Slides processo tributário   keziah

AÇÃO PARA CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO

Legislação art. 164, do CTN; arts. 890 a 900, do CPC.

Conceito Consignação em pagamento é uma modalidade de

pagamento de dívida líquida e certa, feita em juízo, independentemente da anuência do credor, que extingue a obrigação.

Page 36: Slides processo tributário   keziah

AÇÃO PARA CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO

Cabimento recusa de recebimento subordinação do pagamento de um tributo ao

pagamento de outro tributo ou penalidade ou ainda ao cumprimento de obrigação acessória;

subordinação do recebimento ao cumprimento de exigências administrativas sem fundamento legal;

quando mais de uma pessoa jurídica de direito público exige tributo idêntico sobre mesmo fato gerador * . * é a hipótese mais comum de acontecer em Direito

Tributário. Neste caso, ambas as pessoas jurídicas de direito público serão citadas para “provarem seu direito” - art. 895, do CPC.

Page 37: Slides processo tributário   keziah

AÇÃO PARA CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO

Pressupostos mora do credor (mora accipiens) ou risco de pagamento ineficaz.

Objeto valor integral do tributo - art. 958, do Código Civil

(a mora do credor faz cessar os juros da mora do devedor) e art. 891, do CPC.

Competência Lugar do pagamento - art. 891, do CPC.

Page 38: Slides processo tributário   keziah

AÇÃO PARA CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO

Valor da Causa O valor da causa na consignação em pagamento é o

valor da prestação devida (no caso, do tributo devido)

ProcedimentoInicial Deferimento (05 dias) Depósito do valor

a ser consignado Citação Aceitação ou contestação do réu Instrução e julgamento (se não houve aceitação) Sentença.

Depósito Deve ser realizado dentro de 05 (cinco) dias após o

deferimento da exordial, antes da citação.

Page 39: Slides processo tributário   keziah

AÇÃO PARA CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO

Resposta do réu (Fazenda) A Fazenda Pública, devidamente citada, pode:

aceitar a prestação oferecida; ficar inerte (revelia) contestar a ação ou responder à pretensão do autor.

Obs 1: em aceitando receber o valor, o pagamento é feito mediante termo nos autos e a obrigação é declarada extinta por sentença de mérito. Neste caso haverá julgamento antecipado da lide. A Fazenda Pública, neste caso, é condenada nas custas e honorários advocatícios (art. 897, Parágrafo Único, CPC).

Obs 2: a inércia do credor no prazo da resposta significa a recusa tácita da oferta do pagamento. Ainda não há revelia. Só haverá revelia se transcorrido o prazo sem que se produza a contestação. Com a revelia há presunção de veracidade dos fatos alegados e ocorrerá o julgamento antecipado da lide com declaração de extinção da obrigação.

Obs 3: prazo de 15 dias para contestar (observar o que dispõe o art. 188, do CPC quanto aos prazos para a Fazenda Pública: prazo em quádruplo para contestar) dentro dos limites do art. 896, do CPC. Havendo contestação a ação segue o rito ordinário (art. 323 e segs. do CPC). Atenção: o prazo para contestação segue regra especial, contando-se não a partir da citação, mas a partir da data em que o juiz fixar para o comparecimento do credor em juízo.

Page 40: Slides processo tributário   keziah

EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL

Legislação Lei nº 6.830/80 (LEF) arts. 739 e 740, do CPC

Conceito Execução Fiscal é o processo por meio do qual a

Fazenda Pública (federal, estadual ou municipal) faz a cobrança de seus créditos.

Embargos à Execução Fiscal é a oposição apresentada pelo executado diante da Execução Fiscal proposta pelo Fisco. É um meio de defesa, a fim de desconstituir o título executivo.

Os Embargos à Execução Fiscal são um procedimento autônomo, independente da Execução Fiscal. Contudo, são a ela apensados.

Page 41: Slides processo tributário   keziah

EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL

Cabimento Cabível os Embargos à Execução Fiscal quando já

existe a garantia do Juízo, ou seja, depósito em dinheiro à ordem do juízo em conta que assegure correção monetária; ou fiança bancária; ou penhora de bens (art. 9º, Lei nº 6830/80).

Prazo O prazo para oposição de Embargos é de 30 dias a

contar do depósito, ou da juntada da prova de fiança bancária, ou da intimação da penhora (art. 16, LEF).

Page 42: Slides processo tributário   keziah

EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL

Matéria de Defesa nos Embargos Em Embargos o executado, ora embargante, deve alegar

toda a matéria útil à sua defesa (art. 16, § 2º, LEF), aí se incluindo qualquer vício que macule a Certidão de Dívida Ativa, que é o título executivo da Execução Fiscal, além das matérias previstas no art. 741, do CPC. Súmula 392, STJ: A Fazenda Pública pode substituir a certidão

de dívida ativa (CDA) até a prolação da sentença de embargos, quando se tratar de correção de erro material ou formal, vedada a modificação do sujeito passivo da execução.

Em havendo alegação de prescrição e/ou decadência, tal matéria deve ser alegada em primeiro lugar nos Embargos, dentro do mérito. É chamada de “preliminar de mérito” nos Embargos.

Preliminares a serem arguidas: art. 301, CPC Exceções, salvo de suspeição, incompetência e

impedimento, serão processadas e julgadas nos próprios embargos (art. 16, § 3º, LEF).

Page 43: Slides processo tributário   keziah

EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL

Exceção de pré-executividade Súmula 393, STJ: A exceção de pré-executividade é

admissível na execução fiscal relativamente às matérias conhecíveis de ofício que não demandem dilação probatória.

Efeito suspensivo aos Embargos Art. 739-A, § 1º, CPC: o juiz PODE, a requerimento do

embargante, dar efeito suspensivo aos embargos, desde que haja: Relevante fundamento de grave dano de difícil ou incerta

reparação. Garantia da execução fiscal por penhora, depósito ou

carta de fiança bancária.

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EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL

Embargos do Devedor tem efeito suspensivo? Art. 739 - A, §1º, do CPC?PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL. EFEITO SUSPENSIVO. LEI 11.382/2006. REFORMAS PROCESSUAIS. INCLUSÃO DO ART. 739-A NO CPC. REFLEXOS NA LEI 6.830/1980. PRECEDENTES. 1. A defesa do executado, seja por meio de impugnação ao cumprimento da sentença (art. 475-M), ou pelos embargos ao título extrajudicial (art. 739-A), é desprovida de efeito suspensivo, podendo o juiz conceder tal efeito se o executado requerer e desde que preenchido os pressupostos do fumus boni iuris e periculum in mora e, como regra, garantido integralmente o juízo, consoante a nova sistemática do processo satisfativo, introduzida pelas Leis n.ºs 11.232/05 e 11.382/06. 2. A mesma ratio deve ser estendida às Execuções Fiscais (Lei 6.830/1980), posto receber aplicação subsidiária do CPC (art. 1º, da LEF) e não possuir regra específica acerca dos efeitos dos embargos à execução fiscal. 3. É cedido que: "No atual quadro normativo, a execução fiscal supõe prévia formação do título executivo, mediante procedimento administrativo em que se assegura o contraditório, no âmbito do qual se promove a constituição do crédito tributário e a inscrição em dívida ativa. Ademais, a própria execução fiscal comporta embargos do devedor com efeito suspensivo, se for o caso (CPC, art. 739-A, § 1º)" (AgRg na MC 13249/SP, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, DJ 25/10/2007) (...) (STJ, 1 T, REsp 1065668 / SC, Ministro LUIZ FUX, DJe 21/09/2009).

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EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL

Legitimado Ativo Executado na Execução Fiscal

Legitimado Passivo Exeqüente na Execução Fiscal: Fazenda Pública Federal, Estadual

ou Municipal, ou INSS..., que será INTIMADO a apresentar impugnação no prazo de 30 dias (art. 17, LEF)

Pedido Pede-se, normalmente, a extinção da execução, pelos motivos

sustentados. Deve-se pedir para levantar a garantia dada na Execução Fiscal. Existe condenação em custas processuais e honorários

advocatícios. Deve-se pedir produção de provas, acompanhando a exordial os

documentos e, se for o caso, rol de testemunhas (até três).

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EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL

Valor da Causa nos Embargos É o valor da Execução Fiscal

Julgamento Procedente: há extinção da execução fiscal, com

levantamento da garantia dada pelo executado. Improcedente: continua a execução fiscal.

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EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL

Rito dos Embargos

Oposição dos Embargos no prazo de 30 dias (contados do depósito, ou da juntada da prova da fiança bancária, ou da intimação da penhora - art. 16, LEF) intimação (= citação) do Embargado (Fazenda Pública exeqüente) para impugnação dos Embargos no prazo de 30 dias audiência de instrução e julgamento (somente se os embargos versarem também sobre matéria de fato) sentença.

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EXERCÍCIO Qual a ação cabível, o pedido e o prazo em cada

hipótese?

Fisco condiciona o pagamento de imposto do exercício financeiro atual à quitação de débitos anteriores.

Pagamento a maior de imposto sujeito a lançamento por homologação.

Obrigação tributária decorrente de tributo instituído por lei e exigido no mesmo exercício financeiro.

Autuação de contribuinte de ICMS pela não emissão de nota fiscal eletrônica