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OAB XIV EXAME DE ORDEM 2 FASE Direito Penal

Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona

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SIMULADO I XIV EXAME DE ORDEM

Fernando dos Santos, jovem de 24 anos, brasileiro, solteiro, sempre foi

dependente do seu Pai, Sebastian, de 65 anos. H alguns meses, vinha

insistindo com seu pai para que lhe comprasse roupas novas de grifes.

Ocorre que Sebastian, at para manter o sustento da casa e da famlia,

sempre negou todos esses pedidos, alegando serem as roupas muito caras.

Sebastian dizia ainda que, se Fernando desejasse roupas mais caras,

conseguisse um emprego, pois j tinha quase 25 anos de idade e ainda dependia

economicamente de seus pais.

Indignado com a insensibilidade de seu pai, Fernando arranca uma folha

do talo de cheques deste, falsifica a sua assinatura, tudo isso no intuito de

adquirir as roupas desejadas.

Ao chegar loja, escolheu as roupas e passou o cheque, saindo da loja

com a mercadoria. Contudo, a vendedora ficou cismada com o nervosismo de

Fernando, e conferindo novamente a assinatura, entendeu melhor chamar o

segurana, que alcanou Fernando ainda no ponto de nibus mais prximo.

Fernando foi detido e conduzido at a delegacia mais prxima, sendo preso em

flagrante delito pelo crime tipificado no art. 171, caput do Cdigo Penal. Em sede

policial, Fernando prestou depoimento informando que queria adquirir as roupas

novas porque os seus amigos sempre diziam que ele era mal vestido.

Alm disso, esclareceu nunca ter sido indiciado nem processado por

nenhum crime, residir com os seus pais porque ainda no tem condies de

sustentar a sua prpria casa com os trabalhos espordicos que possui. Durante

as formalidades do auto de priso em flagrante, o delegado comunicou

imediatamente ao juiz e ao representante do Ministrio Pblico, ao pai de

Fernando e ao Defensor Pblico, formalizando o auto de priso em flagrante e

remetendo as cpias necessrias.

Do mesmo modo, entregou nota de culpa ao preso, que prestou devido

recibo nos termos da lei, informando-lhe sobre o motivo da priso, o nome do

condutor e os das testemunhas, tudo conforme preceitua o artigo 306 do Cdigo

de Processo Penal.

Por fim, encaminhou cpia do auto de priso em flagrante ao juiz de

planto da Comarca X, do Estado de Beta no mesmo dia da priso em flagrante,

o qual ainda no se manifestou sobre a referida priso.

Considerando a situao hipottica acima, na qualidade de advogado

contratado por Sebastian para defender o seu filho, Fernando, redija a pea

cabvel, excetuando-se a utilizao do Habeas Corpus, no intuito de restituir a

liberdade do seu cliente. (Valor: 5,0)

PADRO DE RESPOSTA

Endereamento correto (Valor: 0,2)

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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CRIMINAL

DA COMARCA X DO ESTADO BETA

Indicao correta dos dispositivos que do ensejo apresentao da liberdade

provisria artigo 5, LXVI, da Constituio Federal em combinao com os

artigos 310, III, 321, todos do Cdigo de Processo Penal. (Valor: 0,6).

OBS: Possibilidade ainda de combinar com os artigos 323 e 324 do Cdigo de

Processo Penal j que o crime afianvel.

Fernando dos Santos, brasileiro, solteiro, profisso, portador da Cdula

de identidade nmero ________, expedida pela _______, inscrito no Cadastro de

Pessoa Fsica do Ministrio da Fazenda sob o nmero _________, residncia e

domiclio, por seu advogado abaixo assinado, conforme procurao anexa a este

instrumento, vem muito respeitosamente presena de Vossa Excelncia, requerer a

sua

LIBERDADE PROVISRIA

com pedido subsidirio de Liberdade Provisria mediante fiana

com fundamento no artigo 5, LXVI, da Constituio Federal, em combinao com os

artigos 310, III, 321, todos do Cdigo de Processo Penal, pelos motivos de fato e de

direito a seguir expostos:

Exposio dos Fatos (Valor: 0,4)

1. Dos Fatos

O requerente foi preso em flagrante pela suposta prtica do crime de

estelionato, pois teria subtrado o talo de cheque do seu pai e adulterado a assinatura

do mesmo, no intuito de adquirir roupas de grifes.

Aps a conduo at a Delegacia, foi interrogado, informando possuir

bons antecedentes, residncia fixa, tendo cometido o crime porque os seus amigos

sempre diziam que ele andava muito mal vestido.

Aps as formalidades, o auto de priso foi remetido a Vossa Excelncia,

onde se encontra aguardando deciso.

Da total ausncia dos pressupostos da priso preventiva (Valor: 1,0)

- Indicar que no h fundamento que autorize a decretao da priso preventiva,

nos termos do art. 312 do Cdigo de Processo Penal. (Valor: 1,0)

2. Da total ausncia dos pressupostos da priso preventiva

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Inicialmente cumpre esclarecer que o auto de priso em flagrante

respeitou os pressupostos de legalidade material e formal, estando atualmente o

investigado preso e aguardando deciso a ser proferida pelo juzo competente acerca

do flagrante.

Entretanto, a manuteno da priso em flagrante do requerente

completamente desnecessria, tendo em vista que no esto presentes, no caso

concreto, os requisitos autorizativos da priso preventiva constantes no artigo 312 do

Cdigo de Processo Penal, enquadrando-se a hiptese nos moldes do artigo 321 do

mesmo diploma legal.

No caso em anlise, patente a ausncia de qualquer dos pressupostos

da priso preventiva, pois o requerente, conforme se depreende de seu depoimento

perante a autoridade policial, possui bons antecedentes, identidade certa, residncia

fixa e trabalho, da mesma forma que no demonstra qualquer conduta que pudesse

justificar sua custdia cautelar pelos requisitos indicados no artigo 312 do Cdigo de

Processo Penal, razo pela qual pode responder ao presente processo em liberdade.

Alm disso, certo que a priso se caracteriza como critrio de

absoluta exceo, devendo-se observar o disposto no artigo 282, 6o, do Cdigo de

Processo Penal, o qual estabelece a possibilidade de aplicabilidade das medidas

cautelares previstas no artigo 319 do Cdigo de Processo Penal antes da decretao

da priso preventiva.

Assim sendo, inexiste qualquer perigo a ordem pblica e econmica,

pois no h receio de que o requerente, se solto, volte a delinquir, no oferecendo

periculosidade social.

Alm disso, no h fundamento para a decretao da preventiva por

convenincia da instruo criminal, pois inexistem indcios de que o investigado, se

solto, venha a impedir a busca da verdade real e obstar a instruo processual.

Por fim, no h fundamento para a decretao da preventiva para

assegurar a aplicao da lei penal, pois no h receio de que o requerente, se solto,

venha a evadir-se do distrito da culpa.

- Indicar ainda ser o crime afianvel, permitindo a liberdade provisria mediante

o arbitramento da fiana, nos termos dos artigos 323 e 324 do Cdigo de

Processo Penal. (Valor: 1,0)

3. Da possibilidade de fiana

Vale ressaltar, inclusive, ser o crime de estelionato previsto no art. 171,

caput do Cdigo Penal possvel de liberdade provisria com arbitramento da fiana por

parte do juiz, j que no est previsto como crime inafianvel, em conformidade com

os artigos 323 e 324, ambos do Cdigo de Processo Penal.

Pedidos (Valor: 1,6)

- Pedido de concesso de liberdade provisria sem fiana, em virtude da

ausncia dos requisitos autorizadores da priso preventiva, nos termos do

artigo 321 do Cdigo de Processo Penal (Valor: 0,4)

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- Pedido subsidirio de liberdade provisria com arbitramento da fiana, j que o

crime afianvel, com fundamento nos artigos 323 e 324, e combinao com o

artigo 325, todos do Cdigo de Processo Penal. (Valor: 0,4)

- Pedido subsidirio de aplicao das medidas cautelares previstas no art. 319

do Cdigo de Processo Penal, caso seja conveniente. (Valor: 0,2)

- Pedido de oitiva do representante do Ministrio Pblico. (Valor: 0,2)

- Pedido de expedio de alvar de soltura, mediante o termo de

comparecimento a todos os atos do processo, quando intimado. (Valor: 0,4)

4. Dos Pedidos

Ante o exposto, postula-se a Vossa Excelncia, nos termos do artigo

310, inciso III, em combinao com o artigo 321, ambos do Cdigo de Processo Penal,

a concesso da liberdade provisria, visto que no h requisito para a decretao da

priso preventiva, mediante termo de comparecimento a todos os atos do processo,

quando intimado.

No entendendo Vossa Excelncia pela concesso da liberdade

provisria sem o arbitramento da fiana, postula-se, com fundamento no artigo 325 do

Cdigo de Processo Penal, o arbitramento da fiana, por ser o crime a ele capitulado

passvel de fiana por parte do magistrado, com fundamento nos artigos 323 e 324,

ambos do Cdigo de Processo Penal.

Contudo, face o critrio da eventualidade, seja aplicada uma das

medidas cautelares indicadas no artigo 319 do Cdigo de Processo Penal, conforme

entenda conveniente.

Requer-se ainda, a oitiva do ilustre representante do Ministrio Pblico

e expedio alvar de soltura.

Indicao correta da Comarca, Estado, Data (Valor: 0,2).

Termos em que,

Pede deferimento.

Comarca X, Estado Beta, data.

Advogado, OAB

01. Joaquim foi condenado pela prtica do delito de roubo qualificado pelo

emprego de arma de fogo a uma pena de 06 anos, conforme previso no art. 157,

2, I do Cdigo Penal. Indignada, somente a defesa apelou e o Tribunal de

Justia do Estado reconheceu a nulidade da sentena, por vcio de motivao.

Em virtude disso, nova sentena foi proferida, condenando o agente a uma nova

pena, desta vez de 07 anos, j que o Tribunal de Justia verificou que o crime

havia sido realizado em concurso de agentes, no tendo o juiz de primeiro grau

analisado essa situao. Diante das informaes, na qualidade de advogado

contratado por Joaquim, o que seria possvel alegar em benefcio do ru? (Valor:

1,25)

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Fundamente sua resposta.

PADRO DE RESPOSTA

Em virtude de inexistir recurso por parte da acusao, no pode a

defesa ser prejudicada por seu prprio recurso, em virtude do princpio da proibio da

reformatio in pejus, previsto no art. 617 do Cdigo de Processo Penal, o qual se

estende figura da proibio da reformatio in pejus indireta.

Assim, ainda que declarada a nulidade da sentena, a nova sentena

dever ser proferida nos limites da sentena anteriormente prolatada e declarada nula,

devendo o juiz, na nova sentena, fixar pena inferior ou igual quela antes aplicada,

portanto, est a pena a ser imposta a Joaquim limitada ao patamar de 06 anos.

02. Alexandre, funcionrio pblico da Empresa XYZ, foi denunciado pelo crime

de prevaricao, previsto no art. 319 do Cdigo Penal. Durante o curso da

instruo processual, como destinatrio, recebeu uma carta confidencial de

Gabriel, escrita por este, diretor da referida empresa, comprovando sua

inocncia no delito em anlise. O advogado de Alexandre, ao tomar cincia da

carta, pede a juntada ao processo com a consequente absolvio do seu cliente.

O representante do Ministrio Pblico impugnou a referida juntada, informando

ser hiptese de prova ilcita, devendo esta ser desentranhada do processo,

alegando a falta de consentimento por parte do signatrio. Diante das

informaes, pergunta-se:

I. O advogado agiu corretamente ao requerer a juntada da carta recebida ainda

que sem o consentimento do signatrio? (Valor: 1,25)

Fundamente a sua resposta nos dispositivos legais pertinentes ao caso.

PADRO DE RESPOSTA

Agiu corretamente o Advogado ao requerer a juntada da carta recebida

pelo ru do processo, em virtude do constante no artigo 233 do Cdigo de Processo

Penal, no sendo considerada como prova ilcita.

No h, no caso concreto, que se falar em violao da correspondncia,

uma vez que a referida carta j se encontrava em posse do destinatrio e foi, por ele

prprio, juntada aos autos.

Assim, possvel junt-la ao processo, requerendo a absolvio do ru

por no ser a carta considerada como espcie de prova ilcita, ainda que no haja

consentimento do signatrio, seja por expressa permisso legal, seja por no ter

ocorrido, como antes mencionado, violao da correspondncia.

Alm disso, percebe-se que o agente recebeu a carta inocentando-o, o

que torna a carta prova em favor do ru, sendo, tambm por tal motivo, admitida.

Sendo assim, agiu corretamente o Advogado ao requerer a juntada do

documento, devendo o juiz, admitir a carta, podendo ainda, com base na mesma,

absolver o ru.

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03. Pedro foi conduzido delegacia em razo de ter sido flagrado praticando o

crime previsto no art. 157, caput do Cdigo Penal. J em sede policial, Miguel,

delegado de polcia, pediu a Marcos, advogado de Pedro, o pagamento de

determinada quantia em dinheiro para no lavrar o auto de priso em flagrante.

Marcos, ento, realizou o pagamento da quantia estipulada e, conforme

acordado, o auto de priso em flagrante no foi lavrado.

Diante da situao hipottica apresentada, pergunta-se:

I. Qual a conduta praticada por Miguel? (Valor: 0,6)

II. possvel tipificar a conduta praticada por Marcos, advogado de Pedro? Em

caso afirmativo, tipifique-a. (Valor: 0,65)

Fundamente todas as suas respostas.

PADRO DE RESPOSTA

Miguel cometeu o crime de corrupo passiva agravada, nos termos do

art. 317, 1 do Cdigo Penal, no sendo possvel tipificar a conduta praticada por

Marcos, advogado de Pedro.

No caso concreto analisado, o delegado de polcia solicitou ao

Advogado de Pedro vantagem indevida no intuito de deixar de realizar o auto de priso

em flagrante pela prtica do crime de roubo simples, previsto no art. 157 do Cdigo

Penal, cometendo o crime de corrupo passiva, na forma agravada.

Ressalte-se que a realizao do pagamento mero exaurimento do

delito, pois o crime em anlise delito formal, sendo consumado com a solicitao da

vantagem, ainda que o pagamento no seja realizado.

Marcos, advogado de Pedro, no comete nenhuma conduta delitiva,

no sendo possvel a tipificao da corrupo ativa, prevista no art. 333 do Cdigo

Penal em virtude da ausncia de elementar do tipo.

04. Fabiana e Daiane mantm uma relao homoafetiva h mais de 04 anos,

apesar de residirem em lares diferentes. Aps esse perodo de relacionamento,

Daiane decide fazer uma surpresa a Fabiana, mudando-se para a casa dela.

Ocorre que, ao chegar de surpresa na casa de Fabiana, encontra esta mantendo

relaes sexuais com Natlia, amiga do casal. Em virtude disso, Daiane,

surpresa e chateada com o ocorrido, com o animus laedendi, agride Fabiana,

lesionando-a levemente no rosto e pescoo, antes de ir embora. Diante das

informaes, pergunta-se:

I. Qual o crime cometido por Daiane? (Valor: 0,6)

II. Qual a competncia para o processamento e julgamento do feito? (Valor: 0,65)

Justifique suas respostas nos dispositivos legais pertinentes ao caso.

PADRO DE RESPOSTA

Daiane cometeu o crime de leso corporal mediante violncia

domstica, nos termos do art. 129, pargrafo 9, do Cdigo Penal, sendo a

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competncia para o processamento e julgamento do feito o Juizado de Violncia

Domstica e Familiar contra a Mulher. Contudo, caso naquela localidade ainda no

tenha sido institudo o Juizado de Violncia Domstica, o feito ser processado por

uma das Varas Criminais da mesma Comarca, nos moldes do art. 33 da Lei 11.340/06.

Analisando a situao hipottica apresentada, Daiane lesionou Fabiana

no rosto e pescoo, praticando assim leso corporal. Por ser a vtima pessoa que

mantm um relacionamento amoroso estvel, a tipificao ocorre pelo pargrafo 9 do

art. 129 do Cdigo Penal, j que o art. 5, inciso III da Lei 11.340/06, inserindo-se no

contexto da violncia domstica as hipteses em que haja qualquer relao ntima de

afeto, na qual o agressor conviva com a vtima, independentemente de coabitao.

Ressalte-se ainda que, por ser o delito praticado contra mulher, tem-se

a aplicao do art. 41 da Lei 11.340/06, mais conhecida como Lei Maria da Penha,

sendo vedada, em consequncia, independentemente da pena imposta, a aplicao

dos benefcios previstos na Lei 9.099/95.