programa de capacitação gestão de contratos josé renato magalhães da costa coordenador de...

Programa de Capacitação

Gestão de Contratos

José Renato Magalhães da CostaCoordenador de Normas e Análise

de Processos de Logí[email protected]

SUMÁRIO

• Unidade 1 Contratos Administrativos – abordagem teórica

• - Legislação aplicada• - Definição• - Cláusulas exorbitantes• - Garantias• - Vigência• - Alterações no contrato• - Rescisão• - Sanções administrativas

SUMÁRIO

• Unidade 2 - Elaboração do Contrato Administrativo

• - Elaboração e vinculação • - Cláusulas obrigatória/necessárias• - Vedações• - Publicidade

SUMÁRIO

• Unidade 3 – Execução do Contrato

• - Princípio da Eficiência • - Fiscalizar é preciso – atuação do Gestor e do Fiscal• - Regulamentação

Unidade 1 Contratos Administrativos – abordagem teórica

Legislação aplicada

As normas que regem os contratos administrativos são as de Direito Público, suplementadas pelos princípios da

teoria geral dos contratos e do Direito Privado.

Lei 8.666, de 21 de junho de 1993

Capítulo III – DOS CONTRATOS

Artigo 54 ao 80.



Lei 8.666, de 21 de junho de 1993“Estabelece normas gerais sobre licitações e contratos

administrativos pertinentes a obras, serviços, inclusive

de publicidade, compras, alienações e locações (...)”

Capítulo III – DOS CONTRATOS

Artigo 54 ao 80.



No Estado:• Código de Administração Financeira e Contabilidade Pública do RJ – Lei nº 287, de

04/12/1979.

TÍTULO XI – DAS LICITAÇÕES E DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Capítulo III – Dos Contratos



No Estado:

• Decreto nº 3.149 de 28/04/1980Regula o TÍTULO XI – DAS LICITAÇÕES E DOS CONTRATOS

ADMINISTRATIVOS

Art. 1º - O presente Decreto disciplina o regime jurídico das obras, serviços, compras e alienações, bem como os contratos, da

administração direta e autárquica do Estado.



As normas que regem os contratos administrativos são as

de Direito Público, suplementadas pelos princípios da teoria geral dos contratos

e do Direito Privado.


princípios da teoria geral dos contratos

Absolutos?

1- autonomia da vontade ou liberdade contratual: as parte são livres para contratar, adesão?

2- obrigatoriedade: “pacta sunt servanda”, o contrato faz lei entre as partes.

3- relatividade: o contrato só produz efeitos entre as partes, e terceiros?

4- Imutabilidade: é preciso cumpri-lo da exata maneira como foi feito


princípios da teoria geral dos contratos

Modernidade

“abrandamento de princípios básicos”

para alcançar o equilíbrio e a justiça contratual

1- função social do contrato ou socialidade: não pode priorizar o interesse individual dos contratantes em

detrimento do interesse social.

2- boa-fé: regra de conduta voltada para valores morais de honestidade e cooperação, sua violação enseja

responsabilidade civil.


Definição

Contrato: é todo acordo de vontades, firmado livremente pelas partes, para criar obrigações e direitos recíprocos.

Contrato: acordo de vontades que produz efeitos jurídicos.

Contrato: acordo de vontades firmado pelas partes objetivando criar direitos e obrigações recíprocas. (min. Decreto)


Definição

Contrato Administrativo: é o ajuste que a Administração, agindo nessa qualidade, firma com o particular ou outra entidade administrativa para a consecução de objetivos de interesse público, nas condições estabelecidas pela própria Administração.


Definição

Contrato Administrativo: é o ajuste consensual, formal, oneroso e comutativo onde a Administração Pública fixa as condições desejadas, que encerra um pacto de vontades entre órgãos ou entidade da Administração Pública e um terceiro (público ou particular), visando à consecução de objetivos de interesse público e submetido ao regime jurídico do Direito Público. (min. Decreto)


Cláusulas Exorbitantes

A AP aparece com uma série de prerrogativas que garantem sua supremacia sobre o particular. Tais peculiaridades constituem as chamadas CLÁUSULAS EXORBITANTES, explícitas ou implícitas, em todo contrato administrativo

Governo do Estado do Rio de JaneiroSecretaria de Estado de Planejamento e GestãoSubsecretaria de Recursos Logísticos



Cláusulas Exorbitantes(artigo 58 da Lei 8.666 de 1993)

“O regime jurídico dos contratos administrativos instituído por esta Lei confere à Administração, em relação a eles, a prerrogativa de”

I- modificá-los unilateralmente

II- rescindi-los unilateralmente

III- fiscalizar-lhes a execução

IV- aplicar sanções aos contratados inadimplentes

V- ocupar provisoriamente bens móveis, imóveis, pessoal e serviços vinculados ao objeto do contrato




Cláusulas Exorbitantes(artigo 58 da Lei 8.666 de 1993, parágrafos 1º e 2º)

Trata-se de Função Pública, que defende o interesse público, portanto não cabe renúncia – princípio da irrenunciabilidade.

É um dever-poder, que tem limite no alcance do interesse público.

§ 1º As cláusulas econômico financeiras e monetárias dos contratos administrativos não podem ser alteradas sem prévia concordância

do contratado.

§2º Na hipótese do inciso I deste artigo, as cláusulas econômico-financeiras do contrato deverão ser revistas para que se mantenha

o equilíbrio contratual.




Teoria da Imprevisão

CF Art. 37, XXI.

Art. 37. A administração pública (...) obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte:

(...)

XXI. Ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que assegure igualdade de condições a todos os concorrentes, (...), mantidas as condições efetivas da proposta, (...).





Pacta sunt servanda

X

Rebus sic stantibus





Fato do príncipe: medida de ordem geral praticada pela Administração que repercute no contrato.

Caso fortuito: evento decorrente da força da natureza.

Força maior: evento decorrente da força humana.





Consequência

Permite o restabelecimento do equilíbrio econômico-financeiro do contrato

administrativo




Garantias

Finalidade: minimizar prejuízos gerados por eventual inadimplemento do contrato.

é faculdade que deve constar já do edital de licitação




Garantias

Espécies:

- Caução em dinheiro ou em títulos da dívida pública

- Seguro-garantia- Fiança bancária




Garantias

Leitura do artigo 56 da Lei 8.666 de 1993.




Vigência

A vigência dos contratos administrativos está vinculada à vigência dos respectivos créditos orçamentários, sejam anuais ou

plurianuais.

Artigo 57 da Lei 8.666 de 1993


Vigência

Exceções:- Produtos de projetos contemplados com

metas do Plano Plurianual.- Prestação de serviços continuados. (60 m)- Aluguel de equipamentos e utilização de

programas de informática. (48 m)- Casos específicos de dispensa. (120 m)


Vigência

Exceções:- Produtos de projetos contemplados com

metas do Plano Plurianual.

Supera o exercício financeiro e limita-se a duração do PPA


Vigência

Exceções:- Prestação de serviços continuados. (60 m)

Continuado? Relacionado à natureza do serviço, a prestação se repete ininterruptamente e é essencial, é

serviço-meio


Vigência


Limpeza e conservação, vigilância, manutenção de

elevadores e ar-condicionado.Passagens aéreas???

A importância do gestor na negociação


Vigência


Prorrogação excepcional:

Leitura do artigo 57, § 4º da Lei 8.666 de 1993


Vigência

Contagem de prazos

a) Dia de início excluído

b) Dia de término incluído

c) Término em dia não útil prorroga ao dia subsequente

d) Meses ou ano termina dia exato correspondente ou no seguinte


Vigência

Exceções:- Aluguel de equipamentos e utilização de

programas de informática. (48 m)

obsolescência


Vigência

Exceções:- Casos específicos de dispensa. (120 m)

Segurança, FA, complexidade tecnológica

envolve fornecimento de bens


Vigência

Prorrogação do prazo de vigência – requisitos- Previsão em edital e contrato- Justificativa por escrito- Autorização autoridade competente- Ausência de prazo a descoberto- Limitar-se ao prazo máximo- Limitar-se ao valor da modalidade- Vantajosidade- Termo aditivo- condições de habilitação


Vigência

Em regra, o acompanhamento do prazo de vigência do contrato compete ao gestor, enquanto ao fiscal cabe acompanhar os prazos de execução


Alterações no contrato – art. 65 lei 8.666

I- unilateralmente pela Administração

• Modificação do projeto ou das especificações• Acréscimo ou diminuição quantitativa do objeto


Alterações no contrato – art. 65 lei 8.666

II- por acordo das partes

• Substituição da garantia de execução.• Necessária modificação do regime de execução da

obra/serviço/fornecimento por inviabilidade técnica. • Modificação da forma de pagamento.• Manutenção do equilíbrio econômico-financeiro.


Alterações no ContratoLeitura do § 1º do artigo 65

Obrigatoriedade:

(acréscimos ou supressões)

25% para obras, serviços ou compras.

50% para reforma de edifício ou equipamento.



Alteração unilateral – aumento de encargos – reequilíbrio econômico-financeiro



“A variação do valor contratual para fazer face ao reajuste de preços previsto no próprio contrato, as atualizações, compensações ou penalizações financeiras decorrentes das condições de pagamento nele previstas, bem como o empenho de dotações orçamentárias suplementares

até o limite do seu valor corrigido, não caracterizam alteração do mesmo, podendo ser registradas por

simples apostila, dispensando a celebração de aditamento.”


Alterações no Contrato

Reequilíbrio econômico-financeiro

Formas:

- Revisão - Reajuste- Repactuação

Manter as condições efetivas da proposta




- Revisão - aplicação da Teoria da Imprevisão

- Processamento:

gestor – setor financeiro ou contábil – gestor (termo aditivo) - assessoria jurídica – gestor – autoridade

competente





- Reajuste – desvalorização monetária causada pela inflação

previsão em edital e contrato – não configura alteração – período de doze meses –

Artigo 40, inciso XI, lei 8.666/93





- Repactuação – forma de reajuste – variações no custo do contrato

serviços continuados – anual - previsão em edital e contrato – pode aumentar ou reduzir – não é alteração


Rescisão(artigo 77, Lei 8.666/93)

“A inexecução total ou parcial do contrato enseja a sua rescisão, com as consequências contratuais e as

previstas em lei ou regulamento.”


RescisãoMotivos para a rescisão do contrato

Artigo 78 Lei 8.666/93

(são 18 hipóteses)

“devem ser formalmente motivados nos autos do processo, assegurando o contraditório e a ampla defesa”



Pode ser:

• Administrativa• Amigável• Judicial



Consequências da rescisão administrativa:

• Assunção imediata do objeto do contrato• Ocupação e utilização do local• Execução da garantia• Retenção de créditos


Sanções administrativas

Finalidade: desestimular a prática de condutas juridicamente reprováveis mediante o estabelecimento de consequências indesejáveis pelo agente infrator.


Sanções administrativasArtigo 58, IV

“é dever-poder – se há inflação, deve haver sanção – protege o interesse público –

irrenunciabilidade”


Sanções administrativas

Competência

Art. 86 do Decreto Estadual nº 3.149/80, alterado pelo Decreto Estadual n° 43.643/12, define as sanções e as

competências


Espécies

Lei Federal nº 8.666/93

Art. 86: O atraso injustificado na execução do contrato sujeitará o contratado à multa de mora, na forma prevista no instrumento convocatório ou no contrato.

» § 1º - A multa a que alude este artigo não impede que a Administração rescinda unilateralmente o contrato e aplique as outras sanções previstas nesta Lei.

» § 2º - A multa, aplicada após regular processo administrativo, será descontada da garantia do respectivo contratado.

» § 3º Se a multa for de valor superior ao valor da garantia prestada, além da perda desta, responderá o contratado pela sua diferença, a qual será descontada dos pagamentos eventualmente devidos pela Administração ou ainda, quando for o caso, cobrada judicialmente.


Espécies

Lei Federal nº 8.666/93

Art. 87: Pela inexecução total ou parcial do contrato a Administração poderá, garantida a prévia defesa, aplicar ao contratado as seguintes sanções: » I – advertência» II - multa, na forma prevista no instrumento convocatório ou no

contrato» III - suspensão temporária de participação em licitação e

impedimento de contratar com a Administração, por prazo não superior a 2 (dois) anos

» IV - declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administração Pública enquanto perdurarem os motivos determinantes da punição ou até que seja promovida a reabilitação perante a própria autoridade que aplicou a penalidade, que será concedida sempre que o contratado ressarcir a Administração pelos prejuízos resultantes e após decorrido o prazo da sanção aplicada com base no inciso anterior


Art. 7º da Lei Federal nº 10.520/02Quem, convocado dentro do prazo de validade da sua

proposta, não celebrar o contrato, deixar de entregar ou apresentar documentação falsa exigida para o certame, ensejar o retardamento da execução de seu objeto, não mantiver a proposta, falhar ou fraudar na execução do contrato, comportar-se de modo inidôneo ou cometer fraude fiscal, ficará impedido de licitar e contratar com a União, Estados, Distrito Federal ou Municípios e, será descredenciado no Sicaf, ou nos sistemas de cadastramento de fornecedores a que se refere o inciso XIV do art. 4º desta Lei, pelo prazo de até 5 (cinco) anos, sem prejuízo das multas previstas em edital e no contrato e das demais cominações legais

SUMÁRIO

• Unidade 2 - Elaboração do Contrato Administrativo

• - Elaboração e vinculação • - Cláusulas obrigatória/necessárias• - Vedações• - Publicidade

Unidade 2 - Elaboração do Contrato Administrativo

Elaboração e vinculação

A minuta do termo de contrato é anexo obrigatório do edital, art. 40, § 2º, III, da Lei

8.666/93.

minuta obrigatória nas contratações por Termo de Contrato ou por Carta-

Contrato

SUMÁRIO

O conteúdo do Edital e do Contrato.

• Evitar repetição desnecessária• Disciplina do tema sanções administrativas

SUMÁRIO

Modificação na minuta do Contrato

Se repercutir na competição, ou seja, alteração que afete a formulação da proposta deverá

ocorrer nova divulgação do edital, pelos meios originalmente empregados, reabrindo-se o

prazo inicialmente estabelecido.

Art. 21, § 4º da Lei 8.888/93


Cláusulas obrigatória/necessáriasEstão nos artigos 55 e 61 da Lei 8.666 de 1993

No preâmbulo:

1. nome das partes e do representante

2. Finalidade do contrato

3. Ato que autorizou a lavratura

4. Número do processo de contratação

5. Legislação aplicável à execução do contrato e especialmente aos casos omissos

6. Crédito pelo qual correrá a despesa



No texto principal:

1. Objeto e seus elementos característicos (compatibilidade)

2. Regime de execução ou modo de fornecimento

3. Preço e condições de pagamento

4. Prazos: execução, conclusão, entregas, rcbtº definitivo

5. Garantia , quando exigida

6. Direitos e responsabilidades das partes



No texto principal (continuação):

7. Sanções administrativas (hipóteses e valores de multas)

8. Casos de rescisão

9. Rescisão administrativa prevista no art. 77 da Lei 8.666/93

10. Condições de importação, data e taxa de câmbio.

11. Obrigação do contratado manter as condições de habilitação e qualificação exigidas na licitação


Cláusulas obrigatória/necessárias

1. Preposto nomeado pela contratada

2. Vinculação ao edital de licitação ou ao termo que a dispensou ou a exigiu, ao convite e a proposta do licitante vencedor

3. Foro da Administração para resolução de conflitos

4. Cláusula contendo o critério de reajuste de preços


Cláusulas obrigatória/necessárias

Cláusula contendo o critério de reajuste de preços

Período de 12 meses data da apresentação da proposta ou do orçamento critério indicado no contrato pode ocorrer antes de 12 meses


Cláusulas necessárias(não expressas)

• Metodologia de fiscalização dos encargos previdenciários e trabalhistas e deveres do contratado

A administração pública responde solidariamente com a empresa contratada pelos encargos previdenciários que onerarem o contrato conforme expressa determinação do § 2º do art. 71.

A administração responde subsidiariamente pelo cumprimento de encargos trabalhistas.

(Art. 71 § 1º X Art. 67 )


Cláusulas necessárias(não expressas)

• Possibilidade de prorrogação do prazo de vigência

“presença indispensável no edital e no contrato”

“requer análise da conveniência e oportunidade na contratação e na prorrogação”


Cláusulas outras

• As hipóteses de alteração contratual do art. 65

• Obrigação da contratada de reparar, corrigir, substituir o objeto defeituoso às suas expensas

• Obrigação da contratada de ressarcir danos eventualmente causados por seus funcionários a terceiros

• Indicação do fiscal do contrato

• Complementação ou renovação da garantia de execução (valor e tempo)


Vedações“não podem integrar o conteúdo de um contrato”

1. Obrigações impossíveis ou ilícitas

2. Prerrogativas públicas não previstas em Lei

3. Previsão de subcontratação integral do objeto

4. Previsão de cessão ou transferência do contrato a terceiro

5. Ingerência da Administração na empresa contratada

6. Renúncia geral e irrestrita ao direito ao reequilíbrio econômico-financeiro

7. Obrigaçõoes não relacionadas ao objeto licitado


Vedações

“Devem ser evitadas quaisquer regras que permitam confusão entre

os regimes de subordinação decorrente da relação que a

contratada possui com seus empregados e a relação de

terceirização estabelecida entre aquela e a Administração

contratante. A mão de obra executora dos serviços deve ser

gerenciada pela empresa contratada de acordo com as suas

diretrizes, seguindo as normas do Direito do Trabalho. Nada

muda quando a empresa é contratada pela Administração

Pública, a qual não detém, poder sobre os empregados, mas sim,

direito (e dever) de exigir a execução do objeto, nos termos e

limites do contrato celebrado.”


VedaçõesIngerência da Administração na empresa contratada, com repercussão

em questões trabalhistas

EVITAR

1. Exercer poder de mando sobre os empregados da contratada

2. Direcionar a contratação de pessoas para trabalhar na empresa

3. Promover ou aceitar o desvio de funções dos trabalhadores da contratada

4. Considerar trabalhadores da contratada como colaboradores do próprio órgão ou entidade contratante.


Publicidade

A Administração dispõe até o quinto dia útil do mês seguinte ao da assinatura para

providenciar a publicação, que deve ocorrer em até 20 dias.

(artigo 61, § único)

SUMÁRIO

• Unidade 3 – Execução do Contrato

• - Princípio da Eficiência • - Fiscalizar é preciso – atuação do Gestor e do Fiscal• - Regulamentação

Unidade 3 – Execução do Contrato

Princípio da Eficiência

Definição de agentes (gestores, fiscais e demais agentes responsáveis) e metodologia (normas, procedimentos

internos)

Eficiência: ações no sentido de seguir os prazos estabelecidos e locais de entrega, atuar com presteza e rapidez na solução de

problemas, controlar o desempenho do contratado, manter rotinas de fiscalização, comunicar falhas oportunamente,

determinar correções, aplicar sanções se couber de modo a obter a solução mais adequada para o interesse público dos os

aspectos tecnico e econômico.


Fiscalizar é preciso – atuação do Gestor e do Fiscal

É uma das cláusulas exorbitantes do artigo 58, a “III”. Em relação aos contratos

administrativos, a administração tem a prerrogativa de: “fiscalizar-lhes a

execução”


Fiscalizar é preciso – atuação do Gestor e do Fiscal

Artigo 67: A execução do contrato deverá ser acompanhada e fiscalizada por um representante da Administração especialmente designado, permitida a

contratação de terceiros para assisti-lo e subsidiá-lo de informações pertinentes a essa atribuição.


atuação do Gestor e do Fiscal

“ao gestor delega-se o acompanhamento formal nos aspectos administrativos, procedimentais e

contábeis e ao fiscal, detentor ou não de conhecimentos técnicos na área do objeto, o

acompanhamento e a fiscalização da execução in loco”

“gestor e fiscal devem atuar harmoniosamente”


Regulamentação

Art. 1.º Este Decreto regulamenta a gestão e a fiscalização dos contratos administrativos, também denominados pelo termo genérico contrato, no âmbito do Poder Executivo do Governo do Estado do Rio de Janeiro, com base nos artigos 62 e 63 da Lei nº 4.320, de 17 de março de 1964; nos artigos 67 e 73 da Lei Federal nº 8.666, de 21 de junho de 1993; no artigo 239 da Lei Estadual nº 287, de 04 de dezembro de 1979; e no artigo 4º do Decreto nº 42.301, de 12 de fevereiro de 2010.


Regulamentação

Art. 4º A gestão de contratos consiste em atividades coordenadas que visam administrar os contratos desde o seu início até o seu término, com ações proativas e preventivas de modo a observar o cumprimento, das regras previstas/pactuadas no instrumento contratual, buscar os resultados esperados e trazer benefícios e economia para a Administração.

Art. 5º O Gestor de contratos deve prover o Fiscal dos meios e informações necessários ao exercício das atividades de fiscalização e supervisionar as atividades relacionadas ao adimplemento do objeto contratado.


Regulamentação

CAPÍTULO II

DAS OBRIGAÇÕES DO GESTOR DE CONTRATOS

Art. 6º O processo administrativo da contratação impõe aos gestores de contratos determinadas obrigações inerentes às atividades gerenciais que compõem o processo de contratação, quais sejam:

(itens de I a XX)

CAPÍTULO III

DA FISCALIZAÇÃO DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Art. 7º A execução do contrato deverá ser fiscalizada por agente público da Administração especialmente designado.

CAPÍTULO V

DAS OBRIGAÇÕES DO FISCAL DO CONTRATO

Art. 15. O dever de fiscalização impõe ao fiscal do contrato as seguintes obrigações, além das especificadas na Portaria de sua designação:

(itens de I a XLI)

GESTÃO DE CONTRATOS

• REDECONT

Obrigado a

todos!

BONS CONTRATOS

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