Direito Penal II

Universidade Catlica de Braslia UCBCurso de DireitoDireito Penal IIProfa. Dra. Soraia da Rosa MendesPena Privativa de Liberdade11.IntroduoA pena privativa de liberdade surge em meio s transformaes sociais ocorridas na Europa impulsionadas por uma drstica reduo demogrfica, entre o sculo XVI e XVII.

Como registra-se, neste perodo, em parte devido Guerra dos Trinta Anos, houve uma dramtica carncia de mo-de-obra, que resultou na elevao progressiva dos salrios. E essa situao induziu os governos dos pases europeus economicamente mais avanados a rever suas polticas em relao pobreza, tomando corpo a idia de que os pobres em condies de trabalhar deveriam ser obrigados a faz-lo. Impondo o trabalho, tornava-se possvel enfrentar, ao mesmo tempo, a praga da vagabundagem e a praga econmica do aumento dos salrios provocada pela escassez de fora de trabalho. (DE GIORGI, 2006, p. 41)

Como ressalta De Giorgi (2006) essa nova filosofia inspira a construo das primeiras instituies destinadas recluso dos pobres. E a recluso passa a ser a proposta para o controle das classes marginais. Esta uma viso que precisa ser aprofundada sob a perspectiva de gnero.

2. Recluso e DetenoGnero: Penas privativas de liberdadeEspcies: recluso e deteno

Projeto de Lei 236/2012: pena de priso

Recluso

Em regra se aplica aos crimes mais graves;Propicia o inicio de cumprimento de pena em regime fechado; pressuposto para a determinao da incapacidade para o exerccio do ptrio-poder, tutela ou curatela;Prioridade na ordem de execuo (art. 69, caput, c/c art. 76 CP);

Deteno

Delitos de menor gravidade;Impede o inicio do cumprimento em regime fechado (mas poder ser cumprida neste regime em funo de regresso)

3. Regimes PenaisOs regimes so determinados pela espcie e quantidade de pena e pela reincidncia.

Lei 7210/84 (LEP): regime fechado: segurana mxima ou mdia; semi-aberto: colnia agrcola, industrial ou similar;c) aberto: casa de albergado ou similarLei 10.792/03 (RDD): Mximo de 360 dias, em cela individual.NO REGIME DE CUMPRIMENTO DE PENA!!!

3.1. Regime FechadoPena cumprida em penitenciria;Trabalho em comum dentro da priso;Trabalho externo somente em obras ou servios pblicos, desde que cumprido 1/6 da pena e com os devidos cuidados de vigilncia e manuteno da disciplina; (arts. 36/37 da LEP)Isolamento durante o repouso noturno; (art. 34, 1. CP e art. 88 LEP)3.2. Regime SemiabertoNo h previso para o isolamento durante o repouso noturno;Direito a frequentar cursos profissionalizantes, de ensino mdio ou superior;Trabalho comum no perodo diurno, em colnia agrcola, industrial ou estabelecimento similar; admissvel trabalho externo (inclusive na iniciativa privada) poder ser concedido desde o incio do cumprimento da pena.

3.3. Regime AbertoO condenado somente permanece recolhido durante o repouso noturno e nos dias de folga. Obrigatoriedade do trabalho, estudo ou atividade autorizada.Excepcionalmente poder dar-se em priso domiciliar, nos termos do art. 117 da LEP.4. Regime InicialA fixao (provisria) do regime inicial compete ao juiz da causa como ato decisrio final previsto no art. 59, III do CP.

Para a determinao do regime inicial (art. 33, 2. e 3. CP) devem ser respeitados os seguintes critrios:Natureza e quantidade de pena;Reincidncia;- Circunstncias judiciais.4.1. Sntese para a fixao do regime inicial de cumprimento da pena de deteno:Regime inicial somente pode ser semi-aberto ou aberto;

2. Qualquer quantidade de pena, superior a 4 anos, reincidente ou no, s pode iniciar em regime semi-aberto;

3. Pena de at quatro anos, no reincidente, poder iniciar em regime semi-aberto ou aberto, a depender das circunstncias do art. 59, CP. 4.2. Sntese para a fixao do regime inicial de cumprimento da pena de recluso:1. Pena superior a 8 anos: incio em regime fechado;2. Pena superior a 4 anos, reincidente: inicio em regime fechado;3. Pena de quatro a oito anos, no reincidente: possibilidade de inicio em regime fechado ou semiaberto, a depender das circunstncias do art. 59, CP. 4. Pena de at quatro, reincidente: possibilidade de iniciar em regime fechado ou semiaberto, a depender das circunstncias do art. 59, CP.5. Pena de at quatro, no reincidente: possibilidade de incio em regime fechado ou semi-aberto ou aberto, a depender das circunstncias do art. 59, CP.5. Regime Especial Segundo, o art. 37, CP, as mulheres cumprem pena em estabelecimento prprio, observando-se os deveres e direitos inerentes sua condio pessoal, bem como, no que couber, o disposto quanto ao regime geral.6. Progresso e RegressoO mrito o ponto central para a ampliao ou diminuio da liberdade do condenado.(art. 33, 2. CP e art. 112 da LEP)

Trata-se de um sistema progressivo.

Progresso aumenta-se a liberdade com a sada de um sistema mais rigoroso para um sistema de maior liberdade.Regresso restringe-se a liberdade.6.1. ProgressoSo requisitos para a progresso:

a) Merecimento (bom comportamento, nos termos da Lei 10.792/2003)Trata-se de um bom comportamento carcerrio a ser certificado pelo diretor do estabelecimento prisionalb) Cumprimento de 1/6 da pena no regime anterior; (art. 112, LEP)

No h passagem do regime fechado para o regime aberto diretamente, necessria a permanncia no regime semi-aberto. (progresso por salto)6.1.1 Progresso nos crimes hediondos (Art. 2., 1., da Lei 8.072/90)Histrico:

1. Violao a princpio da individualizao da pena. (art. 5., XLVI CF/88)2. Existncia de um regime comum para os crimes de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, terrorismo e os definidos como hediondos. (art. 5., XLIII CF/88)3. Lei 9.455/97 (Crime de Tortura) prev que o incio da pena ser em regime fechado.4. Smula 698 STF No se estende aos demais crimes hediondos a admissibilidade de progresso no regime de execuo da pena aplicada ao crime de tortura.5. Habeas Corpus n. 82.959 (declarao de inconstitucionalidade do 1., art. 2., da Lei 8.072/90, com eficcia erga omnes, com efeito ex nunc).6.1.2 A progresso a partir da Lei n. 11.464/2007A Lei n. 11.464/07 alterou os pargrafos do art. 2. da Lei n. 8.072/90, nos seguintes aspectos:

O regime inicial ser o fechado; A progresso ocorrer aps o cumprimento de 2/5 para o apenado primrio e 3/5 para o reincidente; Na sentena o juiz dever decidir sobre a possibilidade do ru apelar em liberdade.

6.1.3 Progresso segundo a Smula 716 STFADMITE-SE A PROGRESSO DE REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA OU A APLICAO IMEDIATA DE REGIME MENOS SEVERO NELA DETERMINADA, ANTES DO TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA CONDENATRIA.

SMULA N717NO IMPEDE A PROGRESSO DE REGIME DE EXECUO DA PENA, FIXADA EM SENTENA NO TRANSITADA EM JULGADO, O FATO DE O RU SE ENCONTRAR EM PRISO ESPECIAL.

6.2. RegressoTrata-se da transferncia de um regime para outro mais rigoroso, quando o condenado (art. 118 LEP):

praticar fato definido como crime doloso ou falta grave (art. 50 LEP); sofrer condenao, por crime anterior, cuja pena, somada ao restante da pena em execuo, torne incabvel o regime (artigo 111 LEP).

O condenado ser transferido do regime aberto se, alm das hipteses anteriores, frustrar os fins da execuo ou no pagar, podendo, a multa cumulativamente imposta. (art. 118, 1, art. 36, 2 CP). Mas, em qualquer situao o condenado dever ser previamente ouvido. (art. 118, 2 LEP)7. Detrao PenalO instituto da detrao penal permite descontar, na pena ou na medida de segurana, o tempo de priso ou de internao que o condenado cumpriu antes da condenao.

Hipteses de cabimento da detrao penal (art. 42 CP)Priso provisria, no Brasil ou estrangeiro;(temporria, preventiva)Priso administrativa; (no tem natureza penal, podendo decorrer de infrao disciplinar, hierrquica ou mesmo de infraes praticadas por particulares, nacionais ou estrangeiros contra a administrao pblica)c) Internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico;

Remio pelo trabalho e pelo estudo (Sum. 341 STJ / Lei 12.433/2012) (art. 126, 1. e 2. LEP)O condenado que cumpre a pena em regime fechado ou semi-aberto poder remir, pelo trabalho ou pelo estudo, parte do tempo de execuo da pena.A contagem do tempo para o fim deste artigo ser feita razo de 1 (um) dia de pena por 3 (trs) de trabalho. Ou de 1 dia de pena a cada 12h de estudo, divididas, no mnimo, em 3 dias.O preso impossibilitado de prosseguir no trabalho, por acidente, continuar a beneficiar-se com a remio.Obs1.: O condenado que for punido por falta grave perder o direito ao tempo remido na razo de at 1/3, comeando o novo perodo a partir da data da infrao disciplinar. (art. 127. LEP)Obs2.: concesso sem trabalho. Possibilidade?8. Remio8. Limite mximo da pena privativa de liberdadeProibio de penas perptuasCF art. 5., XLVII, b

Limitao em 30 anosCP art. 75

Obs.: priso simples limite 5 anos (LCP art. 10)Obs.: limite de 30 anos tambm aplicvel medida de segurana

8.1 Unificao das Penas (CP art. 75, 1., LEP art. 111, par. nico)a) Incidncia sobre os benefcios como progresso, livramento condicional, indulto, remio.

STF Smula 715

b) Supervenincia de nova condenao

Hiptese de crime posterior unificao (CP art. 75, 2)Hiptese de crime anterior unificao - irrelevncia