PIS e COFINS

Profa. Fabiana Del Padre Tomé

• Mestre e Doutora em Direito Tributário pela PUC/SP.

• Professora nos Cursos de Mestrado da PUC/SP e do IBET.

• Advogada.

• Autora dos livros “Contribuições para a Seguridade Social à Luz da

Constituição Federal” (Ed. Juruá) e “A Prova no Direito Tributário (Ed.

Noeses)

@prof.fabianatome

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Fabiana Del Padre Tomé

Fabiana Del Padre Tomé

Direito Tributário na Prática

MEUS

CONTATOS:

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BREVE HISTÓRICO DA

CONTRIBUIÇÃO AO PIS E DA COFINS

➢ LC 70/91 – COFINS sobre faturamento, assim considerado a receita brutadas vendas de mercadorias, de mercadorias e serviços e de serviço dequalquer natureza.

➢ PIS – já existia no ordenamento (LC 7/70) e foi recepcionada pelo art. 239da CF/88.

➢ O STF, na ADC-1/DF, considerou admissível a dupla incidência sobre ofaturamento.

BREVE HISTÓRICO: AS BASES DE CÁLCULO DA CONTRIBUIÇÃO

AO PIS E DA COFINS

➢ CRFB/88: autorizava a tributação do faturamento

➢ Lei nº 9.718/98, de 27/11/98: elegeu como base de cálculo o faturamento,mas o equiparou à totalidade das receitas auferidas.

➢ EC nº 20, de 16/12/98: alterou a redação do art. 195, CF, autorizandotributação da receita.

➢ STF – RE 357.950/RS: O sistema jurídico não contempla a figura daconstitucionalidade superveniente.

ATUAL DISCIPLINA JURÍDICA

➢ Coexistência de contribuintes tributados pelo faturamento e de

contribuintes tributados pela receita.

➢ Faturamento: contribuintes sujeitos ao regime cumulativo do PIS e

COFINS – Lei nº 9.718/98.

➢ Receita: contribuintes sujeitos ao regime não-cumulativo do PIS e COFINS

– Leis nº 10.637/02 e 10.833/03.

QUAL A DISTINÇÃO ENTRE

FATURAMENTO E RECEITA?

➢ Meros ingressos financeiros: não integram o patrimônio do contribuinte.

➢ Faturamento: produto das atividades operacionais da pessoa jurídica.

➢ Receitas: valores recebimentos que se incorporam ao patrimônio do

contribuinte, acrescentando-lhe.

➢ Receitas de terceiros: são meros ingressos, não integrando as bases de

cálculo do PIS e da COFINS (ex: agências de viagens)

COOPERATIVAS E ATOS COOPERADOS

➢ As cooperativas não praticam ato de mercado.

➢ As atividades de produção, comercialização do bem, prestação deserviços ou operações de crédito são praticadas pelas cooperativas,porém em nome dos cooperados, que são os beneficiados pelos atospraticados por aquelas.

➢ Ato cooperado não gera faturamento – STJ, REsp 591.298/MG.

STF - RE 598.085 - RJ

RECURSO EXTRAORDINÁRIO. REPERCUSSÃO GERAL. TRIBUTÁRIO.ATO COOPERATIVO. COOPERATIVA DE TRABALHO. SOCIEDADECOOPERATIVA PRESTADORA DE SERVIÇOS MÉDICOS. POSTOREALIZAR COM TERCEIROS NÃO ASSOCIADOS (NÃOCOOPERADOS) VENDA DE MERCADORIAS E DE SERVIÇOSSUJEITA-SE À INCIDÊNCIA DA COFINS, PORQUANTO AUFERIRRECEITA BRUTA OU FATURAMENTO ATRAVÉS DESTES ATOS OUNEGÓCIOS JURÍDICOS. CONSTRUÇÃO DO CONCEITO DE “ATO NÃOCOOPERATIVO” POR EXCLUSÃO, NO SENTIDO DE QUE SÃO TODOSOS ATOS OU NEGÓCIOS PRATICADOS COM TERCEIROS NÃOASSOCIADOS (COOPERADOS), EX VI, PESSOAS FÍSICAS OUJURÍDICAS TOMADORAS DE SERVIÇO.

Exclusão do ICMS da

base de cálculo do PIS e da COFINS

RE 582.461/SP, Tema nº 214/RG.

Ao julgar o RE 574.706/PR, decidiu o STF que os valores que entram na

esfera patrimonial dos contribuintes para o pagamento de ICMS qualificam-

se como mero ingresso financeiro.

Não se prestam, por conseguinte, para compor as bases de cálculo de tributos

incidentes sobre a receita, como é o caso da contribuição ao PIS e da COFINS.

Postura da Receita Federal do Brasil

Editou atos determinando que seja feito com base no valor do ICMS

recolhido, ao invés da exclusão do ICMS das bases de cálculo do

PIS e da COFINS o destacado, tendo em vista a sistemática da não-

cumulatividade, a qual prevê a compensação do devido em cada

operação com o montante cobrado nas etapas anteriores.

• Solução de Consulta Interna COSIT nº 13/2018

• Instrução Normativa RFB nº 1.911/2019

Medida Judicial

Mandado de Segurança com Pedido de Liminar contra ato coator do

Delegado da Receita Federal de Administração Tributária do Brasil em

(localidade), objetivando:

a) reconhecer o direito do contribuinte de recolher a Contribuição ao PIS

e a COFINS sobre o valor do faturamento ou receita, excluindo de suas

bases de cálculo o valor do ICMS destacado; e

b) reconhecer o direito do contribuinte de compensar os valores

indevidamente recolhidos nos últimos 5 anos, com quaisquer tributos

administrados pela Receita Federal do Brasil, atualizando-se o crédito

com aplicação da taxa SELIC.

O cabimento de Mandado de Segurança em caso como o ora

examinado é objeto da Súmula 213 do STJ:

"O mandado de segurança constitui ação adequada

para a declaração do direito à compensação tributária".

07/09/2020

ICMS na base do

PIS-COFINS

Exclusão do

ICMS destacado

Exclusão do ICMS

recolhido

Débito de

PIS-COFINS

Débito de

PIS-COFINS

Débito de

PIS-COFINS

Valor da NF R$ 150,00 9,25% R$ 13,88

ICMS 18% R$ 27,00

Valor líquido

de ICMS

destacado

R$ 123,00 9,25% R$ 11,38

ICMS a

recolher

R$ 9,00

Valor líquido

de ICMS a

recolher

R$ 141,00 9,25% R$ 13,04

07/09/2020

ICMS na base do

PIS-COFINS

Exclusão do

ICMS destacado

Exclusão do ICMS

recolhido

Débito de

PIS-COFINS

Débito de

PIS-COFINS

Débito de

PIS-COFINS

Valor da NF R$ 150,00 9,25% R$ 13,88

ICMS 18% R$ 27,00

Valor líquido

de ICMS

destacado

R$ 123,00 9,25% R$ 11,38

ICMS a

recolher

R$ 9,00

Valor líquido

de ICMS a

recolher

R$ 141,00 9,25% R$ 13,04

Benefício econômico 9,25% de R$ 27,00 =R$ 2,5

Benefício econômico 9,25% de R$ 9,00 =R$ 0,84

Projeto de Lei nº 3887/2020

Art. 7º A base de cálculo da CBS é o valor da receita bruta auferida em cada

operação.

Parágrafo único. Não integra a base de cálculo da CBS o valor:

I - do Imposto sobre Operações relativas à Circulação de Mercadorias e sobre

Prestações de Serviços de Transporte Interestadual e Intermunicipal e de

Comunicação - ICMS destacado no documento fiscal;

II - do Imposto Sobre Serviços de Qualquer Natureza - ISS destacado no

documento fiscal;

III - dos descontos incondicionais indicados no documento fiscal; e

IV - da própria CBS.

07/09/2020

Possíveis repercussões

• ISS – o valor destacado na nota fiscal a título de ISS assume feição

de recebimento transitório, a ser repassado ao Município, seu titular.

• PIS e COFINS – exclusão da própria base.

• Contribuição previdenciária incidente sobre a receita bruta (CPRB).

• Determinação do lucro presumido para fins de IRPJ e CSLL.

Voto Min. Celso de Mello – RE 592.616

Exclusão do PIS e da COFINS da própria base de cálculo

“Recurso Extraordinário n. 574706. Repercussão geral reconhecida. Os valores

arrecadados a título de ICMS não são incorporados ao patrimônio do

contribuinte e, dessa forma, não podem integrar a base de cálculo do PIS e da

COFINS, uma vez que a arrecadação daquele imposto constitui tão somente

ingresso de caixa ou trânsito contábil a ser totalmente repassado ao fisco

estadual e, assim, não representa faturamento ou receita. Destarte, razoável

que se aplique o mesmo raciocínio ao presente caso, haja vista a

identidade de fundamentos e especialmente porque tributos não devem

realmente integrar a base de cálculo de outros tributos.” (TRF 3ª Região, 4ª

Turma, ApReeNec – APELAÇÃO / REEXAME NECESSÁRIO – 5022842-

67.2018.4.03.6100, Rel. Desembargador Federal ANDRE NABARRETE NETO,

julgado em 19/12/2019).

Aguarda julgamento no STF: RE 1.233.096, Tema 1067 - Repercussão Geral.

Contribuição previdenciária incidente sobre a receita bruta (CPRB)

Lei nº 10.256/01: criou nova contribuição devida pelas

agroindústrias que industrializam matéria-prima própria, em

substituição àquela outra, calculada sobre a folha de salários,

recaindo, esse tributo, sobre a receita bruta.

Lei nº 12.546/2011: substitui a contribuição previdenciária sobre a

folha de pagamento de determinadas pessoas jurídicas pela

contribuição sobre a receita bruta.

TRIBUTÁRIO. RECURSO ESPECIAL REPETITIVO. CÓDIGO DE PROCESSO

CIVIL DE 2015. APLICABILIDADE. CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA SOBRE

A RECEITA BRUTA - CPRB. LEI N. 12.546/11. INCLUSÃO DO ICMS NA BASE

DE CÁLCULO. IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES DO SUPREMO

TRIBUNAL FEDERAL E DESTA CORTE. JULGAMENTO SUBMETIDO À

SISTEMÁTICA DO ART. 1.036 E SEGUINTES DO CPC/15. (...)

II - Os valores de ICMS não integram a base de cálculo da

Contribuição Previdenciária sobre a Receita Bruta - CPRB, prevista na Lei

n. 12.546/11. Precedentes.

III - Recurso especial da Fazenda Nacional desprovido. Acórdão submetido

ao rito do art. 1.036 e seguintes do CPC/15. (STJ, 1ª Seção, REsp 1.624.297,

Rel. Min. Regina Helena Costa, j. 10/04/2019)

• Tema em Repercussão Geral no STF: RE 1.187.264 – Tema 1048.

“TRIBUTÁRIO. IRPJ E CSLL. INCLUSÃO DO ICMS NA BASE

DE CÁLCULO. COMPENSAÇÃO. ATUALIZAÇÃO MONETÁRIA.

O Plenário do STF, no julgamento do Recurso Extraordinário 574706, com repercussão

geral reconhecida, entendeu que o valor arrecadado a título de ICMS não se incorpora

ao patrimônio do contribuinte, representando apenas ingresso de caixa ou trânsito

contábil a ser totalmente repassado ao fisco estadual.

Não se tratando de receita bruta, os valores recolhidos a título de ICMS não

compõem a base de cálculo do IRPJ e da CSLL (...). (No lucro presumido)

(TRF4, AC 5018422-58.2016.404.7200, Primeira Turma, Relator Jorge Antonio

Maurique, juntado aos autos em 12/05/2017).

Tema submetido à sistemática dos recursos repetitivos no STJ: REsp

1767631/SC, REsp 1.772.634/RS, REsp 1.772.470/RS.

Determinação do Lucro Presumido

Regimes de apuração do PIS e da COFINS

• Cumulativo

• Não cumulativo

• Monofásico

• Substituição tributária

Um mesmo contribuinte pode desempenhar atividades em vários regimes.

A NÃO-CUMULATIVIDADE NO

PIS E NA COFINS

Art. 195, §12, da CRFB/88:

(inserido pela EC nº 42/03)

§ 12. A lei definirá os setores de atividade econômica para

os quais as contribuições incidentes na forma dos incisos I, b; e

IV do caput, serão não-cumulativas.

NÃO-CUMULATIVIDADE

Leis nº 10.637/02 e nº 10.833/03:

“Art. 3º. Do valor apurado na forma do art. 2º a pessoa jurídica

poderá descontar créditos calculados em relação a:

I - bens adquiridos para revenda (exceto os sujeitos à substituição

tributária e casos do art. 2º. §§1º e 1ºA);

II - bens e serviços, utilizados como insumo na prestação de

serviços e na produção ou fabricação de bens ou produtos

destinados à venda, inclusive combustíveis e lubrificantes (exceto

casos expressos);

III – energia elétrica e térmica, inclusive sob a forma de vapor,

consumidas nos estabelecimentos da pessoa jurídica;

IV – aluguéis de prédios, máquinas e equipamentos, pagos a

pessoa jurídica, utilizados nas atividades da empresa;

V – valor das contraprestações de operações de arrendamento

mercantil de pessoa jurídica, exceto de optante pelo SIMPLES;

VI – máquinas, equipamentos e outros bens incorporados ao ativo

imobilizado, adquiridos ou fabricados para locação a terceiros, ou

para utilização na produção de bens destinados à venda ou na

prestação de serviços;

VII – edificações e benfeitorias em imóveis próprios ou de terceiros,

utilizados nas atividades da empresa;

VIII – bens recebidos em devolução cuja receita de venda tenha

integrado faturamento do mês ou de mês anterior, e tributada

conforme o disposto nesta Lei;

IX – armazenagem de mercadoria e frete na operação de venda,

nos casos dos incisos I e II, quando o ônus for suportado pelo

vendedor;

X – vale-transporte, vale-refeição, vale-alimentação, fardamento ou

uniforme fornecidos aos empregados por pessoa jurídica que

explore as atividade de prestação de serviços de limpeza,

conservação e manutenção;

XI – bens incorporados ao ativo intangível, adquiridos para

utilização da produção de bens destinados a venda ou na

prestação de serviços.

Que são insumos?

Leis nº 10.637/02 e nº 10.833/03:

“Art. 3º. Do valor apurado na forma do art. 2º a pessoa jurídica

poderá descontar créditos calculados em relação a: (...)

II - bens e serviços, utilizados como insumo na prestação de

serviços e na produção ou fabricação de bens ou produtos

destinados à venda, inclusive combustíveis e lubrificantes (exceto

casos expressos);

IN RFB nº 247/2002 e IN RFB nº 404/2004 restringiram o

sentido do vocábulo “insumo”:

“as matérias-primas, os produtos intermediários, o material

de embalagem e quaisquer outros bens que sofram

alterações, tais como o desgaste, o dano ou a perda de

propriedades físicas ou químicas, em função da ação

diretamente exercida sobre o produto em fabricação” e

“os bens aplicados ou consumidos na prestação de

serviços”.

Teses:

1. Restrita

2. Ampla

3. Intermediária

Todo e qualquer custo ou despesa necessária à atividade da empresa, nos termos da legislação do IRPJ

Bem que aplicados ou consumidos da produção - IPI

Bens ou serviços que sejam relevantes ou essenciais à produção – “teste de subtração”

“1. Para efeito do creditamento relativo às contribuições denominadas PIS e

COFINS, a definição restritiva da compreensão de insumo, proposta na IN

247/2002 e na IN 404/2004, ambas da SRF, efetivamente desrespeita o comando

contido no art. 3o., II, da Lei 10.637/2002 e da Lei 10.833/2003, que contém rol

exemplificativo.

2. O conceito de insumo deve ser aferido à luz dos critérios da essencialidade

ou relevância, vale dizer, considerando-se a imprescindibilidade ou a

importância de determinado item – bem ou serviço – para o

desenvolvimento da atividade econômica desempenhada pelo contribuinte.

(...)

STJ, REspº 1.221.170 – PR, Rel. Min. Napoleão Nunes Maia Filho, j. 22.02.2018

(RITO DO ART. 543-C DO CPC/1973 (ARTS. 1.036 E SEGUINTES DO

CPC/2015).

“3. Recurso Especial representativo da controvérsia parcialmente conhecido e,

nesta extensão, parcialmente provido, para determinar o retorno dos autos à

instância de origem, a fim de que se aprecie, em cotejo com o objeto social

da empresa, a possibilidade de dedução dos créditos relativos a custo e

despesas com: água, combustíveis e lubrificantes, materiais e exames

laboratoriais, materiais de limpeza e equipamentos de proteção individual-

EPI.

4. Sob o rito do art. 543-C do CPC/1973 (arts. 1.036 e seguintes do CPC/2015),

assentam-se as seguintes teses: (a) é ilegal a disciplina de creditamento

prevista nas Instruções Normativas da SRF ns. 247/2002 e 404/2004,

porquanto compromete a eficácia do sistema de não-cumulatividade da

contribuição ao PIS e da COFINS, tal como definido nas Leis 10.637/2002 e

10.833/2003; e (b) o conceito de insumo deve ser aferido à luz dos critérios

de essencialidade ou relevância, ou seja, considerando-se a

imprescindibilidade ou a importância de terminado item - bem ou serviço - para o

desenvolvimento da atividade econômica desempenhada pelo Contribuinte.”

STJ, RECURSO ESPECIAL Nº 1.221.170 - PR.

Critérios adotados:

Como determinar?

“Teste de subtração”: custo de produção X despesa ordinária

Essencialidade ou relevânciaem razão da atividade produtiva ou de determinação legal

Essencialidade diz com o item do qual dependa, intrínseca e fundamentalmente, o

produto ou o serviço, constituindo elemento estrutural e inseparável do processo

produtivo ou da execução do serviço, ou, quando menos, a sua falta lhes prive de

qualidade, quantidade e/ou suficiência.

Por sua vez, a relevância, considerada como critério definidor de insumo, é

identificável no item cuja finalidade, embora não indispensável à elaboração do

próprio produto ou à prestação do serviço, integre o processo de produção, seja

pelas singularidades de cada cadeia produtiva (v.g., o papel da água na

fabricação de fogos de artifício difere daquele desempenhado na agroindústria), seja

por imposição legal (v.g., equipamento de proteção individual - EPI),

distanciando-se, nessa medida, da acepção de pertinência, caracterizada, nos

termos propostos, pelo emprego da aquisição na produção ou na execução do

serviço.

Voto Min. Regina Helena Costa:

Outros casos e o CARF:

Reconheceu que os direitos autorais são insumos para a

indústria fonográfica (CSRF, 3ª T., unânime, Ac. 9303-006.604 – j.

11.04.2018).

“A indústria fonográfica depende diretamente da

aquisição dos direitos autorais para obter o seu

faturamento (...)”

Ac. 3402-005.223, de 19.04.2018

Admitiu créditos de despesas com serviços de

telecomunicações e manutenção de softwares, por serem

necessários à prestação de serviços logísticos.

Retificação da escrita fiscal para

creditamento extemporâneo

"CRÉDITOS. REGIME DE RECONHECIMENTO. CREDITAMENTO

EXTEMPORÂNEO. DACON. RETIFICAÇÕES. COMPROVAÇÃO. Os

créditos da não cumulatividade devem ser reconhecidos no período de

apuração em que for realizada aquisição do bem ou contratada a

prestação do serviço. Para utilização de créditos extemporâneos, é

necessário que reste configurada a não utilização em períodos

anteriores, mediante retificação das declarações correspondentes,

ou apresentação de outra prova inequívoca da sua não

utilização.” (Acórdão nº 3402.003-148 – 4ª Câmara / 2ª Turma Ordinária,

Sessão de 20/07/2016).

07/09/2020

Creditamento extemporâneo

sem retificação da escrita fiscal

“CRÉDITO EXTEMPORÂNEO DE PIS/COFINS. APROVEITAMENTO. AUSÊNCIA DE

APRESENTAÇÃO DE DECLARAÇÕES RETIFICADORAS (DCTF E DACON), OU

SEJA, DESCUMPRIMENTO DE OBRIGAÇÃO ACESSÓRIA, NÃO PODE IMPEDIR A

FRUIÇÃO DO DIREITO DE CRÉDITO. ARTIGOS 3º, PARÁGRAFO 4º, DAS LEIS Nº

10.637/2002 E LEI 10.833/2003. As Leis nº 10.637/2002 e nº 10.833/2003 prevêem a

possibilidade de apropriação de créditos de PIS/COFINS em períodos diversos

daqueles em que apurados, sem fazer qualquer ressalva ou restrição. Não existindo

qualquer restrição de direito na Lei, não se pode admitir que tal restrição seja amparada

por atos infralegais nem que o descumprimento de obrigação acessória implique a

negativa de direito de crédito.” (Acórdão nº 3401.004.362 – 4ª Câmara / 1ª Turma

Ordinária, Sessão de 31/01/2018)

07/09/2020

1.Cumulativo

A1

• Incidência do tributo

monofásica

• Vedação à apuração do

crédito

B1

• Incidência do tributo plurifásica

• Vedação à apuração do crédito

2.Não-cumulativo A2

• Incidência do tributo

monofásica

• Permissão para apuração do

crédito

B2

• Incidência do tributo plurifásica

• Permissão para apuração do

crédito

A. Monofásico B. Plurifásico

PROCESSUAL. CIVIL. TRIBUTÁRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. PIS

E COFINS. TRIBUTAÇÃO PELO SISTEMA MONOFÁSICO. APROVEITAMENTO DE

CRÉDITOS. POSSIBILIDADE. BENEFÍCIO FISCAL CONCEDIDO PELA LEI N. 11.033/04, QUE

INSTITUIU O REGIME DO REPORTO. EXTENSÃO ÀS EMPRESAS NÃO VINCULADAS A

ESSE REGIME. CABIMENTO.

I - O sistema monofásico constitui técnica de incidência única da tributação, com alíquota mais

gravosa, desonerando-se as demais fases da cadeia produtiva. Na monofasia, o contribuinte é

único e o tributo recolhido, ainda que as operações subsequentes não se consumem, não será

devolvido. […]

III - O fato de os demais elos da cadeia produtiva estarem desobrigados do recolhimento,

à exceção do produtor ou importador responsáveis pelo recolhimento do tributo a uma

alíquota maior, não é óbice para que os contribuintes mantenham os créditos de todas as

aquisições por eles efetuadas.

(STJ. AgRg no REsp nº 1.051.634. Primeira Turma. Rel. Min. Regina Helena Costa. DJe

27.04.2017).

Empresas no SIMPLES NACIONAL

Produtos monofásicos – tributação concentrada

Art. 18, § 4º, da Lei Complementar 123/2006 – segregação dos

produtos que sofreram tributação concentrada (monofásica):

✓ já foram tributados;

✓ sobre esses valores não pode incidir PIS e COFINS.